Правовые основы реорганизации юридического лица (стр. 3 )

2.2. Реорганизация юридического лица в форме присоединения

Многие руководители организаций занимаются укрупнением бизнеса. При этом образование холдинга путем организации деятельности через несколько зависимых организаций с отдельными нанятыми управленцами подходит не всем собственникам. Препятствиями такого образования могут стать необходимость контроля за деятельностью большого числа исполнительных директоров, издержки, вызванные трудностями прохождения тех или иных управленческих решений через каждую конкретную компанию, налоговые риски, необратимо возникающие по операциям между взаимозависимыми лицами, и т. д.6

Поэтому укрупнение организаций осуществляется через реорганизацию, которая предполагает передачу имущества в порядке правопреемства, не влечет в общем случае существенных налоговых последствий, а возникшая организация является правопреемником по обязательствам реорганизованной организации.

В то же время реорганизация для небольшой организации не является типовой операцией, относительно которой известен и отлажен механизм действий. При принятии решения о реорганизации юридической и финансовой службам требуется изучение вопроса реорганизации практически с нуля: от того, кем принимается решение, до определения перечня составляемых документов, сроков и органов, которые необходимо уведомить о предстоящей реорганизации.

Присоединением общества признается прекращение одного или нескольких обществ с передачей всех их прав и обязанностей другому обществу.

Форму "присоединение" могут выбрать только организации, имеющие одинаковую организационно-правовую форму. присоединиться к ООО, АО к АО, а вот АО присоединиться не может (п. 20 Постановления Пленума ВАС РФ от 01.01.2001 N 19 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах").

Решение о реорганизации в форме присоединения принимается общим собранием участников каждого из обществ.

Сроки проведения собраний участников законодательно не установлены и определяются договорами о реорганизации (присоединении) (ст. 53 Закона N 14-ФЗ). Следовательно, время и порядок проведения такого собрания общества определяют самостоятельно7.

При реорганизации в форме присоединения у кредиторов всех реорганизуемых организаций возникает право досрочного предъявления требований о погашении обязательств (ст. 60 ГК РФ). Следовательно, принятие решения о реорганизации может стать причиной существенного отвлечения оборотных средств организаций, а также потери стоимости организации, например, в связи с досрочным погашением долговых обязательств (облигаций) по номиналу.

Ходатайство о даче согласия на присоединение организаций подается одним из заинтересованных лиц. Уведомление антимонопольного органа подается лицом, на кого возложена обязанность подачи такого уведомления (ст. 32 Закона N 135-ФЗ). Уведомление и ходатайство могут быть поданы представителем заявителя.

Согласно п. 3 ст. 17 Закона N 129-ФЗ при реорганизации юридического лица в форме присоединения к нему другого юридического лица в регистрирующий орган по месту нахождения юридического лица, к которому осуществляется присоединение, представляются:

- заявление о внесении записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица по форме, утвержденной Правительством РФ;

- решение о реорганизации юридического лица;

- договор о присоединении;

- передаточный акт.

Непредставление одного из документов влечет отказ в регистрации изменений или создания нового юридического лица (ст. 59 ГК РФ).

При присоединении после подачи полного пакета документов, предусмотренного ст. 17 Закона N 129-ФЗ, уведомление о снятии с учета в налоговом органе юридического лица по форме N 09-1-5 должно быть выдано (направлено по почте) не позднее пяти рабочих дней со дня представления в регистрирующий орган документов.

Таким образом, процесс реорганизации включает следующие этапы:

- принятие решения о реорганизации;

- проведение инвентаризации имущества и обязательств;

- уведомление налоговых органов, уведомление кредиторов и опубликование в органах печати информации о реорганизации;

- выездная проверка;

- подача ходатайства в антимонопольный орган;

- утверждение передаточного акта;

- подача пакета документов в налоговые органы.

2.3. Реорганизация юридического лица в форме разделения и выделения

При реорганизации в форме разделения юридическое лицо прекращает свое существование, а на его базе возникают два или более новых юридических лиц.

При реорганизации в форме выделения из одного юридического лица выделяется одно или несколько юридических лиц. При этом первоначальное юридическое лицо продолжает существовать. Рассмотрим некоторые особенности этих двух форм реорганизации.

Разделение - реорганизуемое предприятие прекращает свою деятельность, а вместо него образуются несколько предприятий, между которыми распределяются имущество и обязательства реорганизуемого предприятия в соответствии с разделительным балансом.

В объем работ по реорганизации в форме разделения входит:

-подготовка протокола реорганизуемого общества;

-опубликование в средствах массовой информации сообщения о реорганизации;

-подготовка квитанций для оплаты государственных пошлин;

-регистрация соответствующих изменений реорганизуемого Общества;

-регистрация новых юридических лиц;

-постановка новых юридических лиц на учет в налоговом органе;

Выделение - реорганизуемое предприятие продолжает свою деятельность, но из него выделяется одно или несколько новых предприятий, которые наделяются частью имущества и обязательств реорганизуемого предприятия в соответствии с разделительным балансом.

В объем работ по реорганизации в форме выделения входит:

-подготовка протокола реорганизуемого общества;

-опубликование в средствах массовой информации сообщения о реорганизации;

-подготовка квитанций для оплаты государственных пошлин;

-регистрация соответствующих изменений реорганизуемого Общества;

-регистрация созданного в результате выделения Общества;

-постановка на учет в налоговом органе;

Для организации, из которой выделяются новые юридические лица:

-учредительные документы (устав) и учредительный договор – оригиналы;

-свидетельство о внесении записи в ЕГРЮЛ – оригинал;

-свидетельство о постановке на учет – оригинал;

-протоколы Общего собрания – копии;

-коды Госкомстата – копия;

-страховое свидетельство (Уведомление о размере страховых взносов) из Фонда социального страхования – копия;

-извещение страхователю из Пенсионного фонда – копия;

-извещение страхователю из Фонда медицинского страхования – копия;

-бухгалтерская отчетность за последние три года - копии, заверенные печатью организации и подписью руководителя (для налоговой инспекции);

-сведения об открытых счетах в банках (договор, уведомление) – копии;

-документальное подтверждение факта опубликования;

-документальное подтверждение уведомления кредиторов.

2.4. Преобразование юридического лица

Под преобразованием юридического лица понимается изменение организационно-правовой формы этого юридического лица. В процессе реорганизации путем преобразования юридическое лицо прекращает свою деятельность с передачей всех прав и обязательств вновь созданному юридическому лицу уже в новой организационно-правовой форме.

Осуществляя реорганизацию путем преобразования, необходимо обратить внимание на следующие основные моменты:

1. Ограничения по выбору новой ОПФ

Законодательством предусмотрен ряд ограничений в том, в какую организационно-правовую форму можно преобразовать существующее юридическое лицо. Так:

Общество с ограниченной ответственностью преобразоваться в акционерное общество, общество с дополнительной ответственностью, производственный кооператив. (ст. 56 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»)

Акционерное общество (закрытое или открытое) – общество с ограниченной ответственностью, производственный кооператив, некоммерческое партнерство. (Ст. 20 ФЗ «Об акционерных обществах» от 01.01.2001г. )

Автономная некоммерческая организация – в общественную организацию (объединение) и в фонд (ст. 17 ФЗ «О некоммерческих организациях» от 01.01.2001г. )

Некоммерческое партнерство – в общественную организацию (объединение), фонд или автономную некоммерческую организацию, а также в хозяйственное общество. (ст. 17 ФЗ «О некоммерческих организациях» от 01.01.2001г. )

Учреждение может быть преобразовано в фонд, автономную некоммерческую организацию, хозяйственное общество. (ст. 17 ФЗ «О некоммерческих организациях» от 01.01.2001г. )

Ассоциация или союз вправе преобразоваться в фонд, автономную некоммерческую организацию, хозяйственное общество или товарищество. (ст. 17 ФЗ «О некоммерческих организациях» от 01.01.2001г. )

Благотворительная организация не может быть реорганизована в хозяйственное товарищество или общество (ст. 11 ФЗ «О благотворительной деятельности и благотворительных организациях -ФЗ)

Производственный кооператив – в хозяйственное товарищество или хозяйственное общество (ст. 112 Гражданского кодекса РФ)

Возможность преобразования организаций других ОПФ установлена соответствующим законом или Гражданским кодексом.

Кроме того, выбирая новую организационно-правовую форму, необходимо помнить о том, что законодательство устанавливает свои требования к учредителям, наименованию, уставному капиталу и т. д. Например:

Минимальный уставный капитал Общества с ограниченной ответственностью и закрытого акционерного общества составляет 10 тыс. рублей, открытого акционерного общества – 100 тыс. рублей;

Общество (ООО, ЗАО, ОАО) не может иметь единственного учредителя - юридическое лицо, состоящее в свою очередь из одного учредителя;

Учредитель (товарищ)- физическое лицо в товариществе должен быть зарегистрирован в качестве индивидуального предпринимателя;

Количество товарищей в товариществах – не менее 2;

Количество учредителей некоммерческого партнерства – не менее 2;

Количество членов производственного кооператива – не менее 5;

Наименование некоммерческой организации должно содержать указание на осуществляемую (планируемую) деятельность;