Введение (стр. 5 )

4) предпринимательский риск.

5. Договор поручения: понятие и элементы. По договору поручения одна сторона (поверенный) обязуется совершить от имени и за счет другой стороны (доверителя) определенные юридические действия, в результате совершения которых права и обязанности возникают непосредственно у доверителя (п. 1 ст. 971 ГК). Договор поручения является консенсуальным, взаимным, преимущественно безвозмездным, так как вознаграждение выплачивается только в случае, если это предусмотрено законом, иными правовыми актами или договором (ст. 972 ГК).

Традиционно договор поручения относят к числу фидуциарных договоров, т. е. основанных на лично-доверительном характере отношений сторон.

Нормы главы 49 ГК предусматривают две разновидности обязательств, которые могут возникать из договора поручения: применяемые в общегражданских отношениях и в предпринимательской деятельности. Различие между этими обязательствами основано на специфике коммерческого представительства, в силу которого, во-первых, коммерческое представительство всегда возмездно и, во-вторых, коммерческий представитель вправе одновременно представлять обе стороны в совершаемой им сделке (ст. 184 ГК).

Стороны в договоре поручения именуются доверитель и поверенный. Особенностью договора поручения является то, что в качестве и доверителя, и поверенного могут выступать только дееспособные лица. Если договор поручения оформляет отношения коммерческого представительства, то в качестве поверенного может выступать только гражданин, являющийся предпринимателем, либо коммерческая организация. Некоммерческие организации в качестве коммерческого представителя, как правило, выступать не вправе.

Предметом договора поручения является оказание нематериальных посреднических услуг.

Специальных требований к форме договора поручения законом не установлено. Единственное, доверитель обязан выдать поверенному доверенность на совершение действий.

Срок действия договора зависит от характера данного доверителем поручения. Срок может выражаться в каком-либо периоде времени, и в течение которого поверенный должен исполнить данное ему поручение, либо определяться конкретной датой. Срок действия договора поручения взаимосвязан со сроком действия доверенности, выдаваемой поверенному.

Цена в возмездном договоре поручения определяется по соглашению сторон. Закон не содержит указаний на применение каких-либо тарифов, прейскурантов или иного императивного нормирования цены договора поручения.

В качестве самостоятельной разновидности договора поручения выступает договор, порождающий отношения коммерческого представительства (п. 1 ст. 184 ГК).

Договор поручения независимо от его возмездности или безвозмездности является взаимным, и доверитель, и поверенный в силу договора наделяются правами и обязанностями.

Обязанностью поверенного, прежде всего, является выполнение поручения доверителя в точном соответствии с его указаниями (п. 1 ст. 973 ГК). Любое действие, совершаемое поверенным по исполнению поручения, будет считаться обязывающим доверителя лишь при полном соответствии действий поверенного указаниям доверителя. Поскольку поверенный действует от имени и в интересах доверителя, то он связан данными ему указаниями о порядке исполнения поручения, в условиях и содержании сделки, которую ему поручено совершить. Даже тогда, когда поверенный имеет возможность заключить сделку на более выгодных условиях, чем те, которые содержались в указаниях доверителя, он не вправе самостоятельно изменить указание о способе и порядке исполнения поручения. Исключение из этого правила допускается лишь в случае, когда поверенный в интересах доверителя по обстоятельствам дела вынужден был отступить от его указаний и не мог предварительно запросить доверителя либо не получил в разумный срок ответ на свой запрос (п. 2 ст. 973 ГК).

По общему правилу поверенный обязан исполнить поручение лично (ст. 974 ГК), но законом предусмотрено передоверие. Передоверие представляет собой особый случай перемены лиц в обязательстве, поскольку допускается лишь тогда, когда поверенный прямо уполномочен на замену доверенностью либо вынужден к этому силой обстоятельств для охраны интересов доверителя. Для передоверия необходимо согласие кредитора-доверителя, поэтому доверитель вправе отвести заместителя, избранного поверенным (п. 2 ст. 976 ГК). Поверенный обязан также информировать доверителя по его требованию о ходе исполнения поручения, т. е. сообщать обо всех обстоятельствах, которые могут воспрепятствовать достижению цели договора (ст. 974 ГК). По исполнении поручения в целом поверенный обязан представить доверителю полный отчет с приложением в случае необходимости оправдательных документов. Все, полученное по сделкам, совершенным во исполнение поручения поверенный обязан передавать доверителю. Доверенность, срок действия которой не истек, а договор исполнен, возвращается доверителю.

Обязанностью доверителя является выдача доверенности. По исполнении поручения доверитель обязан без промедления принять от поверенного все исполненное им в соответствии с договором (п. 3 ст. 975 ГК). Доверитель обязан уплатить поверенному вознаграждение (если договор возмездный), а также возмещать понесенные издержки. Прекращение договора поручения происходит путем отмены его доверителем либо отказа от него поверенного в любое время. Отказ от договора поручения является правомерным действием и не рассматривается как нарушение обязательства.

6. Общие положения по возмездному оказанию услуг. По договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги (п. 1 ст. 779 ГК). Договор является консенсуальным, взаимным, возмездным.

Субъектами договора по взаимному оказанию услуг являются исполнитель (услугодатель) и заказчик (услугополучатель).

Предметом договора являются нематериальные услуги. Следует различать собственно результат деятельности исполнителя, т. е. собственно услугу, и тот результат, которого желает достичь заказчик посредством услуги. Неотъемлемым условием обязательства по оказанию услуг является невозможность гарантировать достижение полезного эффекта деятельности услугодателя. Такой результат лежит вне пределов обязательственного отношения.

Следует отграничивать от обязательств по оказанию услуг такие отношения, в которых деятельность услугодателя получает какое-либо овеществленное выражение, существующее отдельно от деятельности исполнителя.

Цена в договоре услуг не определяется законодательными актами. Имеется ряд документов, в виде прейскурантов, тарифов и т. п., которые, как правило, исходят непосредственно от исполнителя.

Срок исполнения договора возмездного оказания услуг определяется по соглашению сторон. Хотя закон не содержит специальных правил о сроке действия договора возмездного оказания услуг, его определение имеет существенное значение.

Обязанности исполнителя оказать услугу, а заказчика оплатить ее составляют содержание договора. Обязанность исполнителя может быть конкретизирована путем описания той услуги, которая должна быть оказана, определением места и срока ее исполнения.

Заказчик обязан оплатить оказанные ему услуги. Порядок оплаты законом не установлен, поэтому заказчик должен оплатить оказанные услуги в порядке и сроки, которые определяются конкретным договором с заказчиком (п. 1 ст. 781 ГК).

В отличие от договора подряда на исполнителе не лежит риск не достижения результата. Объясняется это тем, что в силу самого характера услуги достижение результата не гарантируется, а потому, заключая соответствующий договор, услугополучатель принимает риск на себя.

Стороны, как исполнитель, так и заказчик, вправе во всякое время отказаться от договора возмездного оказания услуг. Предоставление такого права связано как с особенностями услуги, так и с механизмом действующего процессуального законодательства.

7. Понятие и виды договора комиссии. Договор комиссии это такой договор, по которому одна сторона (комиссионер) обязуется по поручению другой стороны (комитента) за вознаграждение совершить одну или несколько сделок от своего имени, но за счет комитента (п. 1 ст. 990 ГК). Договор является консенсуальным, возмездным и взаимным.

Выделяют договоры комиссии: отношения собственника товара с брокером, дилером, консигнатором и другими участниками оборота.

Брокерской деятельностью признается совершение гражданско-правовых сделок с ценными бумагами в качестве поверенного или комиссионера, действующего. на основании договора поручения или комиссии, а также доверенности на совершение таких сделок при отсутствии указаний на полномочия поверенного или комиссионера в договоре.

Деятельность дилера отличается от брокерской тем, что она осуществляется от имени и за счет дилера и, как правило, сводится к совершению сделок купли-продажи на основе публичного объявления цены.

Консигнационные соглашения получили широкое распространение прежде всего в сфере таможенной деятельности, что связано с использованием таможенного склада. Консигнант (продавец) по договору передает товар на склад посредника (консигнатора). Консигнатор обязан реализовать товар от собственного имени за счет консигнанта.

Стороны в договоре — комиссионер и комитент. Комитентом является гражданин или организация, в интересах которых совершаются сделки по приобретению или продаже принадлежащего им имущества. Комиссионером является лицо, совершающее соответствующие сделки в интересах комитента.

Предметом договора комиссии является оказание посреднических услуг в сфере торгового оборота. Комиссионер обязывается к совершению одной или нескольких сделок, как правило, купли-продажи имущества.

Форма договора комиссии простая письменная. Цена в договоре комиссии зависит от цены совершаемой комиссионером сделки. Сумма комиссионного вознаграждения, которая обычно определяется в процентах от цены сделки, не влияет на цену договора комиссии. Как и в других возмездных договорах, размер комиссионного вознаграждения не относится к числу существенных условий договора комиссии, и при отсутствии соответствующих указаний в законе или договоре, может быть определен по правилам п. 3 ст. 424 ГК. Договор может быть заключен как на срок, так и без указания срока. Сроком действия договора комиссии является период времени, в течение которого комиссионер обязан исполнить все обязанности по договору комиссии. Действия комиссионера не исчерпываются обязанностью совершить сделку он обязан отчитаться перед комитентом, вручить ему имущество или деньги, что также требует времени. Таким образом, следует различать срок, в течение которого комиссионер обязан совершить сделку, и срок действия договора комиссии.

Права и обязанности сторон, составляющие содержание договора комиссии, носят взаимный характер. Основной обязанностью комиссионера является заключение обусловленной договором сделки в точном соответствии с указаниями комитента и на более выгодных для него условиях (п. 1 ст. 990 ГК).

Комиссионер, не получивший от комитента соответствующих указаний, обязан исполнить поручение в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями (ст. 992 ГК).

Комиссионер обязан исполнить поручение на наиболее выгодных для комитента условиях. Получив от комитента информацию об условиях, на которых он считал бы сделку для себя выгодной, комиссионер обязан принять меры к заключению сделки на наиболее выгодных для комитента условиях. Комиссионер, заключивший сделку на более выгодных условиях, чем те, которые указаны комитентом, вправе претендовать сверх суммы комиссионного вознаграждения дополнительно на половину вырученной суммы. Оставшаяся часть принадлежит комитенту.

Исполнив поручение, комиссионер обязан представить комитенту отчет и передать ему все полученное по договору комиссии. Комиссионер вправе представить отчет, как в письменной форме, так и в устной. Комитент при наличии претензий по отчету обязан уведомить об этом комиссионера в течение тридцати дней с даты получения отчета.

Комиссионер вправе привлекать к договору третьих лиц. Договором субкомиссии называется договор, по которому одна сторона (субкомиссионер) обязуется по поручению другой стороны (комиссионера) за вознаграждение исполнить одну или несколько сделок от собственного имени и в интересах комитента.

Комитент обязан принять от комиссионера все исполненное по договору комиссии и осмотреть имущество, приобретенное для него комиссионером (ст. 1000 ГК). Если в имуществе имеются какие-либо недостатки, то комитент обязан незамедлительно известить об этом комиссионера. Претензии же по обнаруженным недостаткам должны быть предъявлены комитентом не комиссионеру, а третьему лицу, выступавшему продавцом.

Обязанностью комитента является выплата комиссионного вознаграждения комиссионеру и возмещение понесенных им расходов на исполнение комиссионного поручения. Размер и порядок выплаты комиссионного вознаграждения определятся соглашением между комитентом и комиссионером. Если стороны не предусмотрели размер и порядок выплаты комиссионного вознаграждения, применяется порядок выплаты, установленный законом, — комиссионное вознаграждение выплачивается после исполнения договора комиссии (п. 1 ст. 991 ГК). Если договор комиссии не исполнен по обстоятельствам, зависящим от комитента (п. 2 ст. 991 ГК), комиссионер сохраняет право на вознаграждение и возмещение понесенных расходов.

Как договор об оказании нематериальных услуг договор комиссии может быть прекращен в одностороннем порядке путем отмены поручения комитента или отказа от исполнения договора комиссионером. Закон содержит различные правила для отмены поручения комитентом и отказа комиссионера от исполнения обстоятельства.

Комитент вправе в любое время отказаться от договора комиссии, отменив поручение и возместив убытки комиссионера, вызванные расторжением договора (п. 1 ст. 1003 ГК). Комиссионер не вправе отказаться от исполнения договора комиссии, кроме случая заключения договора без указания срока (п. 1 ст. 1004 ГК), а также иных случаев, предусмотренных законом и договором (ст. 1002 ГК). Комиссионер, отказавшийся от исполнения договора комиссии в одностороннем порядке, обязан возместить все убытки, понесенные комитентом вследствие расторжения договора. Если же комиссионер отказался от исполнения договора по основаниям, предусмотренным законом или договором, он сохраняет право на возмещение понесенных расходов и получение вознаграждения за сделки, совершение им до прекращения договора (п. 3 ст. 1004 ГК).

Особый порядок применяется при заключении договора комиссии без указания срока. Такой договор может быть расторгнут в одностороннем порядке по заявлению как комитента, так и комиссионера с обязательным предварительным уведомлением другой стороны не позднее чем за тридцать дней. Договором может быть установлен и более продолжительный срок для уведомления о расторжении договора комиссии. В этом случае комитент обязан выплатить комиссионеру комиссионное вознаграждение и возместить понесенные расходы за сделки, совершенные до прекращения договора, а комиссионер обязан принять меры, обеспечивающие сохранность имущества комитента.

В случае прекращения договора комиссии у комиссионера может оставаться имущество комитента. Комитент, отменивший поручение либо получивший уведомление комиссионера об отказе от исполнения договора, обязан распорядиться своим имуществом, т. е. дать комиссионеру указание о том, куда и каким образом ему надлежит передать имущество. При отмене поручения комитентом он должен дать такие указания комиссионеру в срок, установленный договором, а если срок не предусмотрен — немедленно. Если же от исполнения договора отказался комиссионер, то комитент должен распорядиться своим имуществом не позднее пятнадцать дней с момента получения уведомления комиссионера об отказе от исполнения договора. Комиссионер, не получивший указаний в установленный срок, вправе сам принять одно из следующих решений: либо передать имущество на хранение за счет комитента, либо продать его по возможно более выгодной для комитента цене.

В случае объявления комиссионера несостоятельным (банкротом) права и обязанности комиссионера по сделкам, заключенным им для комитента во исполнение его указаний, переходят на комитента.

8. Договор коммерческой концессии. По договору коммерческой концессии (франчайзинга) одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс исключительных прав, принадлежащих правообладателю, в том числе право на фирменное наименование и (или) коммерческое обозначение правообладателя, на охраняемую коммерческую информацию, а также на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав – товарный знак, знак обслуживания и т. д. (ст. 1027 ГК).

Правообладателем – стороной, предоставляющей другой стороне комплекс принадлежащих ей исключительных прав, — могут быть только коммерческие организации и индивидуальные предприниматели.

Пользователем – стороной которой правообладатель передает комплекс принадлежащих ему исключительных нрав, — также могут быть только коммерческие организации или индивидуальные предприниматели.

Предметом франчайзинга является предоставление пользователю комплекса исключительных прав, т. е. права индивидуального предпринимателя или коммерческой организации на результаты интеллектуальной деятельности, а также приравненные к ним средства индивидуализации юридического лица, его продукции, выполняемых работ или оказываемых услуг (ст. 138 ГК).

В состав комплекса исключительных прав включаются права на : фирменное наименование, которое должно содержать указание на организационно-правовую форму (ст. 54 ГК); коммерческое обозначение, т. е. широко известные символы, эмблемы, систематически применяемые юридическим лицом в рыночных отношениях; охраняемую коммерческую информацию, имеющую действительную или потенциальную коммерческую ценность; не известную другим лицам, в отношении которой правообладатель в договоре принимает меры к охране конфиденциальности; товарный знак и знак обслуживания, т. е. обозначения, способные отличать товары и услуги одних предпринимателей от однородных товаров и услуг других; другие объекты комплекса исключительных прав (например, на применение наименования места происхождения товара и т. д.).

Помимо предмета к числу существенных условий договора коммерческой концессии относятся условия: о вознаграждении; об использовании деловой репутации, коммерческого опыта; об объеме использования комплексом исключительных прав; о необходимости регистрации этого договора.

Договор коммерческой концессии может содержать и другие условия: о сроке действия договора; о территории использования объекта исключительных прав; о сфере предпринимательской деятельности, в которой будет использоваться передаваемый по договору комплекс исключительных прав, деловая репутация и коммерческий опыт.

Особые требования закон предъявляет к форме договора коммерческой концессии. Согласно ст. 1028 ГК договор коммерческой концессии должен быть заключен в письменной форме. Несоблюдение письменной формы договора влечет его недействительность.

Договор коммерческой концессии регистрируется органом, осуществившим регистрацию юридического лица и индивидуального предпринимателя, выступающего по договору в качестве правообладателя.

Если правообладатель зарегистрирован в иностранном государстве, зарегистрирован в иностранном государстве, договор коммерческой органом, осуществившим регистрацию юридического лица или индивидуального предпринимателя — пользователя по договору.

Договор коммерческой концессии на использование объекта, охраняемого в соответствии с патентным законодательством, подлежит регистрации также в федеральном органе исполнительной власти в области патентов и товарных знаков. При несоблюдении этого требования договор считается ничтожным. Договор вступает в силу с момента его заключения.

По существу, разновидностью франчайзинга является договор субконцессии. Он может быть заключен, если основной договор предоставляет пользователю такую возможность. По договору субконцессии право использования комплекса исключительных прав может быть передано в полном объеме или в определенной части — в зависимости от условий основного договора (ст. 1029 ГК).

В любом случае пользователь по договору коммерческой концессии должен согласовать с правообладателем условия передачи комплекса исключительных прав в субконценцессию либо в основном договоре, либо впоследствии, т. е. путем его изменения. Эти изменения должны быть письменными и пройти регистрацию.

В самом договоре коммерческой концессии может быть предусмотрена обязанность (а не право) пользователя предоставить комплекс исключительных прав на условиях субконцессии — в течение определенного условиями договора срока — третьим лицам, число которых прямо указывается в договоре.

В ст. 1030 ГК установлено, что вознаграждение выплачивается в форме:

- фиксированных разовых платежей (по окончании срока договора либо в порядке предоплаты);

- фиксированных периодических платежей, в этом случае стороны определяют размер вознаграждения, а также суммы и срок очередного платежа;

- отчислений от выручки: в этом случае стороны определяют часть выручки (обычно в процентах), а также периодичность отчислений;

- наценки на оптовую цену товаров, передаваемых правообладателем пользователю для перепродажи.

В процессе исполнения договора правообладатель обязан: передать пользователю техническую и коммерческую документацию и предоставить иную информацию, необходимую пользователю для осуществления прав, предоставленных ему по договору, а также проинструктировать пользователя и его работников по вопросам, связанным с осуществлением этих прав; выдать пользователю предусмотренные договором лицензии, обеспечив их оформление в установленном порядке.

Кроме того, если договором коммерческой концессии не предусмотрено иное, правообладатель обязан: обеспечить регистрацию договора коммерческой концессии; оказывать пользователю постоянное техническое и консультативное содействие, включая содействие в обучении и повышении квалификации работников; контролировать качество товаров (работ, услуг), производимых (выполняемых, оказываемых) пользователем на основании договора коммерческой концессии.

С другой стороны, пользователь с учетом характера и особенностей своей деятельности обязан:

- использовать при осуществлении предусмотренной договором деятельности фирменное наименование и (или) коммерческое обозначение правообладателя указанным в договоре образом;

- обеспечивать соответствие качества производимых им на основе договора товаров, выполняемых работ, оказываемых услуг качеству аналогичных товаров, работ или услуг, производимых, выполняемых или оказываемых непосредственно правообладателем;

- соблюдать инструкции и указания правообладателя, направленные на обеспечение соответствия характера, способов и условий использования комплекса исключительных прав тому, как он используется правообладателем, в т. ч. указания, касающиеся внешнего и внутреннего оформления коммерческих помещений, используемых пользователем при осуществлении предоставленных ему по договору прав;

- оказывать покупателям (заказчикам) все дополнительные услуги, на которые они могли бы рассчитывать, приобретая (заказывая) товар (работу, услугу) непосредственно у правообладателя; не разглашать секреты производства правообладателя и другую полученную от него конфиденциальную коммерческую информацию; предоставить оговоренное количество субконцессией, если такая обязанность предусмотрена договором; информировать покупателей (заказчиков) наиболее очевидным для них способом о том, что он использует фирменное наименование, коммерческое обозначение, товарный знак, знак обслуживания или иное средство индивидуализации в силу договора коммерческой концессии (ст. 1031, 1032 ГК).

Ответственность сторон договора коммерческой концессии как предпринимателей друг перед другом наступает независимо от вины, а именно по правилам ответственности по обязательствам при осуществлении предпринимательской деятельности (п. 3 ст. 401 ГК).

Концессия предполагает, что передаваемые исключительные права используются, как правило, в целях расширения сбыта товаров, выполнения работ или оказания услуг. Качество этих товаров (работ, услуг), производимых (выполняемых, оказываемых) пользователем, должно быть не ниже, чем у правообладателя. Последний, в свою очередь, обязан контролировать качество товаров (работ, услуг), если договором коммерческой концессии не предусмотрено иное. При таких обстоятельствах логично установление особой ответственности правообладателя перед третьими лицами за ненадлежащее качество товаров (работ, услуг). Такая ответственность может быть как субсидиарной, так и солидарной.

Правообладатель несет субсидиарную ответственность по предъявляемым к пользователю требованиям о несоответствии качества товаров (работ, услуг), продаваемых (выполняемых, оказываемых) пользователем по договору коммерческой концессии (ч. 1 ст. 1034 ГК). По требованиям, предъявляемым к пользователю как изготовителю продукции (товаров) правообладателя, последний отвечает солидарно с пользователем (ч. 2 ст. 1034 ГК).

Требования к качеству товаров (работ, услуг) устанавливаются в соответствии с договорами, которые пользователи заключают с контрагентами. Условия ответственности правообладателя (включая правила об ответственности без вины, о гарантийных сроках и т. д.) такие же, как и пользователя. При этом правообладатель отвечает и тогда, когда качество его товаров (работ, услуг) хуже, чем у пользователя.

Правообладатель отвечает независимо от того, продаются ли товары потребителям или иным участникам гражданского оборота. Просто при продаже товаров потребителям дополнительно применяются нормы законодательства о защите прав потребителей.

Ответственность правообладателя наступает только при несоответствии качества (но не количества, ассортимента, комплектности, сроков и иных условий договора пользователя с его контрагентом).

Пользователь, являющийся изготовителем продукции (товаров), более зависим от инструкций (указаний) правообладателя в отношении качества.

Договор коммерческой концессии действует в течение срока, на который он заключен, а если договор заключен без указания срока - до прекращения в установленном законом порядке. В период действия договора он может быть изменен или досрочно прекращен (расторгнут).

Договор прекращается в случаях:

1) одностороннего отказа от договора, заключенного без указания срока (п. 1 ст. 1037 ГК). Любая из сторон вправе отказаться от такого договора во всякое время, уведомив об этом другую сторону за шесть месяцев, если более продолжительный срок не предусмотрен договором;

2) одностороннего отказа пользователя от договора в случае изменения фирменного наименования или коммерческого обозначения правообладателя (п. 2 ст. 1037 и ст. 1039 ГК);

3) прекращения принадлежащих правообладателю прав на фирменное наименование и коммерческое обозначение правообладателя. Если прекращается только одно из них, пользователь имеет право отказаться от договора по правилам п. 2 ст. 1037 и ст. 1039 ГК. Право на фирменное наименование прекращается с ликвидацией его обладателя юридического лица и в иных случаях (например, в случае судебного запрета использовать данное наименование вследствие принадлежности его к иному лицу). Что касается коммерческого обозначения, то поскольку последнее нигде с должной четкостью не определено, назвать какие-либо конкретные случаи его прекращения затруднительно;

4) смерти правообладателя, если наследник в течение шести месяцев со дня открытия наследства не зарегистрируется в качестве индивидуального предпринимателя (п. 2 ст. 1038 ГК). Поскольку предпринимателем должен быть не только правообладатель, но и пользователь, указанные правила должны быть применены и к нему;

5) объявления правообладателя или пользователя несостоятельным (банкротом) в порядке, установленном действующим законодательством (п. 4 ст. 1037 ГК) и в иных случаях, например при новации или прощении долга.

Поскольку договор коммерческой концессии подлежит регистрации, она должна быть проведена и в отношении его изменения или прекращения. Регистрации подлежит любое изменение договора, но далеко не всякое его прекращение, а лишь досрочное расторжение договора, заключенного с указанием срока (которое возможно лишь в случаях, предусмотренных законом или договором), и расторжение договора, заключенного без указания срока (п. 2 ст. 1037 ГК).

Поскольку по договору коммерческой концессии передается комплекс исключительных прав, в период действия договора часть из них может переходить от одного правообладателя к другому, изменяться или прекращаться.

ЛЕКЦИЯ 7: ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ ПРИЕМКИ ТОВАРОВ. ПРЕТЕНЗИИ И ИСКИ

1. Приемка товаров по количеству и качеству. Акт приемки товара. 2. Претензионный порядок урегулирования споров. 3. Виды споров вытекающих из предпринимательской деятельности. 4. Подготовка искового заявления и порядок рассмотрения и разрешения спора в суде.

1. Приемка товаров по количеству и качеству. Осуществляя торговую деятельность, коммерсанты лично или через уполномоченных лиц вступают в отношения по приемке товаров. С юридической точки зрения под приемкой товаров необходимо понимать процедуру (совокупность действий) подтверждения факта исполнения (полного или частичного неисполнения) соответствующих гражданско-правовых обязанностей, основанных на договоре купли-продажи. В рамках данной процедуры осуществляется проверка исполнения названных обязанностей по определенным показателям: качество, количество, состояние тары и упаковки. Одной из целей приемки является выявление недостатков полученных товаров.

Рассматривая приемку с позиции механизма правового регулирования, необходимо отметить, что данная процедура представляет собой акт реализации (исполнения) обязанности покупателя принять товар. С другой стороны, осуществление приемки товаров может свидетельствовать и о полном или частичном исполнении обязанности продавца передать товар в соответствии с заключенным договором.

Приемка как процедура удостоверения факта исполнения соответствующих гражданско-правовых обязанностей имеет прежде всего гражданско-правовое значение. Однако практика позволяет обратить внимание и на публично-правовые стороны приемки. Главным образом это относится к документам, оформляющим указанную процедуру. Во-первых, выделим процессуальный аспект, т. е. акт приемки или иной подобный документ может являться доказательством в арбитражном процессе. Во-вторых, акт приемки, особенно в сфере выполнения работ и оказания услуг, важен для налоговой сферы коммерсанта.

Правовое регулирование приемки товаров осуществляется различными нормативными актами. Прежде всего, необходимо выделить ГК РФ. Приемка товаров освещена в главе 30 «Купля-продажа». Однако законодатель в ГК РФ уделяет внимание приемке не только в сфере купли-продажи (торговли). В качестве примеров можно сослаться на ст. 720 ГК РФ о приемке заказчиком работы, выполненной подрядчиком, а также на ст. 909 ГК РФ, закрепившую обязанность товарного склада проверять товары при их приеме и во время хранения.

Рассматривая коммерческие отношения, стоит отметить, что приемка товаров характерна не только для оптовой торговли, но и для розничной. Соответственно источниками правового регулирования приемки товаров являются и отдельные акты действующего законодательства о защите прав потребителей.

Целый ряд нормативных правовых актов, традиционно относящихся к транспортному законодательству, устанавливает правовые особенности приемки товаров при исполнении различных обязательств по перевозке. Наряду с названными источниками, правила приемки товаров, включая методы установления качества, определяются действующими нормативными документами по стандартизации, в частности государственными стандартами.

Следует подчеркнуть, что приемка регулируется не только актами действующего законодательства, но и средствами индивидуально-правового регулирования — договорами.

Полномочия лиц, участвующих в приемке, удостоверяются в установленном порядке в соответствии с главой 10 ГК РФ «Представительство. Доверенность». В правоотношениях по купле-продаже принятие товара является обязанностью покупателя, вынесенной в легальное определение данного договора (ст. 454 ГК РФ). Согласно ст. 484 ГК РФ, покупатель обязан принять переданный ему товар, за исключением случаев, когда он вправе потребовать замены товара или отказаться от исполнения договора купли-продажи. По общему диспозитивному правилу ст. 484 ГК РФ, которое возможно изменить соглашением сторон, а также в рамках нормативного правового регулирования, покупатель обязан совершить действия, которые в соответствии с обычно предъявляемыми требованиями необходимы с его стороны для обеспечения передачи и получения соответствующего товара. Такими действиями может быть осмотр товара и составление соответствующего акта приемки. В некоторых случаях, когда это предусмотрено договором, данный акт не составляется, а исполнение обязательства по передаче и приемке товара может удостоверяться подписью в товаросопроводительном документе с приложением доверенности.

Приемка товаров осуществляется с целью дальнейшего исполнения покупателем корреспондирующей обязанности по ст. 483 ГК РФ об извещении продавца о нарушении условий договора купли-продажи о количестве, об ассортименте, о качестве, комплектности, таре и (или) об упаковке. Такое извещение должно следовать в срок, предусмотренный законом, иными правовыми актами или договором, а если такой срок не установлен, в разумный срок после того, как нарушение соответствующего условия договора должно было быть обнаружено, исходя из характера и назначения товара. Невыполнение названного правила дает продавцу право отказаться полностью или частично от удовлетворения требований покупателя о передаче ему недостающего количества товара; замене товара, не соответствующего условиям договора купли-продажи о качестве или об ассортименте; об устранении недостатков товара; о доукомплектовании товара или о замене некомплектного товара комплектным; о затаривании и (или) об упаковке товара либо о замене ненадлежащей тары и (или) упаковки товара. Это возможно, если продавец докажет, что невыполнение этого правила покупателем повлекло невозможность удовлетворить его требования или влечет для продавца несоизмеримые расходы по сравнению с теми, которые он понес бы, если бы был своевременно извещен о нарушении договора. Однако, если продавец знал или должен был знать о том, что переданные покупателю товары не соответствуют условиям договора купли-продажи, он не вправе ссылаться на нарушение обязанности по извещению.

Последствием нарушения рассматриваемого обязательства по приемке является возникновение права продавца потребовать от покупателя принять товар или отказаться от исполнения договора.

Аналогичное ст. 484 ГК РФ правило закреплено в ст. 513 ГК РФ, в соответствии с которым покупатель (получатель) обязан совершить все Необходимые действия, обеспечивающие принятие товаров, поставленных в соответствии с договором поставки.

При исполнении договора поставки принятые покупателем (получателем) товары должны быть им осмотрены в срок, определенный законом, иными правовыми актами, договором поставки или обычаями делового оборота. Покупатель (получатель) обязан в этот же срок проверить количество и качество принятых товаров в порядке, установленном законом, иными правовыми актами, договором или обычаями делового оборота. Выявленные несоответствия или недостатки товаров незамедлительно письменно доводятся до сведения поставщика. В случае получения поставленных товаров от транспортной организации покупатель (получатель) обязан проверить соответствие товаров сведениям, указанным в транспортных и сопроводительных документах, а также принять эти товары от транспортной организации с соблюдением правил, предусмотренных законами и иными правовыми актами, регулирующими деятельность транспорта.