Право на квалифицированную юридическую помощь и ведение дела в суде через представителей; профессиональное представительство - комментарии GIZ (стр. 3 )

Запрещено: 1) препятствовать профессиональной деятельности адвокатов, усиленно влиять или давить на них; 2) запрашивать информацию  и объяснения  от адвокатов, также как допрашивать их как свидетелей относительно фактов которые стали им известны  в связи с предоставлением юридической помощи;  3) контролировать почтовую и телеграфную корреспонденцию  и документы, которые адвокаты получили или подготовили при предоставлении юридической помощи, проверять или конфисковать их, также как исполнять розыск в целях нахождения и конфискации такой корреспонденции и документов; 4)  контролировать систему информации и средства коммуникации, включая электронные средства коммуникации, используемые адвокатами при оказании юридической помощи, удалять информацию от них и вмешиваться в их работу; 5) запрашивать информацию от клиентов относительно факта предоставления помощи адвокатами  и содержания помощи; 6) подвергать адвокатов каким-либо санкциям или угрозам в связи с предоставлением юридической помощи клиентам в соответствии с Законом 7) привлекать адвокатов за письменные или устные заявления, которые они совершили при добросовестном исполнении своих профессиональных обязанностей.

Этот закон применяется только к присяжным адвокатам, а не к юристам.

Статья 61. Оформление полномочий представителя

Предлагаемый вариант

1. Процессуальные полномочия представителя подтверждаются надлежащим образом оформленной доверенностью. […]

2. Доверенность представляется в суд в письменной форме или в форме электронного документа, удостоверенного электронной цифровой подписью доверителя.

3. Полномочия адвоката на ведение конкретного дела удостоверяются ордером […]

4. Доверенность от имени юридического лица выдается руководителем […]

Опыт Германии

Гражданский и административный процесс

В гражданском процессе представитель действует на основании доверенности, которая по общему правилу дает ему право на совершение всех процессуальных действий, предоставленных законодательством представляемой им стороне, включая в т. ч. заключение мирового соглашения, отказ от иска или признание требования также как право назначения другого представителя для вышестоящих инстанций, ст. 81 ГПК.

Доверенность может быть ограничена, но в отношении другой стороны ограничения законного объема доверенности являются действительными только в том случае, если они касаются права на заключение мирового соглашения, на отказ от иска или на признание требования, ч. 1 ст. 83 ГПК. Если сторона назначила более чем одного представителя, они вправе представлять сторону как совместно, так и единолично.

Все документы, предназначенные для стороны, направляются судом представителю, ст. 172 ГПК.

Процессуальные действия, совершенные представителем, являются для стороны в такой же степени обязывающими как собственные действия стороны. Это касается в равной мере как признания фактов и иных обстоятельств, если они не отзываются или исправляются стороной немедленно, ч. 1 ст. 85 ГПК. Вина представителя приравнивается вине стороны, ч. 2 ст. 85 ГПК, т. е. например пропущенный по вине представителя срок считается пропущенным стороной. 

В гражданских делах, рассматриваемых специализированными судами, также как в публично-правовых делах, рассматриваемых административными и специализированными судами, действуют аналогичные правила, установленные либо в соответствующем процессуальном законе, либо действующие посредством ссылки на правила, установленные в ГПК.

Опыт Латвии

Гражданский процессуальный закон предусматривает, что представительство физических лиц должно быть оформлено материально установленным уполномочием.

Наделение полномочиями представителя может быть выражено путем устного представления в суде лицом которого представляют и должно быть запротоколировано в протоколе судебного заседания.

Представительство юридических лиц должно быть оформлено письменным наделением полномочий или документом, подтверждающим право официального представления юридического лица без специального наделения полномочиями.

Наделение полномочиями адвоката представлять правовую помощь должно быть подтверждено ордером. Если адвокат действует как уполномоченное лицо стороны, наделение его полномочиями должно быть подтверждено письменно.

Статья 60. Полномочия представителя

Предлагаемый вариант

2. Профессиональный представитель […] вправе запрашивать справки или иные документы от государственных органов, общественных объединений, юридических лиц, а также совершать иные действия для оказания юридической помощи в порядке, установленном законодательством Республики Казахстан [..].

Государственные служащие и руководители негосударственных организаций обязаны в течение десяти рабочих дней дать письменный ответ на обращение профессионального представителя, связанное с оказанием им юридической помощи по конкретному делу.

Опыт Германии

Гражданский процесс и Административный процесс

Процессуальное полномочие (судебная доверенность) наделает представителя правом на  совершение всех процессуальных действий касающиеся судебного дела. Помимо этого, представитель может на основании доверенности запрашивать у третьих лиц информацию для своего клиента. Это касается как госорганов, так и частных лиц.

Понятие процессуальное действие охватывает все действия, которые направлены на продвижение и завершение судебного спора или на исполнение вынесенного решения. Представитель уполномочен  в частности подавать, изменять или отзывать иск либо отказаться от него, вправе обжаловать решение суда, далее он может утверждать факты, оспаривать и признавать их, ходатайствовать, давать поручения о доставлении и исполнении решения и принимать процессуальные документы. К тому же, он определенно может заключить мировое соглашение, а также подать заявление о признании иска или об отказе от иска. Также, с учетом особенностей единичного случая во благо достижения процессуальной цели, под данное понятие подпадают действия материально-правового характера, как например, обжалование, взаимное погашение встречных требований, отказ от договора, расторжение или разрешение. Однако, сделки с третьими лицами не распространяется на полномочие представителя, если речь идет о чисто подсобных сделках. В этой связи представитель не вправе, истребовать от лица, имеющего например подлинное право на получение денежного требования, взыскиваемое в судебном порядке, для истца (т. е. для своего клиента). Доверенность также не распространяется на действия представителя относительно запроса информации/документа от админоргана, действие которого зависит от наличия официально заверенной доверенности.

Опыт Латвии

Закон об адвокатах предусматривает схожие права для адвокатов. То есть при предоставлении юридической помощи, присяжный адвокат наделен правом сбора доказательств, также осуществлять  запрос всех документов необходимых для предоставления юридической помощи от государства и местных правительственных учреждений, также как от других учреждений, организаций и компаний (предприятий), которые должны представить данные документы или их достоверные копии в соответствии с процедурами и делами, указанными  законом  и должны обеспечить адвокату возможность ознакомиться с ними, также как получить заключения экспертов по вопросам, требующим определенных знаний, в соответствии с процедурами относящимися к положениям юридической помощи описанных законом.

Государственные и местные правительственные учреждения, также как другие учреждения должны выдавать упомянутые документы и достоверные их копии по запросу присяжного адвоката в пределах месячного периода, пока другое не будет предусмотрено законом.

Однако, важно упомянуть, что право на запрос информации от государственных учреждений и право на получение такой информации предусмотрено одинаково для всех. И государственное учреждение должно предоставлять такую информацию для всех в течении одного месяца, если закон не предусматривает для специальных дел более короткий период (или длительный). Нет дифференциации в субъектах, запрашивающих информацию.

The right to qualified legal assistance in conducting the case in court through representatives;

Professional representation – comments of GIZ

Article 18. Ensuring the rights to qualified legal assistance

Proposed option

1. Everyone has the right to receive qualified legal assistance during the civil process [..].

2. In accordance with this Code [..] qualified legal assistance is provided in accordance with the provisions of this Code.

Article 57. Conducting a case in court through representatives

Proposed option

1. A citizen has the right to conduct business in court in person or through professional representatives acting on behalf of him. [...]

2. Cases of legal entities in court are led by their leaders, [..] (or) their professional representatives. [...]

Article 58. Professional representation

Proposed option

1. Representatives who appear in court by order are professional representatives. Professional representative in court is a person having [...] his qualification as a "lawyer" in the legal profession or [..] having the status of a lawyer and / or a member of a professional association of lawyers, [...].

3. To ensure the effectiveness of their activities, international representatives are vested with powers in the amount provided for by this Code [...].

Experience of Germany

Civil Procedure

In addition, in the civil process in Germany, the possibility of conducting a trial without mandatory legal participation (the process of the parties, Article 79 of the CCP) is allowed.

Representation is not mandatory in civil cases considered by the precinct courts (Amtsgericht), which are the lowest link in the judicial system. In these cases, the parties have the right to conduct their own process independently or through a lawyer, as well as through a representative who is not a lawyer. The circle of persons entitled to act as a representative in such cases is limited, Part 2 of Art. 79 CPC.

At first, the representative may be the employees of the party or employees of the enterprise that is part of the concern with the party. In addition, workers of  enterprises and legal entities of public law also have this right, who are the parties and their associations, as well as employees of other departments and legal entities of public law (Clause 1, Part 2, Article 79 of the CPC).