, к. ю.н.,
доцент кафедры гражданско-правовых дисциплин
Евразийского национального университета им.
вопросы трудовой миграции
в условиях глобализации
Ст. 1 Закона Республики Казахстан от 22 июля 2011 года определяет миграцию как постоянное или временное, добровольное или вынужденное перемещение физических лиц из одного государства в другое, а также внутри государства. Из положений данного акта известно о пяти видах иммиграции, то есть въезда физических лиц в Казахстан: 1) с целью возвращения на историческую родину; 2) с целью воссоединения семьи; 3) с целью получения образования; 4) с целью осуществления трудовой деятельности; 5) по гуманитарным и политическим мотивам [1]. Попытка анализа вопросов трудовой миграции позволила выделить следующие моменты.
Создание Таможенного союза между Республикой Казахстан, Российской Федерацией, Республикой Беларусь (далее - ТС) активизировало миграционные процессы. Сегодня уже создана стартовая правовая база для функционирования ТС, но она направлена в основном на решение первостепенных задач – это регулирование торгово-экономических отношений внутри союза и отношений самого Таможенного союза с другими государствами, а именно: определение таможенной стоимости перемещаемых через таможенную территорию ТС товаров, выработка единых правил определения страны происхождения товаров, создание и функционирование интегрированной информационной системы внешней и взаимной торговли, создание единых принципов технического регулирования и гармонизация технических регламентов, установление правил транспортного контроля, определение санитарных, ветеринарных и фитосанитарных мер, разработка основ совместной таможенной статистики и других [2].
Данные вопросы направлены на создание режима функционирования единой таможенной территории. Апогеем в этом процессе стало подписание Договора о Евразийской экономической комиссии от 18 ноября 2011 года, который вступил в силу с 02 февраля 2012 года [2]. Подписание данного документа вызвало настороженность у одних, неподдельный интерес у других государств. Ясно одно, процесс не остановить, и это понимают многие.
Главами стран-участников ТС 19 января 2012 года было подписано решение о вводе в действие пакета из 17 международных договоров, создающих условия для свободного движения не только товаров, но и услуг, капиталов, рабочей силы [3].
Сегодня возникает необходимость создания единой правовой базы регулирования трудовых правоотношений, возникающих на территории ТС, что требует эффективного миграционного законодательства, а в будущем, возможно, единых основ трудового законодательства ТС. Каждое государство ТС в отдельности имеет национальные правовые базы для регулирования трудовых отношений. Так, отмечает: «Следует констатировать, что в настоящее время в ряде стран СНГ сформирована действенная правовая база рыночной экономики, создана по существу новая система права, отвечающая потребностям правового государства» [4].
Таможенными службами стран-участниц ТС разработано более 500 поправок в общий Таможенный кодекс «тройки», которые должны максимально упростить прохождение таможенных процедур и улучшить деловой климат [5].
С 01 января 2012 года у граждан ТС больше нет необходимости оформлять разрешения на работу при миграции внутри ТС. Как предполагают законодатели, этот шаг должен способствовать развитию практики трудовой миграции между союзными государствами. Ранее процесс получения разрешений на работу был достаточно сложным и долгим, что существенно влияло на уровень нелегальной трудовой миграции. Н. Куркчи отмечает: «Можно сказать, что процесс перемещения кадров между тремя странами максимально облегчен. Изменения, произошедшие на рынке труда, несут в себе и возможности, и некоторые угрозы» [6].
Положения Закона РК «О миграции населения» и новшества Таможенного кодекса ТС повлияли в целом на порядок выдачи разрешений на привлечение иностранной рабочей силы, в связи с чем 13 января 2012 года постановлением Правительства Республики Казахстан №45 утверждены новые Правила и условия выдачи разрешений иностранному работнику на трудоустройство и работодателям на привлечение иностранной рабочей силы. Мы знаем, что в последнее время все чаще говорят о «казахстанском содержании» в кадрах, в данном документе эти параметры определены в объеме не менее 70% для работников 1 (руководители, их заместители) и 2 (руководители структурных подразделений) категорий, соответственно, не менее 90% для 3 (специалисты) и 4 (квалифицированные рабочие) категорий списочной численности работников [7]. К числу работодателей, которые должны соблюдать эти требования по казахстанскому содержанию, не входят: 1) субъекты малого предпринимательства; 2) государственные учреждения и предприятия; 3) разрешения, выдаваемые в рамках квот по приоритетным проектам и странам исхода, на территорию специальной экономической зоны, а также иностранному работнику на трудоустройство. Однако эти требования по казахстанскому содержанию сохраняют свое действие до момента вступления Республики Казахстан во Всемирную торговую организацию, из чего следует, что миграционные процессы динамично меняются, требуют постоянного внимания и адекватного регулирования.
19 ноября 2010 года в Санкт-Петербурге между правительствами стран ТС подписано соглашение о правовом статусе трудящихся мигрантов и членов их семей. Документ определяет правовой статус трудящихся мигрантов и членов их семей, регулирует порядок осуществления ими трудовой деятельности и вопросы, связанные с их социальной защитой. Соглашением предусмотрено привлечение трудовых мигрантов без учета ограничений по защите национального рынка труда, при этом им не требуется получение разрешений на трудовую деятельность в этих странах [3].
Требования вышеуказанных Правил и условий выдачи разрешений иностранному работнику на трудоустройство и работодателям на привлечение иностранной рабочей силы от 01.01.01 года на граждан государств-участников этого соглашения не распространяются. Это означает, что в рамках соглашения о правовом статусе трудовых мигрантов и членов их семей в ТС работодателям предоставлено право привлекать иностранных специалистов без получения специального разрешения, избавлены от необходимости получения разрешения на работу также и мигранты.
Но есть вопросы, которые требуют анализа. Одна из целей создания ТС – это снятие барьеров на пути свободного движения рабочей силы. Создание единого рынка труда будет способствовать не только развитию экономики, но и росту конкуренции в ряде отраслей экономики, особенно это приведет к более жесткой конкуренции между работниками-профессионалами. Так, Б. Хусаинов считает, что «упрощение порядка пребывания и работы трудовых мигрантов в странах ТС может повлечь за собой отток квалифицированных кадров из Казахстана, в особенности в приграничных с Россией регионах» [8].
Законодательство всех стран-участниц ТС о трудоустройстве регулирует трудовые отношения работника и работодателя путем заключения трудового договора, что основано на ст. ст. 1, 24, 33 Трудового кодекса Республики Казахстан, ст. ст. 5, 15, 16 Трудового кодекса Российской Федерации, ст. ст. 1, 3, 7, 19 Трудового кодекса Республики Беларусь [9,10,11]. В связи с этим отметим, что мигранты освобождены от постановки на учет по месту пребывания в течение 30 суток с даты въезда в страну трудоустройства, а срок временного пребывания равен сроку действия трудового договора.
19 ноября 2010 года в Санкт-Петербурге между участницами ТС также подписано одобренное Парламентом РК соглашение о сотрудничестве по противодействию нелегальной трудовой миграции из третьих государств. Целью данного соглашения является создание правовой основы для сотрудничества сторон по противодействию нелегальной трудовой миграции из третьих стран. Реализация соглашения предполагает согласование общих подходов и принципов в этой сфере, включающее выявление и ведение учета нелегальных трудящихся мигрантов, пресечение деятельности каналов и структур, оказывающих содействие нелегальной трудовой миграции и проведение общего мониторинга [2].
Содержание союзной правовой базы, регулирующей трудовую миграцию, должно отвечать требованиям Международной Конвенции ООН «О защите прав всех трудящихся-мигрантов и членов их семей» от 01.01.01 года. Небольшой сравнительный анализ отдельных положений трудового законодательства стран ТС показывает актуальность задачи, направленной на гармонизацию законодательства стран-участниц ТС не только в сфере трудовой миграции, но и общих положений трудового законодательства. Следовательно, создание ТС и необходимость формирования законодательства, направленного на совместное регулирование социально-трудовых отношений, не должны снижать социальную роль трудового права.
2. Краткая характеристика кодифицированных актов о труде
стран-участниц Таможенного союза
Трудовой кодекс Республики Казахстан (далее–ТК РК) принят 15 мая 2007 года и вступил в действие в соответствии с конституционными нормами с 01 июня 2007 года [9]. Существенные поправки в него были внесены в феврале 2012 года [12]. Анализ этих поправок предложен в отдельном формате.
Совершенствование ТК РК – это объективный процесс, направленный на адекватное правовое регулирование отношений в сфере общественного труда. Следует отметить динамичность развития трудового законодательства других стран Таможенного союза - Российской Федерации и Республики Беларусь. Приведем некоторое сравнение.
Трудовой кодекс Российской Федерации (далее - ТК РФ) от 01.01.01 года введен в действие с 01 февраля 2002 года, состоит из шести частей, объединяющий 424 статьи, в него внесены многочисленные изменения и дополнения [10].
Трудовой кодекс Республики Беларусь (далее - ТК РБ) от 01.01.01 года введен в действие с 01 января 2000 года, состоит из шести разделов, объединяющих 468 статей, последние существенные поправки были внесены 30 декабря 2010 года [11].
В отличие от казахстанского кодифицированного акта о труде ТК РФ конкретнее и шире раскрывает цели, задачи и принципы трудового законодательства. Например, ст.2 ТК РФ определяет основные принципы правового регулирования трудовых отношений и иных непосредственно связанных с ними отношений, одним из этих принципов называется «обеспечение права работников на защиту своего достоинства в период трудовой деятельности» [10]. Напротив, ТК РБ кратко определяет задачи трудового законодательства, но не содержит принципов трудового законодательства [11].
Заслуживает внимания ст.4 ТК РФ «Запрещение принудительного труда», где достаточно полно раскрыто понятие принудительного труда, а также виды работ, не относящиеся к принудительному труду. Кодексы других двух стран ТС не так подробны в данном вопросе.
Трудовые отношения и основания их возникновения в законодательстве всех трех стран-участниц Таможенного союза определены аналогично. Однако следует отметить, что белорусское законодательство иначе определяет одну из сторон трудового договора, вместо термина «работодатель» применяется понятие «наниматель».
Есть существенные отличия в сроках заключения трудового договора. Если ТК РК четко определяет виды сроков трудового договора (ст.29), где указан минимальный предел для срочного договора (не менее одного года), то ТК РБ устанавливает также пять видов сроков для заключения трудового договора (ст.17), но срочный трудовой договор может заключаться на срок не более пяти лет, то есть указан максимальный предел, тогда как ТК РФ (ст. ст.58, 59) устанавливает два основных вида сроков трудового договора и детально раскрывает виды срочного договора.
Таким образом, важной особенностью всех трех кодифицированных актов о труде является оптимальное сочетание государственно-правового и договорного регулирования трудовых отношений. Нормы Трудовых кодексов стран-участниц Таможенного союза направлены на создание условий, необходимых для развития инициативы работников и работодателей, предоставление им максимальных возможностей самостоятельно решать вопросы, связанные с регулированием трудовых отношений.
Попытка сравнительного анализа некоторых норм трех кодифицированных актов стран Таможенного союза в сфере применения труда ограничена рамками статьи, но можно отметить, что все три кодекса имеют много общего, хотя в то же время отдельные их положения содержат определенные национальные особенности. Тем не менее, выработка общих положений трудового законодательства в условиях Таможенного союза вполне возможна, поскольку это уже требования объективной реальности.
3. Трудовой договор как основной инструмент регулирования
трудовых отношений на территории Таможенного союза
В условиях Таможенного союза и становления общих экономических отношений существенным образом меняется социальная роль трудового права в регулировании общественной организации труда. Речь идет о создании общих положений трудового законодательства, отвечающих интересам населения нескольких государств. Необходимо расширить задачи и принципы трудового законодательства, на которых будет базироваться союзное трудовое законодательство.
В связи с этим актуальность приобретают вопросы гармонизации, а возможно, приведения во взаимное соответствие положений трудового законодательства стран Таможенного союза. Главная задача, стоящая перед разработчиками, - закрепление такой модели правового регулирования трудовых отношений, которая бы способствовала дальнейшему развитию демократических, правовых и социальных механизмов, направленных на обеспечение общественного согласия и экономического развития на союзном пространстве. К числу основных направлений ее решения можно отнести: обеспечение устойчивого функционирования рынка труда, достижение баланса интересов сторон трудовых отношений; усиление мотивации работников к труду; создание условий, способствующих легализации трудовых отношений; регулирование трудовой миграции; обеспечение соответствия трудового законодательства международным стандартам.
Анализ действующего трудового законодательства этих государств показывает, что возрастающая роль трудового права во многом обязана своему главному институту – трудовому договору. Трудовые кодексы стран-участниц Таможенного союза отводят трудовому договору ведущее место при регулировании трудовых правоотношений (ст.24 ТК РК, ст.56 ТК РФ, ст.1 ТК РБ). В будущем трудовой договор должен получить всестороннюю правовую разработку для эффективного решения и проблем трудовой миграции.
В условиях глобализации рынка труда свобода труда позволяет каждому субъекту реализовать право на труд на основе трудового договора при свободном добровольном выборе профессии и соответствующей работы на территории любой страны. Иными словами, трудовой договор выступает основной формой реализации свободы труда. Вместе с тем трудовой договор является той юридической формой, которая в максимальной мере предоставляет возможность работодателю для свободного осуществления подбора необходимых ему работников с учетом его собственных интересов и потребностей. Следовательно, в трудовом договоре отражается свобода труда и договорный принцип регулирования трудовых отношений, позволяющие сторонам свободно и добровольно выбирать друг друга исходя из своих частных интересов на рынке труда. В этом проявляется важная социальная и экономическая роль трудового договора, но его значение в современных условиях намного шире.
Важность и жизнеспособность трудового договора как основного института трудового права подчеркивают многие ученые [13,14,15,16]. Опыт развитых стран, сумевших создать эффективные формы диалога и сотрудничества между работниками и работодателями, показывает, что путем переговоров можно добиться условий, при которых работодатель будет заинтересован в повышении оплаты труда, обеспечении дополнительной социальной поддержки, а работник - в росте производительности труда. Трудовой договор должен способствовать созданию модели отношения, когда работник добросовестно, качественно выполняет свои функциональные обязанности при соответствующих условиях труда, а работодатель обеспечивает достойную оплату труда. Именно к этому стремятся люди, которые вливаются в ряды трудовых мигрантов.
Социальная роль трудового договора в условиях Таможенного союза будет обусловлена положениями основ трудового законодательства. Особое внимание при этом необходимо уделить совокупности условий, определяющих права и обязанности работника и работодателя. Трудовой договор может различаться в зависимости от сроков заключения, содержания и субъектного состава, следовательно, права и обязанности сторон могут влиять на юридическую сущность трудового договора, значит, определение этих критериев немаловажно.
Основы союзного трудового законодательства должны закрепить четкий порядок заключения, изменения и дополнения трудового договора, так как в настоящее время трудовой договор рассматривается как перспективное и важнейшее средство регулирования трудовых правоотношений в рамках правовых норм. Это вытекает из следующих функций трудового договора: 1) основной правовой формой привлечения, распределения, перераспределения, закрепления и рационального использования трудовых ресурсов стран является трудовой договор, закрепляющий работников за определенными работодателями, организациями, отраслями экономики и регионами, включает их в трудовые коллективы, тем самым, определяет круг субъектов трудовых отношений; 2) одной из реальных правовых форм осуществления всеми субъектами трудовых отношений принципа свободы труда является трудовой договор; 3) основанием возникновения трудового правоотношения является трудовой договор, так как он порождает это правоотношение и действие его во времени, при этом субъекты вступают во взаимодействие друг с другом именно по трудовому договору; 4) необходимой предпосылкой возникновения для субъектов трудовых правоотношений трудовых прав и обязанностей, предусмотренных другими институтами трудового права (рабочего времени, заработной платы, охраны труда), является трудовой договор, выступающий источником взаимных прав и обязанностей его сторон, а также необходимой предпосылкой для возникновения у них других правоотношений, тесно связанных с трудовыми (по материальной ответственности, повышению квалификации, рассмотрению трудовых споров и др.); 5) с заключением трудового договора субъект становится членом конкретного трудового коллектива и приобретает право участвовать в управлении данной организацией; 6) в определенной части регулирования трудовых отношений работников и работодателей трудовые договоры отражают индивидуально - договорный метод, определяя такие условия, как место работы, трудовую функцию, срок работы и другие, устанавливаемые по соглашению сторон, в том числе и дополнительные социально-трудовые льготы; 7) интересы субъектов трудовых отношений - работника и работодателя - охраняются от незаконных условий труда благодаря трудовому договору; 8) в основе возникновения и существования самого трудового правоотношения между работником и работодателем лежит трудовой договор.
Если трудовой договор - это соглашение, юридический акт, то трудовое правоотношение - это правовая связь между субъектами трудового правоотношения, возникшая из данного трудового договора, так как основная функция трудового договора – это создание действия трудового правоотношения во времени и его надлежащее регулирование. Следовательно, важнейшая черта института трудового договора, пронизывающая все его нормы, - это свобода трудового договора, отражающая принцип свободы труда в обществе.
Список литературы:
1. Закон Республики Казахстан «О миграции населения» ЗРК от 01.01.2001. - http:// www. online.
2.http://www. *****/Docs/IntAgrmnts/
3.http://www. *****/news/nearby/2012/01/19/
4.Нургалиева трудового права в рыночном механизме хозяйствования. Монография. – Караганда: РИО Болашак-Баспа, 2011. С.4
5.http://www. *****/tags/sng
6. Открытый рынок труда Таможенного Союза: чего от него ожидать? – Курсив. kz, 07 февраля 2012г. - http://www. /proekty/
7. Правила и условия выдачи разрешений иностранному работнику на трудоустройство и работодателям на привлечение иностранной рабочей силы // утверждены постановлением Правительства Республики Казахстан № 45 от 01.01.01 года. - http:// www. online.
8. Казахстанцы на экспорт. - Курсив. kz, 24 ноября 2011г. - http://www.
9.Трудовой кодекс Республики Казахстан 15 мая 2007 года ЗРК.- http:// www. online.
10.Трудовой кодекс Российской Федерации от 01.01.01 года N 197-ФЗ. - http://www. *****/
11.Трудовой кодекс Республики Беларусь от 01.01.01 г. . - Национальный центр правовой информации Республики Беларусь. - http://ncpi. /
12. Закон Республики Казахстан «О внесении изменений и дополнений в Трудовой кодекс РК» от 01.01.2001. - http:// www. online.
13. , Тюрин прав наемного работника при переводах и увольнениях // Юрист, 2000, № 6, с.50
14. Тулегенова договор в условиях перехода к рынку Республики Казахстан. Автореф. дис. канд. - Алматы, 1997, с.5
15. Осипцова договор в ФРГ // Государство и право, 1996, № 2, с.118-119
16. , Витрянский право: общие положения. - Москва: Статут, 1997, с.681-682
