Основные положения УПК РФ: новации и традиции (стр. 3 )

• заявлять ходатайства об участии переводчика, адвоката, законного представителя, специалиста; отказ от их участия или согласие с участием лиц, приглашенных дознавателем или следователем, может быть только добровольным и оформленным в письменной форме;

• быть допрошенным в кратчайшие сроки – до истечения 24 часов после задержания, и в течение 3 суток с момента вручения уведомления о подозрении, иметь для консультации с защитником не менее 2 часов перед первым допросом, давать объяснения и показания либо от этого отказаться, представлять в качестве возможных доказательств определенные сведения, предметы и документы, а также свои аргументы для их проверки;

• заявлять отводы, жалобы и ходатайства, включая о встрече с руководителями ОД, СО и прокурором, которые об этом должны быть своевременно уведомлены;

• быть доставленным к федеральному судье не позднее 40 часов после задержания для решения вопросов об освобождении, заключении под стражу, содержании под домашним арестом или продлении задержания еще на 72 часа; ходатайствовать об уведомлении (либо неуведомлении) определенных законом лиц о задержании, заключении под стражу и месте своего нахождения;

• знакомиться с протоколами следственных и других процессуальных действий в предусмотренных законом случаях; добровольно согласиться с прекращением дела (или уголовного преследования) по нереабилитирующему основанию в отношении себя либо не согласиться и требовать продолжения расследования и передачи дела в суд.

Обязанности подозреваемого по логике закона это: не продолжать преступной деятельности; не пытаться скрыться от органов расследования; не уклоняться от вызовов в орган дознания, к следователю или в суд; не препятствовать установлению истины и производству по делу, включая освидетельствование, экспертизу, дачу образцов для сравнительного исследования, предъявление для опознания и т. п. Фактически и юридически эти и другие обязанности подозреваемого являются, по сути, реализацией тех запретов или ограничений, которые предусмотрены целями и содержанием определенных законов мер процессуального убеждения, принуждения или пресечения. Об этом см. также статьи: Процессуальный статус задержанного в частном порядке // Законность. 2005. № 9; Уголовно-процессуальные гарантии прав подозреваемого // Юридический мир. 2005. № 10 и  Б.,  В.,  И. – в указанном ранее сборнике материалов Омской академии МВД России, 2006 г.

Обвиняемый (ст. 5 п. 22; ст. 47; ч. 2 ст. 133, 134 УПК) – это физическое лицо, которое является субъектом определенного УК РФ состава преступления и в отношении него имеется достаточно допустимых и достоверных доказательств по данному делу. Появление статуса обвиняемого, его прав и обязанностей связано с определенным моментом, процессуальным документом, а иногда и сроком – по ст. 47, 100, 172, ч. 3 ст. 224, 225, 318, 319 УПК РФ (с учетом новаций 2007 г.):

• когда вынесено законное и обоснованное постановление о привлечении лица в качестве обвиняемого (до этого у отдельных российских граждан сначала должен быть снят особый иммунитет);

• когда вынесен обвинительный акт, а ранее указанного постановления не было;

• когда по делу частного обвинения мировым судьей было принято соответствующее заявление и назначено судебное заседание.

После назначения судьей судебного разбирательства по уголовному делу обвиняемый становится подсудимым, а с вынесением и провозглашением приговора – осужденным или оправданным. По букве и смыслу ч. 2 ст. 47 и ст. 133, 134 УПК РФ реабилитируемое лицо – это полностью оправданное по предъявленному обвинению и не осужденное по этому же делу, но по другому, измененному обвинению (см. Бюллетень ВС РФ. 2005. № 1. С. 22). Неоднократные и неудачные новации по делам частного обвинения так и не внесли ясность в вопросы о том, когда при таком производства дело считается возбужденным (и кем), а когда (и как) появляются обвинение и обвиняемые? При назначении судебного заседания мировым судьей лицо, в отношении которого было подано и принято соответствующее заявление, становится подсудимым – не будучи обвиняемым…

Кроме этого, еще с советских времен остается, к сожалению, неопределенным вообще правовой (и процессуальный) статус лица подозреваемого, обвиняемого и подсудимого, в отношении которого прекращено производство по нереабилитирующему основанию, как и других лиц, по сути, соучастников, отбывающих или отбывших наказание: об этом см., например,  К. Новые положения УК и УПК, практика их применения: приложение к «Юридическому вестнику». Екатеринбург: УрМАЮ, 2000; статья того же автора «Российское право и процесс о явке с повинной: вчера, сегодня и завтра» (в указанном ранее сборнике Омской академии МВД России, 2006 г.)

Процессуальные права и обязанности обвиняемого во многом такие же, что и у подозреваемого, но при этом законом учитываются и длительность пребывания обвиняемым (подсудимым), и наличие обвинений, первичного или итогового, но всегда достаточно обоснованного. При производстве следствия, как правило, надо особо выделять, разъяснять, обеспечивать и соблюдать (не нарушать) такие процессуальные права обвиняемого, как:

• своевременно быть уведомленным, т. е. знать и понимать, в чем конкретно и именно это лицо обвиняют и почему; в чем обвинение изменено и по какому основанию;

• получить об этом соответствующую копию процессуального документа и разъяснения, дополняющие статус подозреваемого, включая и основания, которые по закону могут смягчать или отягчать уголовную ответственность либо полностью освободить от нее;

• иметь адвоката – защитника: в определенных ст. 51 УПК РФ случаях обязательно, в том числе бесплатно (на платной основе количество защитников не ограничивается); согласие на участие адвоката по назначению и отказ от защитника должны быть добровольными и оформлены в письменной форме;

• иметь необходимые по закону условия и время для встречи с адвокатом и подготовки к защите (ч. 3 ст. 47), для перерывов при допросах и других действиях; давать показания добровольно либо отказаться от этого; знать, что после отказа повторный допрос по тому же обвинению производят только по письменной просьбе самого обвиняемого (ч. 4 ст. 173);

• знать о роли признания (по УК и УПК), включая особый порядок судопроизводства при полном согласии самого обвиняемого с предъявленным ему обвинением, когда закон за это преступление предусматривает наказание не свыше 10 лет лишения свободы (ст. 314 УПК);

• предоставлять лично и через защитника, законного представителя и иных лиц определенные сведения, предметы и документы в качестве возможных доказательств, а также свои аргументы для их проверки; ходатайствовать о соответствующем документировании факта явки с повинной, признания, возмещения или заглаживания вреда;

• знать об основаниях и порядке реабилитации обвиняемого; добровольно согласиться с прекращением дела (или уголовного преследования) по нереабилитирующему в отношении себя основанию либо не согласиться и требовать продолжения расследования и передачи дела в суд;

• своевременно ознакомиться с материалами оконченного при расследовании дела, получить копию итогового документа бесплатно, а за свой счет – копии других документов, за исключением тех, которые относятся к государственной или иной охраняемой федеральным законом тайне либо отнесены к конфиденциальным, а равно персональным сведениям о личности: ст. 23, 24; ч. 3 ст. 55 Конституции РФ.

Обязанности обвиняемого закон фактически также указывает: см., например, ст. 97, 100 – 102, 106, 107, 111, 210, 247 УПК и бывшие формы – бланки процессуальных документов; а также ст. 1041-3 УК РФ о конфискации (СЗ РФ. 2006. № 31 ч. 1. ст. 3452). Следует предвидеть большие правовые (и процессуальные) сложности при реализации этой новеллы 2006 г. и новаций 2007 г.: см. «Российскую газету» за 29 августа с. г.

В российских УК и УПК не все еще ясно с ответственностью подозреваемого и обвиняемого за оговор, за лжесвидетельство других лиц и совсем неясно, причем давно, т. е. с введения в действие «нового» УК РФ 1996 г., с ответственностью организатора и руководителя преступного сообщества за преступления, совершенные участниками этого криминального формирования (по ч. 5 ст. 35 и ч. 1 ст. 210 УК РФ). К сожалению, законодатели пока должным образом так и не отреагировали на публикации по этим актуальным вопросам в конце прошлого века и начале этого, в том числе и автора пособия: см.  К. О некоторой специфичности конфликтов и доказывания по делам о ч. 1 ст. 210 УК РФ: Преодоление конфликтных ситуаций в процессе раскрытия и расследования преступлений: Сб. науч. тр. Екатеринбург: Изд-во УрЮИ МВД России, 2006;  Г. Особенности уголовного судопроизводства по делам о взаимосвязанных преступлениях, Екатеринбург: Изд-во УрЮИ МВД России, 2005;  А Обвинение и его изменение на различных стадиях уголовного процесса. Екатеринбург: Изд-во УрЮИ МВД России, 2005.

Гражданский ответчик (ст. 54 УПК; ч. 1 ст. 1064, ст. 1075, 1078, 1079, 1081 ГК РФ) – это, как правило, тот же обвиняемый (подсудимый), в отношении которого вынесено соответствующее постановление, в том числе о привлечении его в качестве гражданского ответчика, а как исключение – другое лицо, физическое, юридическое, несущее по гражданскому законодательству правовую ответственность за причинение вреда. По делам о преступных деяниях несовершеннолетних, пожилых, больных или некоторых категорий должностных или иных лиц, чья деятельность связана с источниками повышенной опасности, закон допускает перенос ответственности за имущественный вред и денежной компенсации за моральный вред с непосредственного причинителя вреда на другое лицо, например, на близкого родственника, на юридическое предприятие, учреждение, на их руководителя, охранную или контролирующую службу. Такое законоположение известно очень давно и оно в законных интересах и обвиняемого (подсудимого, осужденного), и потерпевшего (гражданского истца). Гражданский ответчик, как и пострадавший, гражданский истец, участвуют в уголовном процессе лично, а также могут иметь своего представителя, включая и адвоката (ст. 55 УПК).

Защитник (ч. 1 ст. 48, ст. 55 Конституции РФ; ст. 49 УПК; Закон об адвокатской деятельности и адвокатуре – (с изм. и доп. 2003–2007 гг.) – это гражданин России и высококвалифицированный юрист, имеющий статус адвоката и зачисленный в реестр адвокатской палаты субъекта РФ для оказания квалифицированной юридической помощи. Иное лицо может быть допущено в качестве защитника по решению суда.

В определенных законом случаях квалифицированная помощь адвоката – защитника обеспечивается обязательно (ст. 51 УПК), в том числе и бесплатно либо на добровольной и платной основе. По смыслу и букве закона адвокат – защитник оказывает правовую (и процессуальную) помощь лицам, явившимся с повинной, задержанным в административном или «частном» порядке (до возбуждения уголовного дела), после возбуждения уголовного дела либо вручения лицу уведомления о подозрении (ст. 2231 УПК), а также подозреваемым, обвиняемым и тем, в отношении кого производство прекращено по нереабилитирующим основаниям или ставится перед судом вопрос о применении к лицу принудительных мер воспитательного, медицинского и иного уголовно-правового характера. Для защиты законных интересов подзащитного лица адвокат вправе (по ст. 53 УПК) использовать законные средства и те, которые не запрещены законом, при этом не допуская и нарушения норм Кодекса профессиональной этики адвоката (2003 г.). Соответствующие жалобы и представления на действия (и бездействие) адвоката рассматривает квалификационная комиссия, создаваем в адвокатской палате субъекта РФ (ст. 29, 33 Закона ).

Новации последнего времени требуют согласования законоположений, в том числе касающихся адвокатской тайны. Так, например, по ч. 5 ст. 6 Закона об адвокатской деятельности и адвокатуре органам дознания запрещено негласное сотрудничество в любой форме с адвокатом, а в п. 5 ч. 3 ст. 6 – предписано, что условия официальных процессуальных бесед адвоката с подзащитным, в том числе в местах содержания под стражей, должны обеспечивать реальную конфиденциальность. Планы, досье и любые сведения, связанные с оказанием юридической помощи, по закону являются адвокатской тайной, в связи с чем адвокат не может быть вызван и допрошен в качестве свидетеля. Кроме того, проведение оперразыскных мероприятий, возбуждение уголовного дела в отношении адвоката, производство следственных действий (таких, как выемка, обыск и т. п.) допускается только на основании судебного решения: см. ст. 8 Закона об адвокатской деятельности и адвокатуре..., ст. 11, 29, 123, 319, 447, 448 УПК РФ и Определение Конституционного суда России .

Вместе с этим, на органы внутренних дел законодательством были возложены новые и важные обязанности: принимать необходимые меры по обеспечению личной безопасности адвоката, членов его семьи, сохранности их имущества: ч. 4 ст. 18 Закона об адвокатской деятельности и адвокатуре. Тем более, что новации о конфискации (по ст. 1041-3 УК) и допустимость ведения досудебного и судебного производства в отсутствие обвиняемого, подсудимого и осужденного (п. 31 ч. 1 ст. 51; п. 8 ч. 1 ст. 73; ч. 5 ст. 108; ч. 5 – 7 ст. 247 УПК) возлагают сегодня и на адвокатов-защитников, прежде всего, довольно сложные и специфичные правомочия: см. Закон от 01.01.2001 № 153. При самостоятельной работе по этой теме см. также:  Г.,  Ф. Обвинение и защита: проблема равных возможностей // Журнал российского права. 2005. № 2;  А. Роль защиты в формировании доказательственной базы по уголовному делу // Государство и право. 2006. № 7; Злоупотребление правом на защиту // Законность. 2006. № 12; УПК РФ: успех или проблемы? // Законность. 2007. № 2; интервью президента Федеральной палаты адвокатов в РФ // Российская газета. 20апреля.

Другие участники уголовно-процессуальной деятельности

Это очень многочисленная группа лиц, в том числе должностных, может быть условно подразделена на две подгруппы: одни лица и органы обеспечивают необходимые условия для нормальной деятельности (досудебной, судебной и послесудебной), другие – обеспечивают необходимые и нормальные условия, прежде всего, при доказывании по уголовным делам.

К первым относятся: «технические» помощники (следователя, адвоката, гособвинителя, судьи); секретари – в ОВД, прокуратуре, в судах; органы и должностные лица, реализующие оперразыскные меры и меры специальной государственной защиты участников процесса; руководители и дежурный состав ИВС, СИЗО, колоний, тюрем и т. п.; судебные приставы – исполнители и ОУПДС, т. е. обеспечивающие установленный порядок деятельности судов. К примеру, при обоснованных предположениях о наличии скрываемого оружия, взрывчатки, наркотиков или других изъятых из обычного оборота предметов судебные приставы сегодня правомочны производить привод лиц, обеспечивать подготовку и проведение заседаний суда, проверять документы у граждан, осуществить их личный досмотр и досмотр находившихся при них вещей и иных объектов (см. Закон и дополнения – 03.03.2007 ). Нашим обучающимся обязательно должны быть хорошо известны практические и правовые возможности деятельности их коллег на местах.

Вторую подгруппу могут составлять такие участники процесса, как: заявитель, свидетели, в том числе, и особенно, очевидцы, понятые, переводчик и другие специалисты, эксперты, руководитель экспертного госучреждения: гл. 8; ст. 58–60 УПК РФ; Закон о государственной судебно-экспертной деятельности в РФ . В этом пособии далее будут рассмотрены актуальные и процессуальные вопросы деятельности участников второй подгруппы. Сразу надо заметить, что и вчера и особенно сегодня в связи с новациями особую актуальность на местах приобретет проблема самоотвода и отвода многих участников и в том числе: 1) дознавателя, следователя, эксперта, прокурора и судьи; 2) соответствующих руководителей органов дознания, следствия, экспертизы и прокуратуры; 3) переводчика и иных специалистов, помощников судьи и секретаря судебного заседания и пр. 4) представителей потерпевшего, гражданского истца или ответчика; 5) адвоката и других лиц с правозащитными функциями: ч. 1 ст. 41, ст. 61, 63, 66, 67, 70, 71, 72; ч. 13 ст. 108, 109, 110 УПК РФ; ст. 402 Закона о прокуратуре РФ.

Новации о процессуальных и иных мерах обеспечения
государством защиты и безопасности участников
досудебного и судебного производства

Это межотраслевой институт, а также междисциплинарная теория и, главное, практика по обеспечению при производстве по уголовным и иным делам государственной защиты от неправомерных и опасных воздействий как внешних, так и внутренних, т. е. в последнем случае со стороны лиц, формально управомоченных лишь на законные действия: ст. 2, 17, 18, 45, 46, 55, 56 Конституции РФ; соответствующие федеральные законы – ; 20.02.2000 № 42; 20.08.2004 № 119; 03.04.2006 № 46 и соответствующие постановления Правительства РФ ; от 01.01.2001 № 134 и другие нормативные акты, а также ст. 283, 284, 310, 311, 320 УК РФ.

В УПК РФ (2001 г.) впервые в отечественном законодательстве были указаны некоторые процессуальные меры обеспечения защиты и безопасности участников в ч. 3 ст. 11 (и отмененные пока формы процессуальных документов к отдельным статьям), такие как:

• использование псевдонимов для свидетелей, потерпевших (ч. 9 ст. 166 с изм. по закону 2007 г. );

• предъявление для опознания в условиях, исключающих возможнось опознаваемому (наверное, и его защитнику, законному представителю) узнать опознающего (ч. 8 ст. 193 – с учетом изменений);

• контроль и запись переговоров (ст. 186 – с учетом изменения и ч. 1 этой статьи);

• арест, осмотр и выемка почтово-телеграфных отправлений (ст. 185), а также арест, осмотр и выемка имущества, ценных бумаг (ст. 115, 116; ч. 5 ст. 165 с учетом изменений);

• закрытие части или всего судебного заседания (ст. 241);

• допрос во время судебного следствия лица, находящегося вне суда, с использованием аудио - видеотехнических средств либо в суде – в условиях, исключающих возможность его узнать (ч. 5 ст. 278);

• ограничения в использовании технических средств записи и связи в судебном заседании и в помещениях суда; неразглашение определенных сведений в процессуальных документах, включая и приговор: ст. 234 ч. 1, 241, 276, 277, 278, ст. 281 ч. 2, 429.

Кроме этих процессуальных мер, Законами 1995, 2004 гг. были определены и другие, т. е. непроцессуальные и комплексные меры специальной защиты участников, уточнен процессуальный статус защищаемых лиц, к которым отнесены:

1) потерпевший (т. е. физическое или юридическое лицо), гражданский ответчик, частный обвинитель, их представители;

2) подозреваемый, обвиняемый, подсудимый, осужденный, оправданный, их защитники, законный представитель, гражданский ответчик, а также лицо, в отношении которого прекращено производство по нереабилитирующему основанию;

3) свидетели (очевидцы, заявители) и их адвокаты;

4) иные лица, которые способствовали предупреждению, пресечению или раскрытию преступления (преступлений);

5) специалисты (ревизоры, педагоги, кинологи и т. д.), переводчики, понятые, эксперты и их руководители;

6) близкие родственники, а также супруги потерпевших и свидетелей.

В данном пособии следует лишь назвать эти непроцессуальные меры по защите участников и требования к должностным лицам ОВД и т. д. Так, по любой категории преступлений и их составов, временно или постоянно, могут и должны быть своевременно обеспечены при реальной угрозе:

• личная и иная охрана, охрана жилища и имущества;

• выдача специальных средств индивидуальной защиты, связи и оповещения;

• закрытие конфиденциальных и персональных сведений;

• перемещение в безопасное место;

• дополнительные меры в отношении тех, кто находится в ИВС, на гауптвахте, в СИЗО, колонии и т. п. Если такие меры оказываются недостаточными, то по тяжким или особо тяжким преступлениям, наверное, не исключено, что иногда и по преступлениям средней тяжести, должны быть своевременно приняты следующие меры:

– изменение места работы, службы или учебы;

– смена места регистрации или проживания;

– замена основных документов;

– изменение внешности, не исключая, наверное, возраста, да и пола…

Соответствующие руководители органов дознания и следствия, прокурор или судья (в чьем производстве было либо находится это дело или председатель суда), получив информацию от любого лица, а тем более от указанного ранее участника досудебного или судебного производства, обязаны безотлагательно и не позднее 3-х суток проверить сообщение о наличии реальной угрозы и вынести соответствующее постановление о применении мер защиты и безопасности (либо об отказе в этом). Фактическая реализация таких мер возложена законами, постановлениями Правительства России, ведомственными нормативными актами, прежде всего, на специальные государственные органы в системе МВД, ФСБ, ФСКН, МО, МЮ, в том числе на местах, в субъектах Федерации и в центре, наверное, и за границами России.

Разумеется, что уголовноправовая, процессуальная и фактическая защита лиц (физических, юридических) не должна всегда заканчиваться с оглашением приговора или вступлением его в законную силу. Должна продолжать также действовать и ответственность по ст. УК РФ – 283, 284, 293, 310, 311, 320 и другим. См. работы:  А. Процессуальный статус участника уголовного процесса и его изменение в досудебном производстве. Екатеринбург: Изд-во УрЮИ МВД России, 2006; Применение мер безопасности в отношении потерпевших и других участников процесса // Законность. 2005. № 5; Личная безопасность прокурорских работников // Законность. 2006. № 10;  И. О пробелах УПК России в части обеспечения безопасности участников уголовного судопроизводства – в указанном ранее Сборнике Омской академии МВД России, 2006 г.; Межкафедральный сборник научных трудов «Правовая защита. Проблемы применения современного законодательства в практике». Вып. 4. Екатеринбург: Изд-во УрЮИ МВД России 2007; академик РАН Кудрявцев юридическая наука развивается слишком медленно // Закон. 2007. № 4., а в спецбиблиотеке – нормативные акты и литературу с ограничительными грифами издания.

Итак, Государство российское специально принятыми в 1995, 2004 гг. мерами должно обеспечить участникам процесса защиту их жизни, здоровья и имущества, а доказательствам по уголовному делу – законный порядок их получения, проверки, оценки и сохранности.

3. Доказывание по уголовному делу

Понятие и значение предмета и пределов доказывания; доказательства, их признаки, виды, основные элементы и правила доказывания, классификация и систематизация доказательств, их перечни: ст. 5 п. 1, 141, 20, 361, 38, 411 и пр. до 60; ст. 7, 14, 17, 21 и др.; ст. 25, 28, 29, 37–39, 401, 50, 73–90 в редакции ФЗ 2006, 2007 гг. (включая ст. УК); ст. 211, 214, 221, 223, 2231, 225 ч. 1; 306, 307 УПК РФ и бывшие приложения – формы документов в ст. 475–477 УПК, судьба которых неясна, а также соответствующее Постановление пленума Верховного суда РФ .

Российское законодательство, передовая практика и теория традиционно и официально признают, что доказывание составляет сердцевину процесса (и не только уголовного), а определение понятия доказательства – ключ к рассмотрению остальных вопросов при уголовно-процессуальном и прочем доказывании, т. е. при доказывании по уголовным делам или другим – административным, разыскным и оперразыскным. Сегодня не только в России существенно увеличилась преступность, в том числе профессиональная и организованная, тем более, коррупционная. Появился даже термин «коррупционное единство» – внутрикорпоративное и вне, т. е. между отдельными участниками с обеих сторон – защиты и обвинения, нередко и в судах и учреждениях Федеральной службы исполнения наказания. Один из выходов – рост профессионализма и нравственных начал сотрудников и их руководителей в системе тех органов и служб, которые на практике реализуют соответствующие положения Конституции, УК, УПК РФ и других законов, подзаконных актов, связанных с досудебным, судебным или «послесудебным» производством по уголовным и иным делам… Без основ нравственных и твердых знаний законоположений УПК о доказывании, без умения их применять – нет и не может быть подлинного профессионализма и профессионалов не только в системе ГРУОВД, МВД (см. указанную ранее публикацию «Следствие по контракту»).

Основные положения уголовно-процессуального доказывания (далее – УПД) начинаются в УПК РФ со ст. 73, которая названа «Обстоятельства, подлежащие доказыванию» и перечисляет их в 8-ми пунктах (ч. 1), а во 2-й – указывает и на подлежащие выявлению обстоятельства, способствовавшие совершению преступления. Замечу, что с последними в ОВД, по ведомственной статистике, все обстоит вроде бы хорошо: см. об этом соответствующую инструкцию МВД РФ о деятельности по предупреждению преступлений .

Законоположения ст. 73 УПК в теории называют «предметом доказывания», т. е. имеют в виду то, что эти обстоятельства обязательно должны быть установлены и доказаны по каждому уголовному делу, каждому из обвиняемых, по каждому преступлению и по каждому составу преступления. Ранее автором уже было отмечено, что остается неясным вопрос: что вменять и как доказывать при ч. 5 ст. 35 и ч. 1 ст. 210 УК РФ. Также есть мнение, что устанавливать и доказывать надо только фактические обстоятельства, поскольку при доказанности либо недоказанности первых все юридическое «автоматически» становится ясным: и уголовно-правовая квалификация, и формы вины, соучастие и, тем более, вид наказания и иные меры уголовно-правового характера. Эти спорные вопросы можно обсудить на групповых занятиях с обучающимися практиками.

Итак, п. 1 ч. 1 ст. 73 УПК требует доказанности обстоятельств о факте преступного деяния (времени, месте, способе и т. д.); например, почти всегда бывают важны индивидуальные особенности орудий, предметов, их число, стадия совершения деяния, необходимые сведения о пострадавших, вид ущерба, иногда и его размеры, иные объективные признаки, которые отличают конкретное преступное деяние от смежных преступлений и, тем более, от близких к преступлению, но административных, налоговых, таможенных или других правонарушений. По сути здесь ставится и решается вопрос: «что произошло?» или, иными словами, устанавливаются и доказываются (либо остаются недоказанными) соответствующие признаки объекта и объективной стороны конкретного состава преступления.

П. 2 – обязывает доказать «виновность» лица, т. е. до суда – форму вины и мотивы; роль конкретного лица, необходимые персональные данные о нем (в их числе могут быть сведения и о специальном субъекте), наличие и форма соучастия и некоторые другие обстоятельства. По сути ставится и решается вопрос: «кто это совершил?» или, иными словами, должны быть доказанными признаки конкретного субъекта преступления (в том числе и специального) и признаки субъективной стороны определенного состава преступления. Только эти доказанные обстоятельства могут дать правовое основание уголовной ответственности (ст. 8 УК РФ), т. е. доказанность всех необходимых признаков определенного состава преступления конкретным лицом. Не случайно древние очень верно подметили и нам завещали: если юридические доказательства есть, тогда юридически есть и преступление…

В российских кодексах до 60-х гг. ХХ века не было отдельной статьи о «предмете доказывания» по всем уголовным делам, но на практике и в теории использовалось довольно верное понятие – «главный факт», т. е. именно те обстоятельства, которые были в п. 1 и 2 ч. 1 ст. 68 УПК РСФСР, и перечислены сегодня в п. 1 и 2 ч. 1 ст. 73 УПК РФ. На мой взгляд, на групповых занятиях можно обсудить одномоментно с п. 2 и обстоятельства из п. 5 ч. 1 ст. 73, т. е. вопрос, когда следует установить и доказать еще некоторые «сопутствующие» обстоятельства, которые например, исключают преступность и наказуемость (по ст. 31, 37–42 УК РФ) либо исключают только наказуемость – при амнистии, давности, необходимости принудительного лечения невменяемого лица, наконец, при смерти лица, совершившего это преступление. При этом могут быть и сугубо процессуальные препятствия для досудебного и судебного производства по данному делу: когда нет необходимого по закону заявления или согласия (ст. 23; п. 5, 6 ст. 24 УПК) либо имеется неотмененное процессуальное решение – п. 4, 5 ч. 1 ст. 27 УПК.

П. 3 – отдельно выделяет обстоятельства, которые характеризуют личность обвиняемого (имея в виду и подозреваемого, и подсудимого тем более); хотя перед законом и судом все совершившие преступления должны быть юридически равны, но индивидуальный подход к личности любого человека не исключается и законом допускается, предусмотрен и поощряется, например, к несовершеннолетним, а также пожилым, женщинам, прежде всего, занятым воспитанием детей, к лицам, явившимся с повинной, возместившим ущерб и действительно раскаявшимся. При наличии доказательств и иных данных такие обстоятельства могут и должны существенно влиять на применение (или не применение) соответствующих мер процессуального принуждения, пресечения и даже наказания. По относительной аналогии следует также учитывать и обстоятельства, характеризующие потерпевших (физических лиц и не только), их взаимоотношения с обвиняемым лицом, и, разумеется, не только по делам частного и частно-публичного обвинения. По еще более «грубой» аналогии, сообразуясь с положениями п. 3 ч. 1 ст. 73 УПК, можно и нужно своевременно выявлять определенные основания и принимать соответствующие меры защиты и безопасности потерпевших, подозреваемых и иных лиц.

П. 4 – требует обязательной доказанности характера и размера вреда, причиненного преступлением; эти обстоятельства как бы дублируют п. 1, когда обязательным признаком объективной стороны некоторых составов преступлений должен быть только определенный вид и размер ущерба – «значительный», «крупный», «особо крупный», «тяжкие последствия» либо малозначительный (ч. 2 ст. 14 УК), т. е. такой, который совсем не имеет общественной опасности в качестве обязательного признака преступления. Значит, в п.4 не только и не столько «дублируется» п. 1, сколько требуется установление и доказывание наличия всех видов ущерба (в том числе потерпевшим юридическим лицам), а также фактически и формально юридически точное определение размеров ущерба. Практика, наверное, покажет, что наряду с этими обстоятельствами, по п. 4 – об ущербе, причиненном преступлением, после 01.01.2007, по большому ряду преступлений и их составов (см. п. «а» ч. 1 ст. 1041 УК РФ), надо будет установить и доказать, что должно подлежать конфискации, какое конкретно имущество и полученные доходы либо имущество, деньги, иные ценности, которые предназначались для финансирования и совершения преступлений: см. также п. 8 ч. 1 ст. 73 УПК, введенный в 2006 г.: см. СЗ РФ. 2006. № 31 ч. 1, ст. 3452.

П. 5 – обстоятельства, исключающие преступность и наказуемость деяния, как уже отмечалось, целесообразнее их рассмотреть ранее, т. е. вместе с п. 2.

П. 6 – смягчающие либо отягчающие наказание; они не должны повторять обстоятельства, которые указаны в описании признаков преступления; перечень вторых см. в ст. 63 УК, он исчерпывающий, а не исчерпывающий смягчающих наказание: см. ч. 3 ст. 60 и ч. 1 ст. 61 УК… Когда и куда относить состояние опьянения, и не только алкогольного, можно рассмотреть на групповом занятии, тем более, что ведомственная статистика советских и постсоветских времен показывает примерно одинаковое положение о том, что около 70 % преступлений совершается в состоянии опьянения.

Пункты 7 и 8 – мне представляются исключительно важными, т. к. при досудебном и судебном производстве обязательно должны быть установлены и доказаны основания и условия, определенные УК и УПК, «которые могут повлечь освобождение от уголовной ответственности и наказания». Речь идет о так называемых нереабилитирующих лицо основаниях – ст. 75, 76, 801, 90 УК и соответственно – 28, 25, 427 УПК (с учетом новаций 2006 и 2007 гг.), а также о применении судом принудительных мер воспитания, лечения, а теперь в п. 8 и конфискации... Хотя с вопросом конфискации еще много неясного и потому спорного, на мой взгляд, эти новации целесообразнее рассматривать и по УК и по УПК вместе с п. 4 ч. 1 ст. 73 .

Кроме п. 1–8 ч. 1, в ст. 73 УПК РФ есть и ч. 2, по сути, криминологической направленности о том, что подлежат выявлению и обстоятельства, которые способствовали совершению данного преступления. Это, конечно, важная часть дознавательской, следственной, экспертной, прокурорской и судебной деятельности (ч. 4 ст. 29, ч. 2 ст. 158 УПК; инструкция МВД РФ  г.). Она также связана с доказыванием, но весьма специфична и заслуживает отдельного рассмотрения, например, при подготовке и защите тематических письменных работ, рефератов, докладов по линии НИРС, причем не только о своевременности, содержании и форме представлений по уголовным делам, в том числе так называемых «обобщенных», но и о других мерах, включая дисквалификацию по КоАП, ГК, УК…

Итак, предмет УПД – это определенный законом круг (скорее «квадрат») обстоятельств, фактических и юридических, которые по каждому уголовному делу должны быть установлены и доказаны (ч. 1 ст. 73). Пределы УПД зависят от особенностей дела, деяния и участников, наличия обоснованных версий, очевидности: например, когда есть или нет данных о лице, совершившем преступление, при несовершеннолетии – ст. 421, невменяемости – ст. 434, vip – ст. 447, 448 УПК, наконец, от конкретных этапов и стадий досудебного и судебного производства. В этом и состоит практическое значение предмета и пределов УПД, чтобы обоснованными, доказанными, по сути, были основные решения по делу, от начала и до окончания производства, тем более, если при этом имелись элементы правомерного принуждения. Отмеченное относится как к «рубежным», так, и особенно, к итоговым процессуальным решениям, действиям и документам.

Понятие и определение «доказательства» не случайно в теории и на практике называют ключом, ключевым, для рассмотрения многих важных вопросов УПД. Основываясь на УПК РФ, можно попытаться дать свое авторское и учебно-практическое определение, разумеется, не бесспорное и необходимое для обсуждения на занятиях с юристами-практиками… Итак, доказательство (а) – это:

1) сведения (информация) о преступлении, причастных лицах и (или) об иных обстоятельствах, имеющих значение по данному либо другому уголовному делу – ч. 1 ст. 74 УПК (т. е. это относимость);