от 01.01.01 г. N Ф04-2104/2008(2624-А75-29)

(извлечение)

Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа, рассмотрев в открытом судебном заседании кассационную жалобу заявителя закрытого акционерного общества совместного русско-словацко-итальянского предприятия "ЭЛДА" на решение Арбитражного суда Ханты-Мансийского автономного округа от 01.01.2001 и постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 01.01.2001 по делу N А75-6133/2007 по заявлению закрытого акционерного общества совместного русско-словацко-итальянского предприятия "ЭЛДА" к управлению Федеральной миграционной службы России по Ханты-Мансийскому автономному округу - Югре,

установил:

закрытое акционерное общество совместное русско-словацко-итальянское предприятие "ЭЛДА" (далее по тексту - общество) обратилось в Арбитражный суд Ханты-Мансийского автономного округа с заявлением об отмене постановления отделения Управления Федеральной миграционной службы России по Ханты-Мансийскому автономному округу - Югре в г. Мегионе (далее по тексту - Управление) о привлечении их к ответственности по ч. 1 ст. 18.15 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее по тексту - Кодекс) в виде штрафа в размере рублей.

В обоснование заявленных требований общество ссылается на недоказанность фактического исполнения гражданином Узбекистана Сулаймоновым Иззатилло Исматилловичем (далее по тексту ) трудовых обязанностей, то есть объективной стороны вмененного административного правонарушения.

НЕ нашли? Не то? Что вы ищете?

Решением Арбитражного суда Ханты-Мансийского автономного округа от 01.01.2001, оставленным без изменения постановлением Восьмого арбитражного апелляционного суда от 01.01.2001, обществу отказано в удовлетворении заявленных требований.

В кассационной жалобе общество просит отменить принятое 11.10.2007 Арбитражным судом Ханты-Мансийского автономного округа по делу решение, и вынесенное 24.12.2007 Восьмым арбитражным апелляционным судом по результатам его пересмотра постановление.

В судебном заседании представитель поддержал доводы, изложенные в жалобе.

Управление отзыв на кассационную жалобу общества не представило.

В судебном заседании представитель просил оставить судебные акты без изменения, жалобу без удовлетворения.

Судебная коллегия кассационной инстанции, в соответствии со ст. ст. 274, 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, изучив материалы дела, проанализировав доводы общества, изложенные в кассационной жалобе, проверив правильность применения Арбитражным судом Ханты-Мансийского автономного округа и Восьмым арбитражным апелляционным судом при принятии оспариваемых судебных актов норм материального и процессуального права, не находит оснований для их отмены.

Из материалов дела следует, что 14.08.2007 Управлением на основании распоряжения начальника Управления N 32 от 01.01.2001 проведена проверка соблюдения обществом миграционного законодательства Российской Федерации при привлечении к трудовой деятельности иностранных граждан и лиц без гражданства.

На момент проведении проверки обществом осуществлялось строительство объекта по ул. Ленина, д. 17 "а" в городе Нижневартовске.

В ходе проверки установлено, что на строительном объекте в нарушение установленного законодательством порядка привлечения иностранных граждан к трудовой деятельности незаконно работает в качестве разнорабочего гражданин Узбекистана , не имеющий разрешение на осуществление трудовой деятельности на территории Российской Федерации.

Вышеизложенное обстоятельство явилось основанием для составления 14.08.2007 Управлением в отношении общества протокола N 05804.

По результатам проведенной проверки начальником Управления 17.08.2007 принято решение о признании общества виновным в совершении административного правонарушения и привлечении к ответственности по ч. 1 ст. 18.15 Кодекса в виде штрафа в размере рублей, о чем изложено в постановлении N 05804/5914.

Общество полагая, что в его действиях отсутствует состав вмененного административного правонарушения обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании постановления Управления незаконным.

Суд первой и апелляционной инстанций, отказывая в удовлетворении заявленных требований, исходил из доказанности факта административного правонарушения и наличия вины общества в его совершении.

В ч. 1 ст. 18.15 Кодекса установлена ответственность физических и юридических лиц за привлечение к трудовой деятельности в Российской Федерации иностранного гражданина или лица без гражданства при отсутствии у иностранного гражданина или лица без гражданства разрешения на работу, если такое разрешение требуется в соответствии с федеральным законом.

В соответствии со ст. 2 Федерального закона от 01.01.2001 N 115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации" (далее по тексту Закон N 115-ФЗ) разрешение на работу - это документ, подтверждающий право иностранного работника на временное осуществление на территории Российской Федерации трудовой деятельности.

Пунктом 4 ст. 13 Закона N 115-ФЗ установлено, что работодатель и заказчик работ (услуг) имеют право привлекать и использовать иностранных работников только при наличии разрешения на привлечение и использование иностранных работников.

Иностранный гражданин имеет право осуществлять трудовую деятельность только при наличии разрешения на работу.

Судами первой и апелляционной инстанций установлено и материалами дела подтверждается, что иностранный гражданин прибыл на территорию Российской Федерации в порядке, не требующем получение визы. Разрешение на работу у отсутствовало.

Вместе с тем, общество привлекло к трудовой деятельности гражданина Узбекистана , не имеющего разрешение на работу, что подтверждается трудовым договором б/н, б/д, заключенным с и подписанный генеральным директором общества и приказом N 214/2к от 01.01.2001. Из приказа N 214/2к от 01.01.2001 следует, что общество принимает для выполнения работ по специальности каменщика с 31.07.2007 на производственный участок N 6 - (л. д.

Следовательно, вывод Арбитражного суда Ханты-Мансийского автономного округа о наличии состава вмененного обществу правонарушения является правильным.

Судебная коллегия кассационной инстанции довод общества о том, что не привлекался к работе до получения им разрешения, признает необоснованным поскольку противоречит имеющимся в деле доказательствам: заявлению о приеме на работу от 01.01.2001 (л. д. 32), трудовым договором б/н, б/д, заключенного с и подписанным генеральным директором общества (л. д. 33), приказом о приеме работника на работу N 214/2к от 01.01.2001 (л. д. 34).

Другие доводы общества, изложенные в кассационной жалобе, аналогичны содержащимся в апелляционной жалобе, которые проверены судом апелляционной инстанции и обоснованно не приняты во внимание по основаниям, изложенным в постановлении.

Выводы судов соответствуют установленным по делу обстоятельствам, получившим надлежащую оценку, в соответствии с требованиями ст. 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. В связи с этим, учитывая требования ст. 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, у суда кассационной инстанции отсутствуют правовые основания для переоценки выводов судов и принятия доводов кассационной жалобы, направленных на переоценку фактических обстоятельств дела.

Судебная коллегия кассационной инстанции не находит оснований для удовлетворения кассационной жалобы, доводы которой не могут быть учтены, поскольку не влияют на законность принятых по делу судебных актов.

Нарушения Арбитражным судом Ханты-Мансийского автономного округа и Восьмым арбитражным апелляционным судом при принятии обжалуемых судебных актов норм процессуального права не установлено.

Учитывая изложенное, руководствуясь пунктом 1 части 1 статьи 287, статьей 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа

постановил:

решение Арбитражного суда Ханты-Мансийского автономного округа от 01.01.2001 и постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 01.01.2001 по делу N А75-6133/2007 оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

ФЕДЕРАЛЬНЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ СУД ДАЛЬНЕВОСТОЧНОГО ОКРУГА

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

от 01.01.01 г. N Ф03-А24/08-2/529

(извлечение)

Резолютивная часть постановления от 01.01.01 года. Полный текст постановления изготовлен 19 марта 2008 года.

Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа

рассмотрел в судебном заседании кассационную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Коралловый риф"

на решение от 01.01.2001, постановление от 01.01.2001

по делу N А24-4919/2007

Арбитражного суда Камчатской области

по заявлению общества с ограниченной ответственностью "Коралловый риф"

к отделу Федеральной миграционной службы по Камчатской области

о признании незаконным и отмене постановления N 101 от 01.01.2001

Общество с ограниченной ответственностью "Коралловый риф" (далее - общество) обратилось в Арбитражный суд Камчатской области с заявлением о признании незаконным и отмене постановления отдела Федеральной миграционной службы по Камчатской области (далее - ОФМС по Камчатской области, административный орган) N 101 от 01.01.2001.

Решением суда от 01.01.2001, оставленным без изменения постановлением апелляционной инстанции от 01.01.2001, в удовлетворении заявленных требований отказано со ссылкой на наличие в действиях общества состава административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена частью 1 статьи 18.15 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ).

Законность принятых судебных актов проверяемся по кассационной жалобе общества, которое просит их отменить как принятые с неправильным применением норм материального и процессуального права. Заявитель жалобы не согласен с выводом суда о доказанности факта привлечения обществом иностранного гражданина к трудовой деятельности, выразившейся в строительстве и ремонте забора вокруг территории рыбообрабатывающего завода, принадлежащего обществу, поскольку представленные в дело доказательства свидетельствуют о том, что указанные работы выполнены другими работниками. Кроме того, заявитель жалобы полагает, что административным органом нарушена процедура привлечения к административной ответственности, а именно: дело об административном правонарушении рассмотрено в отсутствие представителя общества, так как последнее , при этом ссылается на отзыв доверенности, выданной П. как представителю общества.

ОФМС по Камчатской области в отзыве на жалобу с доводами, изложенными в ней, не согласился, просит обжалуемые судебные акты оставить без изменения как законные и обоснованные.

Общество и ОФМС по Камчатской области, надлежащим образом извещенные о месте и времени рассмотрения кассационной жалобы, участие своих представителей в судебном заседании не обеспечили.

Общество в заявлении от 01.01.2001 исх. N 4 ходатайствовало о рассмотрении жалобы в отсутствие своего представителя.

Изучив материалы дела, обсудив доводы жалобы и отзыва на нее, проверив правильность применения судом норм материального и процессуального права, суд кассационной инстанции не находит оснований для отмены обжалуемых судебных актов.

Как усматривается из материалов дела, сотрудником ОФМС по Камчатской области 13 августа 2007 года при проведении оперативно-профилактических мероприятий по выявлению нарушений в сфере миграционного законодательства иностранными гражданами на территории Камчатского края, в частности, на территории рыбообрабатывающего завода, расположенного по адресу: Усть-Большерецкий район, село Усть-Большерецк, и принадлежащего ООО "Коралловый риф", выявлен факт нарушения порядка привлечения к трудовой деятельности иностранных граждан в Российской Федерации, а именно: незаконное привлечение обществом к трудовой деятельности гражданина Узбекистана - Ж. М., 14.04.1976 года рождения, в период с конца июля, начала августа 2007 года по 13 августа 2007 года в качестве разнорабочего, у которого отсутствует разрешение на работу. По данному факту составлен протокол об административном правонарушении N 101 от 01.01.2001, в результате рассмотрения которого административным органом 07.09.2007 вынесено постановление N 101 о назначении обществу административного наказания, предусмотренного частью 1 статьи 18.15 КоАП РФ, в виде взыскания штрафа в размере руб.

Общество не согласилось с указанным постановлением и оспорило его в арбитражный суд, который в соответствии со статьей 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) на основании полного и всестороннего исследования имеющихся в деле доказательств, установив фактические обстоятельства, имеющие значение для дела, пришел к выводу о правомерном привлечении общества к административной ответственности по указанной выше норме права. При этом суд исходил из следующего.

Часть 1 статьи 18.15 КоАП РФ предусматривает ответственность за привлечение к трудовой деятельности в Российской Федерации иностранного гражданина или лица без гражданства при отсутствии у этих иностранного гражданина или лица без гражданства разрешения на работу, если такое разрешение требуется в соответствии с федеральным законом в виде наложения административного штрафа, в том числе на юридических лиц в размере от двухсот пятидесяти тысяч до восьмисот тысяч рублей либо административное приостановление деятельности на срок до девяноста суток.

В соответствии со статьей 2 Федерального закона от 01.01.2001 N 115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации" (далее - Федеральный закон N 115-ФЗ) разрешение на работу - документ, подтверждающий право иностранного работника на временное осуществление на территории Российской Федерации трудовой деятельности.

Пунктом 4 статьи 13 Федерального закона N 115-ФЗ работодатель имеет право привлекать и использовать иностранных работников только при наличии разрешения на привлечение и использование иностранных работников. Иностранный гражданин имеет право осуществлять трудовую деятельность только при наличии разрешения на работу.

Судом обеих инстанций установлено и материалами дела подтверждается, что у Ж. М. отсутствовало разрешение на работу на территории Российской Федерации. Вместе с тем, общество привлекало его к работе в качестве разнорабочего в период приблизительно с конца июля, начала августа 2007 года по 13 августа 2007 года. Данный факт подтверждается протоколом об административном правонарушении N 101 от 01.01.2001, объяснениями как самого Ж. М., так и других работников общества: В. Н., П. А., М. В., П. Д., В. А., Ж. В., Б. Н., П. П., , вывод суда о наличии в действиях общества состава административного правонарушения по части 1 статьи 18.15 КоАП РФ является правильным.

В связи с изложенным доводы жалобы в данной части судом кассационной инстанции не приняты во внимание как необоснованные, а также как направленные на переоценку установленных судом обстоятельств дела, что противоречит требованиям статьи 286 АПК РФ, которой предусмотрены пределы рассмотрения дела в третьей инстанции.

Довод заявителя жалобы о нарушении административным органом порядка привлечения к административной ответственности судом кассационной инстанции также отклоняется, поскольку ссылка на отзыв доверенности, выданной П. как представителю общества, не имеет в данном случае правового значения, поскольку суд обеих инстанций пришел к выводу о надлежащем уведомлении общества о месте и времени рассмотрения дела об административном правонарушении и, следовательно, об отсутствии оснований для признания оспариваемого постановления ОФМС по Камчатской области незаконным и отмены.

При таких обстоятельствах у суда кассационной инстанции отсутствуют правовые основания для удовлетворения жалобы и отмены обжалуемых судебных актов.

Руководствуясь статьями Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа

постановил:

решение от 01.01.2001, постановление апелляционной инстанции от 01.01.2001 Арбитражного суда Камчатской области по делу N А24-4919/2007 оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Консультации специалистов Аудиторской компании «Бетроен»

Вопрос:

Какие документы необходимы организации для заключения гражданско-правового и трудового договоров с иностранным работником.

Какие санкции грозят организации в случае отсутствия таких документов.

Ответ:

Заключение трудового договора.

Основные требования, предъявляемые к работодателям - российским организациям и индивидуальным предпринимателям в сфере применения труда иностранных работников установлены Федеральным законом РФ от 01.01.2001 г. «О правовом положении иностранных граждан в России» (далее по тексту - Закон).

Трудоустройство иностранного работника на территории РФ регулируется российским законодательством, в частности Трудовым кодексом РФ. Статьей 65 ТК РФ предусмотрен перечень документов, предъявляемые работником при заключении трудового договора, среди которых:

- паспорт или иной документ, удостоверяющий личность;

- трудовая книжка, за исключением случаев, когда трудовой договор заключается впервые или работник поступает на работу на условиях совместительства, а также если у работника нет трудовой книжки установленного в РФ образца;

- страховое свидетельство государственного пенсионного страхования. Если у привлекаемых Вашей организацией иностранных работников, которые постоянно или временно проживают в РФ, отсутствует страховое свидетельства государственного пенсионного страхования, то работодатель должен его оформить. Если иностранные работники Вашей организации временно пребывают на территории РФ страховое свидетельство ему оформлять не нужно;

Напомним, что в соответствии со ст. 2 Закона, всех находящихся в РФ иностранцев можно разделить на 3 группы:

- временно пребывающие в РФ;

- временно проживающие в РФ;

- постоянно проживающие в РФ.

Под временно пребывающими в РФ иностранцами понимаются лица, прибывшие в Россию на основании визы или в порядке, не требующем получения визы, и не имеющие вида на жительство или разрешения на временное проживание.

Временно проживающим в РФ иностранцем будет лицо, получившее разрешение на временное проживание, а точнее - имеющее в паспорте или ином удостоверяющем личность документе отметку о разрешении временного проживания.

Постоянно проживающим в РФ иностранным гражданином считается лицо, получившее от российских властей вид на жительство.

- документ об образовании, о квалификации или наличии специальных знаний - при поступлении на работу, требующую специальных знаний или специальной подготовки.

Трудовое законодательство запрещает требовать от лиц поступающих на работу иных документов помимо предусмотренных ТК РФ, иными федеральными законами, указами Президента РФ и постановлениями Правительства РФ.

Однако трудовые отношения иностранных работников в РФ помимо ТК РФ регулируются целым рядом нормативных документов, которыми предусмотрены дополнительные сведения, которые иностранный гражданин обязан предъявить работодателю – российской организации при трудоустройстве:

Иностранные граждане, осуществляющие трудовую деятельность на территории РФ в порядке не требующем получения визы помимо перечисленных документов, предоставляют работодателю разрешение на работу.

Напомним, что согласно п. 41 Постановления Правительства РФ от 01.01.2001 г. № 000, иностранный гражданин, прибывший в РФ в порядке, не требующем получения визы, подает заявление о выдаче ему разрешения на работу лично либо через организацию, осуществляющую в установленном порядке трудоустройство иностранных граждан, или через лицо, выступающее в соответствии с гражданским законодательством Российской Федерации в качестве представителя этого иностранного гражданина, в орган миграционной службы.

К моменту заключения с работодателем трудового или гражданско-правового договора разрешение на работу иностранным гражданином должно быть получено.

Иностранные граждане, осуществляющие трудовую деятельность на территории РФ в порядке требующем получения визы представляют работодателю медицинские справки, подтверждающие отсутствие у иностранного работника заболевания наркоманией и инфекционных заболеваний, представляющих опасность для окружающих. Указанные справки работодателю будут необходимы в дальнейшем, при получении разрешения на работу для указанных граждан.

Заключение гражданско-правового договора.

Отношения между сторонами гражданско-правового договора регулируются нормами Гражданского кодекса РФ. Действующее гражданское законодательство не предъявляет каких-либо требований к заключению сторонами гражданско-правового договора. Как указано в п. 1 ст. 160ГК РФ сделка (а договор это вид сделки) в письменной форме должна быть совершена путем составления документа, выражающего ее содержание и подписанного лицом или лицами, совершающими сделку, или должным образом уполномоченными ими лицами. Как видим, в данной статье никаких требований по дополнительному документальному сопровождению процедуры совершения сделки нет.

Однако, исходя из практики договорных отношений, можно предоставить следующую рекомендацию – заручитесь копией документа (или документов) удостоверяющих личность Вашего контрагента в договорных отношениях (иностранного гражданина).

Санкции за отсутствие документов.

Как таковых санкций именно за «отсутствие документов» - действующим законодательством не предусмотрено. Однако, считаем возможным привлечение к ответственности по следующим правовым нормам:

1) за использование труда иностранца без разрешения фирму могут оштрафовать по ст. 18.15 Кодекса об административных правонарушениях РФ. Установлено, что привлечение к трудовой деятельности в Российской Федерации иностранного гражданина или лица без гражданства при отсутствии у этих иностранного гражданина или лица без гражданства разрешения на работу, если такое разрешение требуется в соответствии с федеральным законом, - влечет наложение административного штрафа на должностных лиц - от двадцати пяти тысяч до пятидесяти тысяч рублей; на юридических лиц - от двухсот пятидесяти тысяч до восьмисот тысяч рублей либо административное приостановление деятельности на срок до девяноста суток.

Привлечение к трудовой деятельности в Российской Федерации иностранного гражданина или лица без гражданства без получения в установленном порядке разрешения на привлечение и использование иностранных работников, если такое разрешение требуется в соответствии с федеральным законом, - влечет наложение административного штрафа на должностных лиц - от двадцати пяти тысяч до пятидесяти тысяч рублей; на юридических лиц - от двухсот пятидесяти тысяч до восьмисот тысяч рублей либо административное приостановление деятельности на срок до девяноста суток.

При применении правил, предусмотренных ст. 18.15 КоАП РФ следует иметь в виду, что в целях указанной статьи под привлечением к трудовой деятельности в Российской Федерации иностранного гражданина или лица без гражданства понимается допуск в какой-либо форме к выполнению работ или оказанию услуг либо иное использование труда иностранного гражданина или лица без гражданства.

В случае незаконного привлечения к трудовой деятельности в Российской Федерации двух и более иностранных граждан и (или) лиц без гражданства административная ответственность, установленная статьей 18.15 КоАП РФ, наступает за нарушение правил привлечения к трудовой деятельности в Российской Федерации иностранных граждан и лиц без гражданства (в том числе иностранных работников) в отношении каждого иностранного гражданина или лица без гражданства в отдельности.

2) за нарушение законодательства о труде, в соответствии со ст. 5.25 КоАП РФ должностные лица понесут наказание в виде штрафа в размере от одной тысячи до пяти тысяч рублей; юридические лица
- от тридцати тысяч до пятидесяти тысяч рублей. Кроме того, деятельность нарушителя – юридического лица может быть приостановлена на срок до девяноста суток.

Вопрос:

У нас сложилась такая ситуация. Мы хотим принять на работу с 10 апреля 08г.
иностранцев, у которых есть разрешения для работы в Московской области. Но у
нас не зарегистрировано обособленное подразделение в Московской области. Там находится склад, но сотрудники которые в данный момент там работают числятся в московском подразделении и необходимости создавать подмосковное не было. Не возникнет ли вопросов по этому поводу у различных проверяющих
органов. Можем ли мы принимать этих иностранцев в головное московское
подразделение если у них нет Московских разрешений и если да - то куда за них
перечислять налоги в Москву или Моск. область? Или все-таки лучше подождать
с приемом и открыть сначала обособленное подразделение?

Ответ:

В соответствии со ст.11 НК РФ в целях применения налогового законодательства обособленным подразделением организации признается любое территориально обособленное от нее подразделение, по месту нахождения которого оборудованы стационарные (созданные на срок более одного месяца) места. Признание обособленного подразделения организации не зависит:

- ни от отражения или не отражения его создания в учредительных или иных организационно-распорядительных документах организации,

- ни от полномочий, которыми наделяется указанное подразделение.

В соответствии со ст.209 ТК РФ рабочим местом признается место, в котором работник должен находиться или в которое ему необходимо прибыть в связи с его работой и которое прямо или косвенно находится под контролем работодателя.

В целях налогообложения в НК РФ введено понятие "стационарное рабочее место", т. е. рабочее место, созданное на срок более 1 месяца. Таким образом, в целях налогообложения признание подразделения организации обособленным зависит от срока, в течение которого рабочее место по месту нахождения подразделения организации служит таковым, и не зависит от периодичности посещения работником указанного рабочего места и от времени пребывания на нем работника.

Еще одним признаком признания в целях налогообложения обособленного подразделения организации является осуществление организацией деятельности по месту нахождения ее составной части (подразделения).

Таким образом, в целях налогового законодательства создание обособленного подразделения признается при наличии стационарных рабочих мест на складе в Московской области.

В том случае, если у Вас создано хотя бы одно стационарное рабочее место и работник осуществляет трудовую функцию, в трудовом договоре у него указано, что место его работы Московская область, то Вы обязаны встать на учет в налоговый орган по месту нахождения своего обособленного подразделения (склада) в Московской области (абз. 2 п. 1 ст. 83 НК РФ).

В соответствии с п.4 ст.83 НК РФ заявление о постановке на учет по месту нахождения обособленного подразделения подается в течение одного месяца со дня его создания.

Согласно ст.116 НК РФ нарушение налогоплательщиком срока подачи заявления о постановке на учет в налоговом органе влечет взыскание штрафа в размере пяти тысяч рублей. Если нарушен срок подачи заявления о постановке на учет в налоговом органе на срок более 90 календарных дней, то это влечет взыскание штрафа в размере 10 тысяч рублей.

В соответствии со ст.117 НК РФ ведение деятельности организацией без постановки на учет в налоговом органе влечет взыскание штрафа в размере десяти процентов от доходов, полученных в течение указанного времени в результате такой деятельности, но не менее двадцати тысяч рублей. А ведение деятельности организацией без постановки на учет в налоговом органе более 90 календарных дней влечет взыскание штрафа в размере 20 процентов доходов, полученных в период деятельности без постановки на учет более 90 календарных дней, но не менеерублей.

Здесь стоит отметить, что в своем Решении Арбитражный суд Московской области от 01.01.2001 № А41-К2-26791/05 пришел к выводу, что недопустимо одновременное применение санкций по ст.116 и ст.117 НК РФ, так как это нарушает закрепленный в п.2 ст.108 НК РФ принцип однократности привлечения к ответственности за совершение одного и того же налогового правонарушения. В связи с этим ведение деятельности без постановки на учет по месту нахождения обособленного подразделения содержит квалифицирующие признаки правонарушения только предусмотренные ст.117 НК РФ.

Таким образом, в случае если Ваш склад будет признан обособленным подразделением в целях НК РФ, то Вам будут начислены санкции по ст.117 НК РФ.

Иностранные работники, имеющие разрешение работы в Московской области.

В соответствии с п.4.2 ст.13 Федерального закона РФ -ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в РФ» (далее Закон ) временно пребывающий в Российской Федерации иностранный гражданин не вправе осуществлять трудовую деятельность вне пределов субъекта Российской Федерации, на территории которого ему выдано разрешение на работу.

Согласно ст.2 Закона временно пребывающий в Российской Федерации иностранный гражданин - лицо, прибывшее в Российскую Федерацию на основании визы или в порядке, не требующем получения визы, и получившее миграционную карту, но не имеющее вида на жительство или разрешения на временное проживание.

В соответствии с положениями ст.65 Конституции РФ Москва и Московская область признаются разными субъектами Российской Федерации. Следовательно, если иностранный гражданин имеет разрешение на работу в Московской области, а работодатель принимает такого гражданина на работу в г. Москве, то такие действия работодателя рассматриваются как привлечение иностранного гражданина к трудовой деятельности без соответствующего разрешения (так как отсутствует разрешение на работу на территории г. Москвы). П.1 ст.18.15 КоАП РФ предусмотрена административная ответственность при привлечение к трудовой деятельности в Российской Федерации иностранного гражданина или лица без гражданства при отсутствии у этих иностранного гражданина или лица без гражданства разрешения на работу, путем наложение административного штрафа на должностных лиц - отдорублей; на юридических лиц - от тысяч до рублей либо административное приостановление деятельности на срок до 90 суток.

Согласно п.2 – п.4 Закона работодатель должен получить в установленном порядке разрешение на привлечение к труду иностранных работников на основании заключенных с ними трудовых договоров и, соответственно, использовать иностранных работников только при наличии разрешения на привлечение и использование иностранных работников. Согласно ст.2 Закона иностранным работником признается иностранный гражданин, временно пребывающий в Российской Федерации и осуществляющий в установленном порядке трудовую деятельность (то есть лицо, прибывшее на территорию РФ на основании визы или в порядке, не требующем получения визы, и получившее миграционную карту, но не имеющее вида на жительство или разрешения на временное проживание). Правила выдачи разрешительных документов для осуществления иностранными гражданами временной трудовой деятельности в РФ утверждены Постановлением Правительства РФ . Отметим, что разрешение на привлечение и использование иностранных работников, выдается Федеральной миграционной службой или ее территориальными органами при наличии заключения органа исполнительной власти субъекта Российской Федерации, ведающего вопросами занятости населения в соответствующем субъекте Российской Федерации.

Отметим, в п.9 ст.13.1 Закона установлено, что работодатели вправе привлекать и использовать для осуществления трудовой деятельности иностранных граждан, прибывших в Российскую Федерацию в порядке, не требующем получения визы, и имеющих разрешение на работу, без получения разрешения на привлечение и использование иностранных работников, но с обязательным уведомлением о таких привлечении и использовании территориального органа федерального органа исполнительной власти в сфере миграции и органа исполнительной власти, ведающего вопросами занятости населения в соответствующем субъекте Российской Федерации.

Здесь речь идет о гражданах стран, с которыми Россия заключила соглашения о взаимных безвизовых поездках граждан или иные аналогичные соглашения. Например, на настоящий момент в безвизовом порядке на территорию России прибывают:

- граждане Украины (Соглашение между Правительством Российской Федерации и правительством Украины о безвизовых поездках граждан Российской Федерации и Украины, заключенное в Москве 16 января 1997 г.);

- граждане Молдовы (Соглашение между Правительством РФ и правительством Республики Молдова о взаимных безвизовых поездках граждан Российской Федерации и граждан Республики Молдова, заключенное в г. Москве 30 ноября 2000 г.);

- граждане Беларуси, Казахстана, Кыргызстана, Таджикистана (Соглашение между правительством Республики Беларусь, правительством Республики Казахстан, правительством Кыргызской Республики, Правительством Российской Федерации и правительством Республики Таджикистан о взаимных безвизовых поездках граждан, заключенное в Минске 30 ноября 2000 г.);

- граждане Армении (Соглашение между Правительством РФ и правительством Республики Армения о взаимных безвизовых поездках граждан Российской Федерации и граждан Республики Армения, заключенное в г. Москве 25 сентября 2000 г.);

- граждане Азербайджана (Соглашение между Правительством РФ и правительством Азербайджанской Республики о безвизовых поездках граждан Российской Федерации и граждан Азербайджанской Республики, заключенное в г. Москве 3 июля 1997 г.).

То есть, Вам необходимо получить разрешение на привлечение иностранных работников в территориальном органе ФМС в Московской области в том случае, если иностранные работники прибыли на территорию РФ на основании визы. Следовательно, Вам необходимо встать на учет в Московской области по месту нахождения обособленного подразделения. Если они прибыли на территорию РФ в безвизовом режиме, то Вам не надо получать разрешение на привлечение таких работников.

Если не оформить разрешение на привлечение и использование труда иностранных работников (при необходимости, предусмотренной законодательством), то организацию могут оштрафовать на сумму от 2500 до 8000 МРОТ или ее деятельность приостановят на срок до 90 суток. На должностных лиц может быть наложен штраф в размере от 250 до 500 МРОТ (ч. 2 ст. 18.15 КоАП РФ).

Таким образом, Вы вправе привлечь иностранных граждан имеющих разрешение на работу в Московской области, только в обособленное подразделение, расположенное на территории Московской области. А в случае, если такие работники прибыли в Российскую Федерацию в визовом режиме, то Вы вправе привлечь таких работников при наличии разрешения у Вас на привлечение иностранных работников и наличия разрешения у них на работу в том субъекте РФ в каком Вы осуществляете свою деятельность (в Вашем случае в Московской области).

Налоги и взносы на иностранных работников, осуществляющих свою деятельность в Московской области

НДФЛ

В соответствии с п.1 ст.226 НК РФ работодатель, выплачивая заработную плату сотрудникам, становится налоговым агентом, который обязан исчислять и удерживать НДФЛ. Ставка НДФЛ зависит от того, является ли сотрудник налоговым резидентом.

Согласно п.2 ст.207 НК РФ налоговыми резидентами признаются физические лица, фактически находящиеся в Российской Федерации не менее 183 календарных дней в течение 12 следующих подряд месяцев. Период нахождения физического лица в Российской Федерации не прерывается на периоды его выезда за пределы Российской Федерации для краткосрочного (менее шести месяцев) лечения или обучения. В своем Письме от 01.01.2001 № /95 Минфин РФ разъяснил, что учитывать любой непрерывный 12-месячный период, определяемый на соответствующую дату получения доходов, в том числе начавшийся в одном налоговом периоде (календарном году) и продолжающийся в другом налоговом периоде (календарном году). При этом 183 дня пребывания в Российской Федерации исчисляются путем суммирования всех календарных дней, в которых физическое лицо находилось в Российской Федерации в течение 12 следующих подряд месяцев.

Таким образом, если Ваши иностранные работники признаются резидентами РФ в соответствии с п.2 ст.207 НК РФ, то их доход в виде выплаты за выполнение трудовых обязанностей будет облагаться НДФЛ по ставке по ставке 13% (п.1 ст.224 НК РФ), для нерезидентов предусмотрена ставка - 30% (п.3 ст.224 НК РФ).

Если срок нахождения иностранного работника на территории Российской Федерации за 12 месяцев, предшествующих дате выплаты дохода (даже в двух разных налоговых периодах), составит не менее 183 дней, то он будет являться налоговым резидентом Российской Федерации в текущем налоговом периоде, и его доходы от источников на территории Российской Федерации подлежат налогообложению налогом на доходы физических лиц по ставке в размере 13 процентов. С момента изменения налогового статуса работника необходимо произвести перерасчет сумм налога на доходы физических лиц с начала текущего налогового периода (с 1 января текущего налогового периода, предыдущий налоговый период перерасчету не подлежит). Если в результате перерасчета образуются суммы переплаты НДФЛ, зачет или возврат излишне уплаченного налога производится в порядке, установленном ст. ст. 78 и 231 НК РФ (организации из бюджета по данному работнику, работнику от организации) (Письмо Минфина РФ от 01.01.2001 № /268). Однако отметим, что порядок пересчета НДФЛ в НК РФ не прописан, и Вы можете не согласится с позицией Минфина РФ и пересчитать НДФЛ со всех полученных доходов, а не только с доходов текущего налогового периода, в котором иностранный работник получил статус налогового резидента РФ, так как в действующей редакции НК РФ для определения статуса налогового резидента принимаются в расчет 12 следующих подряд месяцев, а не календарный год.

В соответствии с п.7 ст.226 НК РФ исчисленный и удержанный налог на доходы физических лиц с доходов работников обособленного подразделения подлежит перечислению в бюджет по месту нахождения этого обособленного подразделения, то есть в области. Согласно Письму ФНС России -1-03/21 сумма налога, подлежащая уплате в бюджет в области, определяется исходя из суммы дохода, подлежащей налогообложению, начисляемого и выплачиваемого работникам обособленного подразделения. Таким образом, НДФЛ по иностранным работникам Вы будите уплачивать в месту учета обособленного подразделения в Московской области.

Вопрос:

ООО "ХХХ" просит вас дать ответ по налогообложению иностранных работников в соответствии с нормативными актами Российской Федерации.

Как правильно исчислить 183 дня, после наступления которых удерживается подоходный налог с иностранного рабочего в размере 13%?

Отсчет должен идти с момента пересечения границы России, с момента выдачи разрешения на работу, с момента приема на работу работодателем? Какими документами это должно быть подтверждено?
Период исчисления подоходного налога начинается с 184 дня или 183 дня?
Как исчислить подоходный налог, если работник несколько раз за отчетный период пересекал границу России, въезжая и выезжая?

Ответ:

В соответствии с п. п. 2 и 3 ст. 207 НК РФ налоговыми резидентами признаются физические лица, фактически находящиеся в Российской Федерации не менее 183 календарных дней в течение 12 следующих подряд месяцев. Для резидентов ставка налога - 13%, для нерезидентов - 30%. Доход работника до истечения 183-дневного срока нахождения на территории Российской Федерации следует облагать по ставке 30% без применения налоговых вычетов. С 183-го дня действует ставка 13%, и с этого дня у организации появляется возможно применить налоговые вычеты и произвести перерасчет сумм НДФЛ с начала налогового периода.

Исключение из этого правила составляет порядок налогообложения доходов, полученных на территории России гражданами Республики Беларусь. В соответствии с положениями п. 1 ст. 21 "Недискриминация" Соглашения между Правительством Российской Федерации и Правительством Республики Беларусь от 01.01.2001 "Об избежании двойного налогообложения и предотвращении уклонения от уплаты налогов в отношении налогов на доходы и имущество" (далее - Соглашение) граждане Республики Беларусь не должны подвергаться в России более обременительному налогообложению, чем граждане Российской Федерации в сходных обстоятельствах.

Поскольку доходы граждан РФ, осуществляющих трудовую деятельность на территории РФ, то есть являющихся резидентами РФ, с первого дня налогового периода облагаются налогом по ставке 13 процентов, то в целях избежания дискриминации в отношении граждан Республики Беларусь для определения их налогового статуса установлен особый порядок. В частности, Федеральная налоговая служба РФ направила своим территориальным органам для использования в работе разъяснение Минфина России о порядке взимания налога на доходы физических лиц с граждан Республики Беларусь (Письмо ФНС России от 01.01.2001 N ВЕ-6-26/786@ "О порядке взимания налога на доходы физических лиц с граждан Республики Беларусь" о направлении Письма Минфина России от 01.01.2001 N /82 "О порядке взимания налога на доходы физических лиц с граждан Республики Беларусь").

Согласно данным разъяснениям в отношении доходов граждан Республики Беларусь - потенциальных налоговых резидентов РФ от деятельности по трудовому договору ставка налога в размере 13 процентов подлежит применению с первого дня их пребывания на территории Российской Федерации. Одновременно при квалификации граждан Белоруссии в качестве потенциальных налоговых резидентов РФ необходимо также учитывать сроки заключаемых с такими гражданами трудовых договоров.

В частности, в рамках Соглашения налоговыми резидентами РФ признаются граждане Республики Беларусь, с которыми у организации имеются трудовые договоры, предусматривающие нахождение таких лиц на территории РФ не менее 183 дней в календарном году (Письмо Минфина России от 01.01.2001 N /94, Письмо ФНС России от 01.01.2001 N 04-2-03/123).

Таким образом, если организация заключает с белорусским гражданином срочный трудовой договор, предусматривающий нахождение лица на территории РФ не менее 183 дней в текущем календарном году, то данный гражданин признается резидентом РФ и исчисление и удержание налога следует производить по ставке 13 процентов с первого трудового дня. Если долгосрочный трудовой договор будет расторгнут в течение первых 183 дней пребывания гражданина Белоруссии на территории Российской Федерации, то работодатель обязан произвести перерасчет налога с уже выплаченного дохода по ставке 30%.

В соответствии со ст. 6.1 НК РФ течение срока начинается на следующий день после календарной даты или наступления события (совершения действия), которым определено его начало. В связи с этим течение срока фактического нахождения иностранца на территории РФ начинается на следующий день после даты прибытия, определяемой по отметкам пограничного контроля в миграционных картах либо в документе, удостоверяющем личность (Письмо УФНС по г. Москве от 01.01.2001 N 28-11/008420).

Налоговый статус иностранного работника определяется на дату выплаты дохода. При определении налогового статуса физического лица организации необходимо учитывать 12-месячный период, определяемый на дату получения дохода физическим лицом, в том числе начавшийся в одном налоговом периоде (календарном году) и продолжающийся в другом налоговом периоде (календарном году). Сто восемьдесят три дня пребывания в Российской Федерации исчисляются путем суммирования всех календарных дней, в которые физическое лицо находилось в Российской Федерации в течение 12 следующих подряд месяцев, т. е. необязательно находиться на территории России все 183 дня подряд. Главное, чтобы в течение 12 последних месяцев физическое лицо пробыло на территории России в совокупности 183 дня и более.

В случае если срок нахождения физического лица на территории Российской Федерации за 12 месяцев, предшествующих дате выплаты дохода, будет составлять не менее 183 дней, то указанное физическое лицо будет являться налоговым резидентом Российской Федерации и его доходы от источников на территории Российской Федерации подлежат обложению НДФЛ по ставке в размере 13%.

Определение налогового статуса исходя из предполагаемого (в том числе исходя из трудового договора) времени нахождения в Российской Федерации НК РФ не предусмотрено. Специалисты Минфина не согласны опираться на предполагаемые данные о сроке пребывания работника в России, о чем говорится в письме Минфина от 01.01.2001 г. № /185. Даже трудовой договор длительностью более полугода не играет роли. До обретения документально подтвержденного "резидентского" статуса доход иностранца нужно облагать по повышенной ставке. А затем при необходимости пересчитывать налог по итогам года согласно статусу работника на этот момент. Обратите внимание: если фирма является не первым российским местом работы специалиста, нужно учитывать и время его предыдущего пребывания в нашей стране. Например, на основании справки с прежнего места работы.

Для подсчета срока пребывания за границей выезды на работу в загранпредставительство, в командировку, на отдых, в туристическую поездку, на родину и т. п. равнозначны (Письма Минфина России от 2 апреля 2007 г. N /104, от 01.01.01 г. N /95 и др.). Период нахождения физического лица в Российской Федерации не прерывается лишь на периоды его выезда за пределы Российской Федерации для краткосрочного (менее шести месяцев) лечения или обучения (п. 2 ст. 207 НК РФ).

НК РФ не устанавливает перечня документов, подтверждающих фактическое нахождение иностранных лиц на территории Российской Федерации. Минфин России в письме от 01.01.2001 г. № /170 дает разъяснения, что такими документами, в частности, могут являться справки с места работы, выданные на основании сведений из табелей учета рабочего времени.

Из за большого объема этот материал размещен на нескольких страницах:
1 2 3