Коммерческое право России (стр. 9 )

Кроме того, в связи с многочисленными случаями злоупотреблений ЦБ РФ письмами от 29.06.92 и 15.10.92 ввел существенные ограничения на применение чеков. Установлена возможность расчетов чеками в пре­делах одного города и через один уполномоченный банк. Банк, выдавший чековую книжку, обязан зарезервировать денежные средства на сумму чеков в соответствующем расчетно-кассовом центре ЦБ РФ. В результате возмож­ности применения этой эффективной формы, широчайше используемой во всем мире, в России оказались свер­нуты.

Глава 46 ГК РФ не содержит указанных ограничений, однако на практике они продолжают существовать. Ак­тивное использование чеков возможно лишь в условиях общего укрепления законности в стране.

Значительно более надежны для сторон расчеты по аккредитиву. Порядок аккредитивных расчетов регла­ментирован ст. 867—873 ГК РФ, а во внешнеторговых отношениях — Унифицированными правилами и обы­чаями для документарных аккредитивов, изданными Международной торговой, палатой (в ред. 1993 г. № 000).

Аккредитивная форма применяется в случаях, предус­мотренных договором между сторонами. Контрагенты вправе решать в договоре многие вопросы, касающиеся аккредитива. Этим обусловливается активное развитие аккредитивной формы расчетов по сравнению с другими, которые более консервативны.

Применение аккредитива имеет тот недостаток, что связано с отвлечением из оборота покупателя его денеж­ных средств, которые на достаточно длительные сроки блокируются на аккредитивном счете в банке продавца; Для ослабления таких отрицательных моментов в дого­воре могут предусматриваться ограниченные сроки, на которые должен выставляться аккредитив. Так, в догово­ре можно установить, что срок действия аккредитива будет составлять 10 или 15 дней. В этом случае при готовности товара к отгрузке продавец направляет по­купателю телеграмму с требованием о выставлении акк­редитива. При поступлении денежных средств прода­вец имеет возможность в пределах срока действия аккредитива отгрузить товар и получить в банке причи­тающуюся ему сумму. Для расчетов по аккредитиву по­купатель сдает в обслуживающий банк, который называ­ется банк-эмитент, заявление на аккредитив с указанием срока действия аккредитива, его вида, наименования про­давца, исполняющего банка, номера договора, вида и ко­личества подлежащих отгрузке товаров. Указываются точное наименование и внешние требования к докумен­там, при предъявлении которых производится выплата по аккредитиву.

Заявление плательщика пересылается в банк продав­ца, именуемый исполняющим банком. Заявление обычно сопровождается переводом денежных средств. Для по­лучения денег продавец после отгрузки товара предъяв­ляет банку документы, предусмотренные в заявлении на аккредитив. Это могут быть морской коносамент, иной транспортный документ с отметкой перевозчика о при­еме груза, заверенная копия сертификата качества, для импортируемых товаров — акт о наличии маркировки и инструкций на русском языке и др. После проверки этих документов исполняющий банк зачисляет денеж­ные средства на счет продавца.

Аккредитивная форма более выгодна для покупателя, чем другие способы расчетов. Режим аккредитива зат­рудняет злоупотребления со стороны продавца и огра­ничивает возможность незаконного завладения средства­ми. Банк несет ответственность за правильность выдачи средств и обязан проверять наличие и соответствие ак­кредитиву документов, указанных в качестве оснований для выплаты денежных средств.

Для усиления контроля за правильностью выплаты средств в договоре и заявлении на аккредитив может предусматриваться условие об акцепте аккредитива. Оно предполагает необходимость согласия на выплату с акк­редитивного счета, даваемого представителем покупате­ля исполняющему банку. Представитель покупателя, на­ходящийся в месте отправки груза, лично проверяет факт и правильность отгрузки и акцептует платеж по аккре­дитиву.

Различают безотзывные и отзывные аккредитивы (это должно быть указано в заявлении на аккредитив). При отсутствии записи о виде аккредитива он считает­ся отзывным. Такой аккредитив согласно ст. 868 ГК РФ может быть изменен или отозван банком-эмитентом без согласования с получателем.

Аккредитив может открываться как разовый на один платеж или делимый с оплатой отдельно стоимости каждой партии товара. В зарубежной практике приме­няются так называемые револьверные, т. е. пополняемые покупателем, аккредитивы на оплату отгружаемых про­давцом партий товара. Сама процедура открытия аккре­дитива достаточно сложна, в связи с чем плательщики предпочитают использование делимых и револьверных аккредитивов.

Для предотвращения замораживания средств платель­щика на аккредитивном счете в зарубежной практике нередко предусматривается, что денежные средства пла­тельщика в исполняющий банк не переводятся. Посыла­ется только заявление об открытии аккредитивного сче­та для продавца. По данному признаку различают покрытые аккредитивы, сопровождающиеся переводом средств в банк поставщика и депонированием их на ак­кредитивном счете, и непокрытые. Статья 867 ГК РФ также предусматривает подобную возможность. Непо­крытые аккредитивы выставляются под ответственность банка-эмитента и называются подтвержденными.

Во внешнеторговой практике аккредитив без перевода средств высылается при наличии подтверждения банка-эмитента либо под гарантию банка признанного уровня на­дежности. Такие аккредитивы называют гарантированны­ми. За подтверждение аккредитива или предоставление банковской гарантии приходится платить соответствующие суммы. Однако такой порядок порой выгоднее, чем получе­ние покупателем кредита для выставления покрытого ак­кредитива с уплатой процентов за кредит. Здесь выбор стро­ится на соизмерении затрат, а также на характере взаимоотношений покупателя с обслуживающим его банком.

При обращении продавца в банк, в который посту­пил непокрытый аккредитив, сумма выплачивается из средств исполняющего банка. Затем этот банк получает возмещение средств от банка-эмитента, подтвердившего аккредитив, либо от банка, выдавшего гарантию. Во внеш­неторговой практике безотзывные аккредитивы, подтвер­жденные или гарантированные надежным банком, — распространенная форма расчетов.

Унифицированные правила и обычаи по документар­ным аккредитивам МТП гораздо детальнее и полнее, чем ГК, регулируют аккредитивные расчеты. Если Положение о безналичных расчетах ЦБ РФ указывает 10 обязатель­ных реквизитов аккредитива, то Унифицированные прави­ла—27 возможных или необходимых реквизитов. Для того чтобы участники внешнеторговых расчетов руко­водствовались названными Унифицированными правила­ми, в самом заявлении на аккредитив должно быть указано, что он подчиняется требованиям этого документа.

Статьи 874—875 ГК РФ предусматривают такую фор­му, как расчеты по инкассо. Инкассо в банковской тер­минологии означает осуществляемую банком по поруче­нию заявителя операцию по списанию средств со счета плательщика. ГК РФ и документы ЦБ РФ предполага­ют два вида платежей по инкассо: акцептные и безак­цептные. Они осуществляются на основе инкассовых поручений и инкассовых требований, направляемых заявителем в банк плательщика. Формы этих докумен­тов установлены указанием ЦБ РФ от 03.12.97 «О введении новых форматов расчетных документов» (с изменениями ст. 22.02.99 )*.

* Вестник Банка России. 1997. № 83; 1999. № 14.

Законодательством достаточно широко предусмотре­но безакцептное, т. е. без согласия плательщика, списание сумм с. его расчетного счета. Так, безакцептное списа­ние сумм производится по инкассовым требованиям на­логовых инспекций, таможенных органов, внебюджетных фондов. Возможно безакцептное списание средств в обя­зательственных отношениях: транспортными, энергоснабжающими организациями. К примеру, указом Пре­зидента РФ от 18.09.92 № 000 «О мерах по улучшению расчетов за продукцию топливно-энергетического комп­лекса»* предусмотрено право взыскания энергоснабжа­ющими организациями в безакцептном порядке сумм задолженности за отпущенную электрическую и тепло­вую энергию. Банк, исполняющий инкассовое требование, проверяет лишь правильность заполнения бланка требо­вания и указание законных оснований для списания.

* Собрание актов Президента и Правительства РФ. 1992. № 13. Ст. 1006.

Исполняющий банк немедленно извещает о причинах неоплаты инкассового требования организацию, которая его выставила. Инкассовые требования, не исполненные из-за отсутствия денежных средств на счете плательщи­ка, помещаются в картотеку № 2 по счету в ожидании поступления средств либо по указанию взыскателя воз­вращаются ему для реализации путем обращения взыс­кания на имущество должника.

Расчеты по инкассо в акцептном порядке могут быть предусмотрены договором между продавцом и покупа­телем и осуществляются с использованием инкассовых поручений. При поступлении инкассового поручения в банк, обслуживающий плательщика, банк делает пред­ставление к акцепту, т. е. предлагает плательщику в срок, указанный в самом поручении (обычно 3-дневный), со­общить о согласии на уплату суммы.

При наличии предусмотренных законом или дого­вором основании плательщик может заявить отказ от акцепта инкассового поручения. В качестве оснований для отказа в договоре могут предусматриваться: отгруз­ка незаказанного товара, неправильное указание цены, обнаруженная недостача товара и иные конкретные на­рушения условий договора. Отказ от акцепта представ­ляет эффективное средство защиты интересов покупате­лей.

Акцепт должен быть активным. Если плательщик не сообщил о своем согласии произвести платеж, инкассо­вое поручение возвращается без исполнения.

От формы расчетов следует отличать порядок расче­тов. Принято выделять два порядка: плановые платежи и зачет взаимных требований.

При длительных регулярных связях в договоре мо­гут быть предусмотрены расчеты в порядке плановых платежей. Для этого договором определяются размеры частных платежей и сроки их внесения, а также сроки сверки расчетов и погашения разницы. Например, при постоянном завозе хлебобулочных изделий в магазин или строительных материалов на объекты в договоре может быть предусмотрено, что покупатель перечисляет продавцу 5, 15 и 25 числа каждого месяца по 1/3 стоимо­сти месячного количества товаров. В течение 5 дней по окончании месяца стороны сверяют расчеты. Такой по­рядок резко сокращает банковский документооборот. При плановых платежах расчеты осуществляются в форме платежных поручений или чеками.

Так, указом Президента РФ от 22.09.93 № 000 «Об упорядочении расчетов за сельскохозяйственную про­дукцию и продовольственные товары»* предусмотрено, что при постоянных хозяйственных связях расчеты за получаемую покупателями сельскохозяйственную и пи­щевую продукцию производятся в порядке плановых пла­тежей в размерах и в сроки, определяемые соглашением сторон, но не реже 3 раз в месяц.

* Собрание актов Президента и Правительства РФ. 1993. Ст. 3598.

В качестве порядка расчетов рассматривается зачет взаимных денежных обязательств. Статья 410 ГК РФ определяет зачет как способ полного или частичного прекращения обязательства. Таким образом, зачитывае­мые требования могут совпадать либо не совпадать по размеру. Для зачета достаточно заявления одной сторо­ны. В отношениях между юридическими лицами заяв­ление о зачете должно быть письменным. Путем зачета прекращаются встречные однородные требования, кото­рыми, в частности, признаются взаимные денежные тре­бования, независимо от их оснований.

Статья 823 ГК РФ легализовала авансовые и предва­рительные платежи, которые прежде не допускались. При этом авансирование и предварительные платежи названы коммерческим кредитом и на них распростра­няются правила о кредитном договоре.

Авансовые и предварительные платежи не обеспечи­вают интересы покупателей, перечисливших средства. По­этому во избежание риска утраты средств следует доби­ваться согласия на расчеты по аккредитиву или под соответствующее обеспечение исполнения обязательства продавцом.

Можно предусмотреть в договоре частичную оплату не в виде аванса, а в качестве задатка. В этом случае при неисполнении договора продавцом с него может быть взыскана сумма задатка в двойном размере. Более удобная и надежная форма расчетов должна согласовы­ваться в ответ на предоставление контрагентом встреч­ных льгот по ценам, ассортименту и другим условиям.

Перед российской экономикой и каждой отдельной фирмой стоит задача качественного совершенствования договорной работы, перевода ее на более высокий уро­вень. Конкретные меры в этом направлении состоят в следующем.

1. Работа по заключению и исполнению договоров дол­жна рассматриваться в качестве ведущего, наиболее зна­чимого участка деятельности любой фирмы с учетом ее влияния на экономические результаты.

2. В каждой организации целесообразно создавать структурные подразделения, занимающиеся заключени­ем договоров, разработкой их условий. Возможно созда­ние договорных групп из наиболее квалифицированных специалистов фирмы.

3. Выработка условий договоров должна базироваться на анализе возможностей и интересов основных подраз­делений, учете их требований к контрагентам. Лишь в этом случае оказывается возможным выражать в дого­ворах интересы и возможности фирмы в целом, а не только того подразделения, которое составляло договор.

4. Важен последовательный переход к использованию долгосрочных договоров с включением в них обязаннос­тей сторон на перспективу. Долгосрочные договоры об­ладают более значительными регулятивными возмож­ностями по сравнению с разовыми и краткосрочными договорами. Они более предпочтительны перед краткос­рочными также в связи со снижением трансакционных издержек при их применении. При этом необходимо, чтобы долгосрочные договоры отличались от краткос­рочных не сроком действия, а наличием в них условий, предусматривающих развитие связей сторон.

5. Важной задачей является наиболее полное исполь­зование регулятивных возможностей каждого договора как универсального правового средства, позволяющего урегулировать весь комплекс вопросов, возникающих в отношениях сторон. Договор любого вида следует не сво­дить к набору так называемых необходимых условий, а стремиться развертывать его в комплексное соглашение, охватывающее весь объем взаимоотношений сторон.

Непосредственно из заключения договоров вытекает такая самостоятельная проблема, как организация испол­нения договорных обязательств. Деятельность любой фирмы должна целиком подчиняться выполнению дого­воров. К сожалению, отсутствуют разработанные мето­дики и рекомендации по организации исполнения до­говоров. В настоящее время требуются компьютерные программы управления работой по исполнению догово­ров. Выход на подобный уровень резко повышает устой­чивость и надежность работы фирмы, ее экономические перспективы.

ТЕМА XI ПОСРЕДНИЧЕСКИЕ ДОГОВОРЫ В ТОРГОВЛЕ

1. Сущность торгового посредничества. Виды посред­нических договоров.

2. Особенности отдельных видов договоров.

В развитом промышленном обществе одно из приори­тетных значений приобретает посредническая деятель­ность как механизм, способствующий установлению и развитию торгово-хозяйственных связей. Анализ рыноч­ных отношений свидетельствует о том, что существует прямая зависимость между состоянием экономики, уров­нем развития и широтой применения посреднических услуг. Так, согласно публиковавшимся в печати данным, если в США одна оптовая база приходится на каждые 654 человека, в Японии — на 287, то в Бразилии — лишь начеловек.

Развитие посредничества в сфере товарного обращения является объективным процессом, отражающим углубле­ние общественного разделения труда. Использование по­средников дает производителям и потребителям товаров значительную экономию трудовых и материальных затрат, позволяет ускорить совершение торговых операций и улуч­шить их качество, поскольку посредник обладает более высоким профессионализмом в своей области.

Посредническая деятельность состоит в оказании фактических и юридических услуг другим лицам (изго­товителям и потребителям) в реализации или приобре­тении товаров, в оказании иных, связанных с товарным обращением услуг либо в осуществлении продаж и за­купок товара за счет средств других лиц с целью получе­ния прибыли. Она рассматривается как установление экономических и правовых отношений через посредство или при участии другого лица.

Наряду с участием в продвижении товара от изгото­вителей к потребителям посредники зачастую принима­ют на себя выполнение дополнительных работ, относя­щихся практически ко всем этапам осуществления хозяйственных связей. Они могут заниматься поиском и предоставлением информации о потенциальных и приоритетных покупателях и продавцах, анализировать надежность продавца и платежеспособность покупателя, согласовывать содержание или отдельные условия бу­дущих договоров, непосредственно производить получе­ние, хранение и обработку товаров, страховать товары и иное имущество. Однако такие услуги посредников все­гда носят дополнительный характер по отношению к глав­ной задаче содействия реализации (приобретению) то­вара.

Провозглашение курса на экономические реформы по­требовало совершенствования правового регулирования посреднических операций. Вторая часть ГК РФ закре­пила в качестве нового договорного института агентиро­вание. Существенно изменены правила о договорах по­ручения, комиссии и др.

В настоящее время договоры, называемые посредни­ческими, образуют весьма развитую группу. В нее входят договоры комиссии, торгового поручения, агентские до­говоры, а также близкие к ним дистрибьюторские договоры, договоры франшизы (коммерческой концессии) и некоторые другие.

Специфика таких договоров состоит в том, что они регулируют действия посреднических организаций по приобретению и сбыту товара либо по продвижению то­вара в интересах одного из участников коммерческой де­ятельности.

По своим экономическим целям — это предпринима­тельские договоры в товарном обращении. Их участни­ками всегда являются юридические лица либо индиви­дуальные предприниматели. Посреднические договоры по классификации относятся к типу договоров на оказа­ние возмездных услуг. К ним применяется общее прави­ло ст. 782 ГК РФ о праве кредитора на односторонний отказ от договора с возмещением другой стороне поне­сенных затрат. При доверительных отношениях предус­мотрена возможность отказа от договора также и для должника.

Договор комиссии направлен на предоставление юридических услуг. С его помощью осуществляются пре­имущественно торговые операции, в которых возмездно отчуждается (приобретается) имущество, не принадле­жащее отчуждающей (приобретающей) его стороне. Сфе­ра применения договора комиссии охватывает торгово-посреднические операции во внешней и внутренней торговле, биржевую торговлю и др.

В странах, имеющих торговые кодексы, договор ко­миссии обычно регламентируется этими кодексами как один из договоров торгового предпринимательства. Предпринимателями осуществляются огромные объемы комиссионных продаж.

Обязательства по договору комиссии регулируются гл. 51 ГК РФ. Особенности отдельных видов договоров комиссии определяются другими законами и правовы­ми актами, например Федеральным законом от 08.12.95 «О сельскохозяйственной кооперации» (в ред. Федеральных законов от 07.03.97 ; от 18.02.99 ).*

* Собрание законодательства РФ. 1995. № 50. Ст. 4870; 1997. № 10. Ст. 1120; 1999. №8. Ст. 937.

Содержание договора комиссии определяется ст. 990 ГК РФ. Согласно этой норме одна сторона — комиссио­нер обязуется по поручению другой стороны — коми­тента за вознаграждение совершить одну или несколько сделок от своего имени, но за счет комитента. В договоре внешнеторговой комиссии, называемом консигнацией, комиссионер именуется консигнатором, а комитент — консигнантом.

Изучение норм гл. 51 ГК РФ свидетельствует о том, что и в российском законодательстве происходит все более глубокое разделение торговой (предприниматель­ской) и бытовой комиссий.

Согласно п. 2 ст. 990 ГК РФ договор комиссии может быть заключен на определенный срок или без указания срока его действия, с указанием или без указания терри­тории его исполнения, с обязательством комитента не предоставлять третьим лицам право совершать в его ин­тересах и за его счет сделки, совершение которых пору­чено комиссионеру. Договор может заключаться с усло­вием относительно ассортимента товаров, являющихся предметом комиссии. Подобные положения касаются лишь договоров торгово-предпринимательской комиссии и не имеют отношения к договорам с участием граждан.

По поручению комитента комиссионер находит на рынке покупателей (продавцов), самостоятельно прово­дит переговоры с ними и сам заключает от своего име­ни, но за счет комитента договор купли-продажи с лицом, которое предложит наиболее выгодные условия. Все права и обязанности, вытекающие из совершенных ко­миссионером сделок с другими лицами, возникают для самого комиссионера, хотя бы комитент и был назван в сделке, т. е. было указано, в чьих интересах действует комиссионер. Это правомерно, поскольку комиссионер вступает в отношения с другими лицами от своего имени и несет ответственность перед покупателем (про­давцом) за выполнение принятого на себя обязательства.

Совершение сделок «за счет клиента» означает, что комитент финансирует исполнение заключаемых комис­сионером договоров.

Поэтому предпринимательский риск, т. е. вероятность получения прибыли или понесения убытков, ложится на комитента как на собственника приобретаемого за его счет или отчуждаемого имущества. Отсюда необходи­мость особого построения отношений между комиссио­нером и комитентом.

Принятое на себя поручение комиссионер обязан ис­полнять: во-первых, в соответствии с указаниями коми­тента; во-вторых, на наиболее выгодных для комитента условиях. Такое требование предусмотрено ст. 992 ГК РФ. Таким образом, комиссионер при совершении сде­лок обязан руководствоваться интересами комитента и его указаниями.

Комиссионер вправе отступать от указаний коми­тента в случае, если по обстоятельствам дела это необ­ходимо в интересах комитента и он не мог предвари­тельно запросить комитента либо не получил своевременно ответ на свой запрос. При несоблюдении таких требований отрицательные последствия отступле­ния от условий поручения ложатся на комиссионера. Так, если комиссионер в нарушение полученных от коми­тента полномочий продаст товар ниже назначенной цены, то он обязан возместить комитенту разницу, если не до­кажет, что сделал это в интересах комитента, т. е. для того, чтобы последний не потерпел больших убытков. Статья 995 ГК РФ ввела положение о том, что комиссионеру, действующему в качестве предпринимателя, может быть предоставлено право отступать от указания комитента без предварительного запроса. В этом случае комиссио­нер обязан в разумный срок уведомить комитента о до­пущенном отступлении, если иное не предусмотрено до­говором. Это также один из примеров последовательного разделения торгово-предпринимательской комиссии и бытовой.

Особый случай представляет реализация товара на ус­ловиях, более выгодных, чем предусмотрено поручением. По российскому законодательству (ст. 992 ГК РФ) дополни­тельно полученная выгода делится сторонами поровну, если иное не предусмотрено договором комиссии. По зако­нодательству ряда западных стран в таких случаях вся выгода поступает комитенту как собственнику товара.

Комиссионеру может поручаться не только продажа, но и покупка товаров для комитента. Статья 995 ГК РФ регулирует ситуации, когда комиссионер купил иму­щество по цене, выше согласованной с комитентом. Коми­тент, не желающий принять такую покупку, обязан заявить об этом комиссионеру в разумный срок. В про­тивном случае покупка признается принятой комитентом.

В литературе о договоре комиссии отмечают в основ­ном отличительные черты этого вида договора. Однако не менее важно определение в договоре комиссии обще­торговых условий, касающихся поручаемой покупки или продажи товара: об ассортименте, о качестве, о сроках про­дажи и передачи, о допустимом снижении цены, о требо­ваниях к маркировке товара и тары, о сопроводительной документации. Здесь имеется много важных моментов.

Так, значительно отличаются по содержанию догово­ры в зависимости от того, передается ли реализуемый товар комиссионеру или с товаром работает сам коми­тент, действующий во исполнение сделок комиссионера. В последнем случае сторонам приходится в договоре комиссии определять порядок отгрузки, согласовывать транспортные реквизиты, прохождение таможенных про­цедур. При передаче товара комиссионеру он одновре­менно становится хранителем и отвечает за целостность товара. На него может возлагаться страхование сохран­ности товара.

Важной особенностью отношений по договору комис­сии является то, что комиссионер не отвечает перед ко­митентом за неисполнение сделки третьими лицами. Такое может иметь место, в частности, тогда, когда товар продан покупателю на условии последующей оплаты, а платеж от покупателя не поступил. Подобные ситуации актуальны для торгово-предпринимательской комиссии, в особенности для консигнации. Здесь риск возможных убытков ложится на комитента.

Поскольку договоры с третьими лицами заключают­ся комиссионером от своего имени, а риск их неисполне­ния несет комитент, то для заявления комитентом требо­вания к третьим лицам комиссионер обязан передать комитенту права требования к третьим лицам. Поэтому в комиссионных договорах можно заранее предусмот­реть уступку комитенту прав требования к третьим ли­цам, а также установить сроки для передачи комиссио­нером необходимых документов комитенту для предъявления иска к третьим лицам. Если уступка права не производилась, то иски к покупателям заявляет сам комиссионер как кредитор по договорам.

Закон делает изъятия из общего правила о риске не­исполнения сделок третьими лицами. ГК РФ предус­матривает возможность комиссии на условии делькреде­ре (от лат. — на веру). В этом случае комиссионер при­нимает на себя риск поступления имущества или плате­жа от третьего лица, которому товар передается до оплаты. Согласие о деятельности на условии делькреде­ре должно быть специально оговорено в. договоре ко­миссии. При совершении сделок в режиме делькредере комиссионер несет больший риск, поэтому размер полу­чаемого им вознаграждения выше, чем при обычной ко­миссии.

В ГК РФ появилось еще одно правило, касающееся ответственности комиссионера. Ответственность за тре­тьих лиц может быть возложена на комиссионера, если он не проявил необходимой осмотрительности при вы­боре контрагента по сделке. Осмотрительность предпо­лагает проверку законности создания и наличия регис­трации юридического лица, выступающего контрагентом, выяснение полномочий лиц, действующих от имени орга­низации, проверку платежеспособности покупателя, его деловой репутации. В случае неисполнения обязатель­ства третьим лицом комиссионеру придется доказывать в суде, что он проявил достаточную осмотрительность при выборе этого контрагента.

Определение оснований ответственности комиссионера за третьих лиц в ст. 993 ГК РФ не в полной мере соответ­ствует торговой практике и задаче обеспечения интересов комитентов. Более четко эти вопросы были решены в п. 10 Основных условий регулирования договорных отношений при осуществлении экспортно-импортных операций, ут­вержденных постановлением Совета Министров СССР от 25.07.88 № 000 (в ред. Постановления Совета Министров СССР от 06.05.89 № 000)*. Согласно названной норме комиссионер несет ответственность, если нарушение со сто­роны третьего лица имело место по причинам, зависящим от комиссионера, а также при утрате по вине комиссионера возможности получения сумм от третьего лица. Это более широкий круг оснований ответственности комиссионера за третьих лиц, нежели указано в ст. 993 ГК РФ. Такие допол­нительные основания ответственности следует предусмат­ривать в договоре комиссии, в том числе путем отсылки к п. 10 названных Основных условий.

* Свод законов СССР. Т. 5. С. 123.

В торгово-предпринимательских отношениях комиссио­неры нередко создают свою сбытовую сеть либо привле­кают для реализации товаров другие организации — субкомиссионеров. При заключении договоров с субко­миссионерами комиссионер остается ответственным пе­ред комитентом по всем предусмотренным в соглаше­нии между ними обязательствам.

Товар, поступивший к комиссионеру для продажи, ос­тается собственностью комитента. Учет такого товара и вырученных от его продажи сумм ведется на отдельных счетах. На этот товар и денежные средства комитента не может быть обращено взыскание по собственным дол­гам комиссионера.

Комиссионер обязан обеспечить сохранность находя­щегося у него товара. Он не отвечает за случайно проис­шедшие гибель или повреждение товара. Однако за ущерб, причиненный ненадлежащими действиями само­го комиссионера или третьих лиц, ответственность воз­лагается на комиссионера.

Договор торгово-предпринимательской комиссии на­ходит в России широкое применение для реализации импортируемых товаров, особенно в связи с недостат­ком оборотных средств у торговых фирм и трудностью получения банковского кредита. Договор комиссии не­редко используется для определения перспектив сбыта новых, нетрадиционных видов товаров.

Как уже было сказано, во внешнеторговых отноше­ниях договор комиссии именуется консигнационным. В режиме консигнации продажа товаров обычно осуще­ствляется с консигнационных складов торгово-посреднических организаций. Договором на консигнатора воз­лагается более широкий круг обязанностей, чем во внутреннем торговом обороте. Консигнатор должен при­нять товар от транспортной организации, а в случае не­сохранности получить коммерческий акт и иные доку­менты для обеспечения прав консигнанта, выполнить таможенные процедуры, уплатить сборы, пошлины и ак­цизы, вывезти товар на свой склад, осуществлять его хра­нение и организовать сбыт покупателям.

Со своей стороны консигнант обеспечивает консигна­тора технической документацией на товар, сертификатом соответствия и гигиеническим сертификатом, рекламны­ми материалами. Он в необходимых случаях проводит обучение сотрудников организации-консигнатора, предо­ставляет своих квалифицированных специалистов для участия в переговорах с покупателями и в подготовке заключаемых консигнатором договоров.

Стоимость товара перечисляется консигнанту частя­ми, по мере реализации, либо целиком после продажи всей партии. Непроданный в согласованный срок товар подлежит возврату по указанию консигнанта. В договор может включаться условие об обязанности консигнато­ра в случае необеспечения продажи в установленный срок самому оплатить консигнанту полную стоимость товара, т. е. выкупить его. Это один из приемов внешне­торговой комиссии, который может применяться и во внутреннем обороте.

Обязанность выкупить нереализованный товар иног­да рассматривается как разновидность делькредере, что нельзя признать верным. Условие о выкупе товара слу­жит своеобразным способом обеспечения исполнения комиссионером его обязанностей. Такой договор должен рассматриваться как включающий обеспечительную меру либо как смешанный, соединяющий обязательства комис­сии и купли-продажи под условием неисполнения ко­миссионером его обязанностей.

Последствия неисполнения комиссионером обязанно­стей по продаже товара могут предусматриваться в до­говоре или определяться последующими соглашения­ми. Помимо обязанности выкупа нереализованного товара возможны и другие решения вопроса о судьбе товара, например:

• возврат нереализованного товара комитенту;

• передача товара для реализации другому комиссио­неру;

• продажа всей партии с торгов в аукционном порядке;

• распродажа по ценам, предлагаемым покупателями для уцененных товаров.

Совершение сделок за счет комитента влечет обязан­ность комиссионера передать комитенту имущество или деньги, полученные по сделке. Вместе с тем комиссионер может оставить в своей собственности средства, переда­ча которых не предусматривается законом и договором. Таковы, например, суммы неустоек, взыскиваемых комис­сионером с третьих лиц за неисполнение ими обяза­тельств по сделке. Комитент не может претендовать на эти средства, поскольку не является стороной в догово­рах с третьими лицами.

Выгода комиссионера состоит в получении комисси­онного вознаграждения. Его размер традиционно уста­навливается в виде процента от цены продажи (покуп­ки) товара. Обычно если стоимость проданного товара перечисляется комитенту частями, то и вознаграждение выплачивается по каждой части. В силу ст. 991 ГК РФ если порядок выплаты договором не определен, то воз­награждение уплачивается после полного исполнения до­говора комиссии, т. е. получения комитентом средств за весь товар. Вознаграждение выплачивается и в том слу­чае, если договор не был исполнен по причинам, завися­щим от комитента. Когда договор комиссии исполнен частично, то комиссионер может требовать уплаты воз­награждения лишь пропорционально выполнению пору­чения.

Комиссионер имеет право также на возмещение ему всех необходимых расходов, которые он понес. Такие рас­ходы связаны с транспортировкой, выгрузкой, переоцен­кой, страхованием, если оно предусмотрено. Вместе с тем комиссионер не вправе требовать уплаты ему вознаг­раждения как хранителю товара, возмещаются лишь зат­раты по хранению. По принятой практике в расходы не включается заработная плата персоналу, которая выпла­чивается из вознаграждения, получаемого за исполнение договора.

В случаях возложения на комиссионера обязанности оказания дополнительных услуг комитенту (проведение маркетинговых исследований, рекламных операций, осу­ществление предпродажной доработки товаров, гаран­тийного обслуживания покупателей и т. п.) плата за та­кие услуги должна определяться в договоре отдельно к ставке комиссионного вознаграждения.

Для обеспечения выплаты вознаграждения и затрат ст. 997 ГК РФ предусматривает право комиссионера на односторонний вычет своей доли из сумм, поступивших для комитента. Это эффективный прием, широко приме­няемый в зарубежной практике. Вычет отличается от удержания, предусмотренного ст. 359 и 360 ГК РФ. По правилам об удержании можно только держать чужое имущество, но нельзя обращать его в свою собственность. Реализация удерживаемого имущества допускается в порядке, установленном для реализации залогов. Вычет своей доли — неизмеримо более действенный способ обеспечения интересов комиссионеров.

Комитент вправе в любое время отменить данное ко­миссионеру поручение. Это означает предусмотренную законом возможность одностороннего отказа от догово­ра. В случае отказа от договора комитент обязан возмес­тить комиссионеру лишь фактически понесенные пос­ледним затраты.

Договоры поручения в торговле. Слово «поручение» по-латыни звучит как «комиссия» (точнее — «комиссио»). Однако в практике договор поручения сформиро­вался как самостоятельный вид, отличный от комиссион­ного договора. По принятой классификации он относится к числу договоров на возмездное оказание услуг креди­тору (заказчику).

Большинство договоров на оказание услуг состоит в осуществлении фактических действий для заинтересо­ванного лица, действий, не носящих характера сделок. В отличие от этого по договору поручения на одно лицо возлагается совершение юридических действий в пользу другого лица. В этом его главная особенность.

Согласно ст. 971 ГК РФ поручение — это договор, в силу которого одна сторона — поверенный обязуется со­вершить от имени и за счет другого лица — доверителя определенные юридические действия. Права и обязан­ности по сделке, совершенной поверенным, возникают не­посредственно у доверителя.