Уважаемые участники семинара!
Рад приветствовать Вас на Международном региональном семинаре, посвященный таким актуальным вопросам как «Судебная практика применения экологического законодательства. Актуальные вопросы применения норм гражданского процессуального кодекса Республики Казахстан».
Сегодня я хочу озвучить актуальный для Филиала ТОО «Морская нефтяная компания «КазМунайТениз» в городе Актау (далее – Филиал КМТ) вопрос касательно создания ликвидационного фонда полигона для сбора замазученных грунтов, нефтешлама и отходов бурения на месторождении Боранколь.
Для начала кратко расскажу историю создания и деятельности нашей компании Филиала КМТ. Так 21 июля 2010 года приказом Министерства нефти газа Республики Казахстан (далее – МНГ) в соответствии с подпунктом 1) пункта 3 статьи 72 Закона Республики Казахстан «О недрах и недропользовании» (далее – Закон), в одностороннем порядке прекращены действия контрактов с ТОО «Толкыннефтегаз» и ТОО «Казполмунай».
Контрактная территория месторождений Толкын (ТОО «Толкыннефтегаз») и Боранколь (ТОО «Казполмунай»), расположенных в Бейнеуском районе Мангистауской области Республики Казахстан, Министерством нефти и газа Республики Казахстан передана в доверительное управление АО НК «КазМунайГаз» (далее – КМГ).
Так, начиная с 22 июля 2010 года КМГ в соответствии с пунктом 10 статьи 72 Закона приняло в доверительное управление контрактную территорию месторождений Толкын и Боранколь, согласно договоров доверительного управления участками недр на месторождении Боранколь (-УВС//198-26 от 21 июля 2010 года) и на месторождении Толкын (-УВС//197-26 от 21 июля 2010 года) на срок до передачи новому недропользователю.
Далее, КМГ на правах доверительного управляющего заключило Договора передоверия (поручения по совершению действий, необходимых для деятельности по доверительному управлению участками недр) № 000-10//04-101-2010 и № 000-10//04-102-2010 от 06 августа 2010 года (далее – Договоры передоверия) с АО «Морская нефтяная компания «КазМунайТениз» (далее – КМТ).
В свою очередь КМТ для осуществления добычи углеводородного сырья на вышеуказанных месторождениях и поддержания непрерывного производственного процесса создало 03 августа 2010 года (рег. номер 1720-1943-Ф-л) Филиал АО «Морская Нефтяная Компания «КазМунайТениз» в городе Актау.
В соответствии с Договорами по обеспечению деятельности на месторождениях «Толкын» № 000-10/04-108-2010 и «Боранколь» № 000-10/04-109-2010 и от 08 сентября 2010 года, в обязанности Филиала КМТ, действующего от имени и по поручению КМТ, входит осуществление деятельности для обеспечения непрерывности технологического процесса, промышленной безопасности сооружений и оборудования, а также занятости трудящихся.
Согласно решению общего собрания акционеров Общества от 01.01.2001 г. №67 о добровольной реорганизации Общества путем преобразования Общества в ТОО «Морская нефтяная компания «КазМунайТениз» и справки о государственной регистрации юридического лица Управления юстиции г. Актау от 03 ноября 2014 года Общество было преобразовано в ТОО «Морская нефтяная компания «КазМунайТениз».
Теперь я непосредственно хочу перейти к нашему проблемному вопросу. В соответствии с письмом Министра энергетики Республики Казахстан от 01.01.2001 г. № 000 Департаментом экологии по Мангистауской области (далее – ДЭМО) проведена выборочная проверка деятельности КМТ на предмет соблюдения требований экологического законодательства Республики Казахстан (далее – проверка) в период с 27.09.2016 г. по 07.11.2016 г.
По результатам проверки был составлен Акт о результатах проверки по соблюдению экологического законодательства Республики Казахстан от 01.01.2001 г. №98 (далее – Акт). В указанном Акте было выявлено нарушение экологического законодательства Республики Казахстан в производственной деятельности КМТ касательно отсутствия ликвидационного фонда полигона для сбора замазученных грунтов, нефтешлама и отходов бурения на месторождении Боранколь (далее – полигон) Филиала КМТ. Пункт №5 Акта: «Предприятием ТОО «Морская нефтяная компания «КазМунайТениз» не был создан ликвидационный фонд».
Основное назначение полигона бывшего недропользователя, переданного в доверительно управление КМТ, – это сбор замазученных грунтов, нефтешлама и временное складирование отходов бурения, образующихся в результате производственной деятельности Филиала КМТ, с последующей сдачей их в специализированные организации на основе договора. Полигон был построен по проекту ТОО «Заман-Гео» в 2005 году, который разработан в соответствии со СНиП РК 1.04-14.2003 «Полигоны по обезвреживанию и захоронению токсичных промышленных отходов». Заключение государственной экологической экспертизы от 01.01.2001 г. № 000 прилагается.
В соответствии с подпунктом 90) статьи 1 Закона под ликвидационным фондом понимаются деньги, накапливаемые недропользователем на специальном депозитном счете в любом банке на территории Республики Казахстан, для устранения последствий операций по недропользованию в Республике Казахстан.
Согласно подпункту 35) пункта 1 статьи 76 Закона недропользователь формирует ликвидационный фонд для устранения последствий операций по недропользованию в Республике Казахстан, а также производит в него соответствующие отчисления.
Согласно пункту 3 статьи 111 Закона объекты недропользования ликвидируются или консервируются в соответствии с проектом ликвидации или консервации, разработанным проектной организацией, имеющей соответствующую лицензию на выполнение работ и оказание услуг в области охраны окружающей среды.
При этом, производственные объекты, подлежащие ликвидации и консервации в соответствии со статьей 111 Закона, принадлежат бывшим недропользователям (ТОО «Толкыннефтегаз» и ТОО «Казполмунай») и были переданы Филиалу КМТ исключительно во временное владение и пользование до передачи новому недропользователю.
Согласно Правилам ликвидации и консервации объектов недропользования, утвержденным совместным приказом Министра по инвестициям и развитию Республики Казахстан от 01.01.2001 г. № 000 и Министра энергетики Республики Казахстан от 01.01.2001 г. № 000 (далее – Правила) (прилагаются) объекты недропользования ликвидируются или консервируются в соответствии с проектом ликвидации или консервации.
В соответствии с подпунктом 1) пункта 2 Раздела 1 Правил ликвидация объекта недропользования – это мероприятия по ликвидации последствий деятельности, связанной с проведением операций по недропользованию, а также в случае полной отработки запасов полезных ископаемых в соответствии с проектными документами и рабочей программой.
Кроме того, согласно пункту 5 Раздела 2 Правил для ликвидации и консервации объекта недропользования, недропользователь направляет письменное уведомление о необходимости намечаемой ликвидации или консервации с указанием предполагаемых сроков начала и окончания работ по ликвидации и консервации объектов недропользования в компетентный орган и в уполномоченный орган в области охраны окружающей среды. Согласно подпункту 3) данного пункта к письменному уведомлению прилагается согласованный и утвержденный недропользователем проект ликвидации и консервации объекта недропользования.
Также, в соответствии с пунктом 6 Раздела 2 Правил, объекты недропользования ликвидируются и консервируются в соответствии с проектом ликвидации и консервации, разработанным проектной организацией, имеющей соответствующую лицензию на выполнение работ и оказание услуг в области охраны окружающей среды, по изучению и использованию недр, в области промышленной безопасности, санитарно-эпидемиологической службы, по управлению земельными ресурсами и утвержденным недропользователем.
Согласно письму МНГ РК от 01.01.2001 г. №07.04/20451 отчисления в ликвидационный фонд производятся недропользователем на специальный депозитный счет в любом банке на территории Республики Казахстан. В силу пункта 1 статьи 35 Закона, предоставление права недропользования производится путем заключения контракта, за исключением случаев, предусмотренных пунктами 3, 5, 6 и 9 указанной статьи. Однако, контракт с КМТ не заключался, соответственно КМТ не может являться недропользователем, так как осуществляет деятельность в рамках договоров доверительного управления.
Вместе с тем, согласно пункту 9 статьи 72 Закона прекращение действия контракта не освобождает недропользовател я от исполнения обязательств по возврату государству контрактной территории и ликвидации последствий операций по недропользованию в соответствии с требованиями законодательства Республики Казахстан. Как было сказано выше бывшими недропользователями контрактной территории месторождений Толкын и Боранколь являются ТОО «Толкыннефтегаз» и ТОО «Казполмунай» соответственно. В соответствии с пунктом 11 статьи 300 Экологического кодекса Республики Казахстан от 01.01.2001 г. ликвидационный фонд для проведения мероприятий по рекультивации земли и мониторинга воздействия на окружающую среду после закрытия полигона создается собственником полигона.
При этом, подпунктом 3) пункта 3 Правил формирования ликвидационных фондов полигонов размещения отходов, утвержденных приказом Министра энергетики Республики Казахстан от 01.01.2001 г. № 000 (прилагаются), собственник – это физическое и юридическое лицо, в чьей собственности находится полигон размещения отходов.
Так, согласно статье 188 Гражданского кодекса Республики Казахстан право собственности есть признаваемое и охраняемое законодательными актами право субъекта по своему усмотрению владеть, пользоваться и распоряжаться принадлежащим ему имуществом.
КМТ не является собственником полигона, а лишь осуществляет доверительное управление им. Согласно пункту 3.2. договоров доверительного управления месторождениями Толкын и Боранколь от 21 июля 2010 года №№1-ДУ-УВС//УВС198-26 и 2-ДУ-УВС//УВС197-26 передача объекта доверительного управления не влечет перехода права собственности на них к доверительному управляющему.
В связи с тем, что КМТ не является собственником полигона и осуществляет расходование средств от деятельности доверительного управления, выгодоприобретателем которой является Республика Казахстан, исключительно, для обеспечения непрерывности технологического процесса, промышленной безопасности сооружений и оборудования, а также занятости трудящихся, КМТ не имеет законных оснований для создания ликвидационного фонда.
Учитывая, что КМТ не является собственником полигона и осуществляет расходование средств от деятельности доверительного управления, выгодоприобретателем которой является Республики Казахстан, исключительно для обеспечения непрерывности технологического процесса, промышленной безопасности сооружений и оборудования, а также занятости трудящихся, 17 ноября 2016 года КМТ направлено письмо в адрес ДЭМО о пересмотре и отзыве Акта, в части пункта по созданию ликвидационного фонда. Несмотря на это, ДЭМО подано исковое заявление в Специализированный межрайонный экономический суд (далее – СМЭС) о приостановлении эксплуатации полигона для сбора замазученных грунтов, нефтешлама и отходов бурения на месторождении Боранколь до создания ликвидационного фонда. Исковое заявление ДЭМО в полном объеме удовлетворено, эксплуатация полигона приостановлена до создания ликвидационного фонда. Согласно Гражданскому процессуальному кодексу КМТ подана апелляционная жалоба в апелляционную судебную коллегию Мангистауского областного суда на указанное решение СМЭС. Однако 12 апреля 2017 года апелляционной коллегией Мангистауского областного суда решение СМЭС оставлено без изменения, апелляционная жалоба КМТ без удовлетворения.
Также хотим, отметить, что на портале «Открытый диалог e. gov» в адрес Министра энергетики РК был адресован вопрос другого природопользователя относительно разработки проекта по ликвидации полигона и открытия ликвидационного фонда от 01.01.2001 г. № 000. Министром энергетики РК был дан ответ, что создание ликвидационного фонда для объектов временного хранения в действующем законодательстве не предусмотрено.
На основании вышеизложенного, у Филиала КМТ остаются открытыми следующие вопросы:
на основании каких нормативно-правовых актов доверительным управляющим создается ликвидационный фонд полигона при доверительном управлении, то есть не собственником полигона? есть ли необходимость создания ликвидационного фонда для полигона, предназначенного для сбора и временного складирования вышеуказанных отходов производства?В этой связи Филиал КМТ не может на законодательном уровне решить данный проблемный вопрос.
Пользуясь случаем, хотелось бы отметить также проблемный вопрос по применению экологического законодательства.
Так, согласно условиям Договора, ТОО должен был разработать проекты индивидуальных норм водопотребления и водоотведения на единицу продукции для месторождений Филиала КМТ в предусмотренные календарным планом сроки. Однако, ТОО своевременно работу не выполнил нарушив существенные условия Договора, а именно:
Непроведение инвентаризации существующих технологических объектов добычи, транспортировки, подготовки нефти, а также газа и конденсата месторождения Толкын привело к неверному подходу определения удельной нормы водопотребления и водоотведения по газу и конденсату.
По итогам рассмотрения Заказчиком по одному Проекту было установлено 52 пункта замечаний, по второму Проекту 54 пункта замечаний, и что в Проекты необходимо включить расчеты водопотребления и водоотведения на единицу всех видов выпускаемой продукции Заказчика с учетом фактического потребления воды по существующей технологической схеме добычи, транспортировки, подготовки газа и конденсата. При этом, нормированию подлежат потребление и отведение воды в разрезе всех процессов технологической схемы.
21 декабря 2016 года ТОО было подписано заявление по установленной форме для дальнейшего направления ТОО Проектов в Комитет по водным ресурсам Министерства сельского хозяйства Республики Казахстан (далее – Комитет) для выполнения обязательств по согласованию Проектов согласно пункту 9 Приложения №2 к Договору.
Однако, как было позже известно, ТОО, имея на руках подписанное заявление, не направил Проекты на рассмотрение Комитета.
Необходимо особо отметить тот факт, что при участии в открытом тендере ТОО были предоставлены сведения о квалификации (прилагается), в которых указан объем выполненных работ в течение пятнадцати лет, в том числе объем работ по проекту индивидуальных норм водопотребления и водоотведения на месторождении «Комсомольское» и проект индивидуальных норм водопотребления и водоотведения на единицу продукции месторождения «Кульжан», которые были разработаны в 2010 и 2013 году соответственно ТОО в качестве субподрядчика.
В настоящее время существует информационная база «Государственная база данных «Е-лицензирование», созданная с целью автоматизации процессов лицензирования, разрешительных документов и обеспечения эффективного, прозрачного механизма информационного взаимодействия между государственными органами – лицензиарами и бизнес-сообществом Республики Казахстан. Портал «Е-лицензирование» обеспечивает физическим и юридическим лицам (гражданам и организациям) такое преимущество, как проверка действительности лицензий и разрешительных документов на Интернет-ресурсе «в свободном доступе».
Однако, при проверке действительности разрешительных документов на вышеуказанные проекты Филиалом КМТ не были выявлены подтверждающие документы о согласовании вышеуказанных проектов в государственных органах, когда в соответствии с подпунктом 4-2) пункта 1 статьи 37 ВК РК, удельные нормы водопотребления и водоотведения согласовываются с уполномоченным органом в области использования и охраны водного фонда, водоснабжения и водоотведения. Отсутствие документов, подтверждающих согласование вышеуказанных проектов в государственных органах, а также выявленные Ответчиком 52 пункта замечаний по Проекту Толкын и 54 пункта замечаний по Проекту Боранколь при рассмотрении, вызвали у Филиала КМТ сомнения в действительности предоставленных сведений о квалификации, соответственно квалифицированности ТОО.
В связи с чем, КМТ были направлены соответствующие запросы в адрес других юр. лиц где ТОО по представленным документам якобы оказывало аналогичные услуги, видом экономической деятельности которых также является добыча углеводородного сырья.
Впоследствии Филиалом КМТ от указанных компании получены соответствующие ответы о неисполнении ТОО услуг данным компаниям.
Вышеизложенные факты в очередной раз свидетельствуют о том, что изначально ТОО не имел необходимой квалификации и опыта для выполнения Работ, предусмотренных Договором.
В итоге ТОО подало исковое заявление в отношении Филиала КМТ о признании обязательства ТОО по Договору исполненными.
По итогам рассмотрения судом принято решение о полном удовлетворении исковых требовании ТОО, хотя имеется заключение уполномоченного органа в области экологии о ненадлежащем исполнении ТОО вышеуказанных проектов.
Аналогичные решения судов создает отрицательный прецедент для недобросовестных Поставщиков товаров, работ и услуг на рынке РК.
СПАСИБО ЗА ВНИМАНИЕ!
