Приостановление операций по счетам налогоплательщика в банке (стр. 4 )

5. Признание арбитражным судом несостоятельным (банкротом) налогоплательщика, в отношении которого налоговым органом принято решение о приостановлении операций по счетам.

В таком случае снимаются ранее наложенные аресты на имущество должника и иные ограничения распоряжения имуществом должника. Наложение новых арестов на имущество должника и иных ограничений распоряжения имуществом должника не допускается (п. 1 ст. 126 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)").

Судебная практика: Постановления ФАС Дальневосточного округа от 28.03.2008 № Ф03-А04/08-2/491 и ФАС Восточно-Сибирского округа от 27.06.2007 /06-Ф02-3808/07)

Обратите внимание: изменение структуры филиальной сети банка или закрытие банком счета налогоплательщика не является основанием для отмены решения о приостановлении операций по счетам в банке. Налоговым кодексом РФ не предусмотрен возврат банком в налоговый орган решений о приостановлении операций по счету в таких ситуациях.

См. Письмо Минфина России от 06.03.2008 № 03-02-07/1-87

Порядок отмены решения о приостановлении операций по счетам

Налоговым кодексом РФ не установлено, что отмена решения о приостановлении операций по его счетам в банке возможна исключительно налоговым органом, вынесшим решение о приостановлении операций по счетам. Возможны ситуации, когда решение о приостановлении операций по счетам принято одним налоговым органом, а отменяется другим (например, при смене места постановки на налоговый учет).

См. Письмо Минфина России от 14.12.2007 № 03-02-07/1-484

Решение об отмене приостановления операций по счетам вручается должностным лицом налогового органа представителю банка по месту нахождения этого банка под расписку или направляется в банк в электронном виде или иным способом, свидетельствующим о дате его получения банком.

Срок вручения решения об отмене приостановления операций по счетам в банке – не позднее дня, следующего за днем принятия этого решения.

См. Письмо Минфина России от 09.10.2007 № 03-02-07/1-434

Термин "представитель банка" должен использоваться в значении законного или уполномоченного представителя банка, какое им придают нормы гл. 4 НК РФ, определяющих институт "представительство в отношениях, регулируемых законодательством о налогах и сборах"

См. Письмо Минфина России от 16.01.2008 № 03-02-07/1-16

Обратите внимание: получение указанного решения от налогоплательщика не является для банка основанием разблокировки счета. Действие решения о приостановлении операций по счетам в таком случае сохраняется до момента получения банком от налогового органа оригинала этого решения.

См. Приказ ФНС России от 01.12.2006 № САЭ-3-19/824@ «Об утверждении Порядка направления в банк решения о приостановлении операций по счетам налогоплательщика (плательщика сборов, налогового агента) и решения об отмене приостановления операций по счетам на бумажном носителе», а также Письма Минфина России от 30.03.2007 № 03-02-07/1-150 и от 31.05.2007 № 03-02-07/1-266

Но если банк выдал представителю налогоплательщика соответствующую доверенность, последний становится Представителем банка в понимании НК РФ и сможет оперативно доставить решение об отмене приостановления операций по счетам в банке в налоговом органе в банк.

См. Письмо Минфина России от 16.01.2008 № 03-02-07/1-16

Обжалование решения о приостановлении операций по счетам в банке

Каждое лицо имеет право обжаловать акты налоговых органов ненормативного характера, действия или бездействие их должностных лиц, если, по мнению этого лица, такие акты, действия или бездействие нарушают его права (ст. 137 НК РФ). Данное право распространяется и на решения налоговых органов о приостановлении операций по счетам в банке.

Налогоплательщик получил решение о приостановлении операций по счетам в банке, что делать?

Предлагаем возможные варианты.

1. Решение налогового органа о приостановлении операций по счетам в банке не обжаловать. Наоборот, оперативно устранить причины, которые вызвали принятие налоговым органом такого решения – уплатить выставленные налоговым органом суммы налогов, пеней, штрафов, представить налоговую декларацию.

Такой вариант обязателен для налогоплательщиков, которые признают претензии налогового органа и обоснованность принятой обеспечительной меры.

2. Решение налогового органа о приостановлении операций по счетам в банке не обжаловать. А для того, чтобы иметь возможность осуществлять безналичные расчеты открыть новый счет в другом банке.

Рискованный вариант, поскольку у налогового органа появляются основания для привлечения налогоплательщика к ответственности.

3. Обжаловать акт налогового органа, на основании которого принято решение о приостановлении операций по счетам в банке - решение о взыскании налога, требование о его уплате, решение о привлечении к налоговой ответственности (об отказе в привлечении к ответственности).

Признание вышестоящим налоговым органом или арбитражным судом оспоренного решения недействительным влечет признание недействительным решения налогового органа о введении обеспечительных мер (приостановление операций по счетам в банке).

4. Обжаловать решение налогового органа о приостановлении операций по счетам.

Такой вариант подходит для налогоплательщиков, уверенных в своей правоте и имеющих доказательства незаконности решения налогового органа о приостановлении операций по счетам в банке. Этот вариант и для тех налогоплательщиков, у которых нет другого способа заставить налоговый орган отменить принятое решение.

Обратите внимание: обращаясь в вышестоящий налоговый орган или суд, налогоплательщик вправе ходатайствовать о принятии обеспечительных мер, в частности о введении запрета налоговому органу и банку исполнять оспариваемое решение. При удовлетворении ходатайства в течение всего процесса рассмотрения спора налогоплательщик сможет пользоваться денежными средствами, находящимися на счетах.

Ответственность банков применительно к ст. 76 НК РФ

Банки – специальный субъект налогового правонарушения, законодатель не включил их в понятие «лица», а дал им отдельное определение (п. 2 ст. 11 НК РФ).

Глава 18 НК РФ посвящена нарушениям банками обязанностей, предусмотренных законодательством о налогах и сборах, и ответственности за их совершение. Однако обратите внимание, что ответственность банков, установленная гл. 18 НК РФ, не исключает возможность привлечения их к налоговой ответственности, предусмотренной общими составами налоговых правонарушений (гл. 16 НК РФ), наравне с другими юридическими лицами.

Такой позиции придерживается ВАС РФ (см. Постановление Президиума от 31.03.09 № 16896/08 и Определение ВАС от 11.12.08 № ВАС-15556/08).

Банки несут ответственность за неправомерное несообщение (несвоевременное сообщение) лицом сведений, которые в соответствии с настоящим Кодексом это лицо должно сообщить налоговому органу (ст. 129.1 НК РФ)

Ответственность по ст. 129.1 НК РФ - штраф в размере 1000 рублей, те же деяния, совершенные повторно в течение календарного года - штраф в размере 5000 рублей.

Привлечение к ответственности по данной статье возможно, если в действиях правонарушителя отсутствуют признаки налогового правонарушения, предусмотренного статьей 126 Кодекса.

К сведениям, которые банки обязаны сообщать в налоговые органы (по запросам) относятся в частности ведомости банковского контроля, содержащих информацию об операциях по контрактам, паспорта сделок (основные и дополнительные листы), содержащих информацию об операциях по контрактам, касающихся деятельности проверяемой компании.

Мотивирует налоговый орган свой запрос положениями ст. 93.1 НК РФ, согласно которой налоговый орган вправе истребовать у контрагента или у иных лиц, к которым относятся и банки, имеющиеся у них документы (информацию), касающиеся деятельности проверяемого налогоплательщика.

2. Банки несут ответственность за открытие счета лицу при наличии у банка решения налогового органа о приостановлении операций по счетам этого лица (п. 1 ст. 132 НК РФ).

Ответственность по п. 1 ст. 132 НК РФ - штраф в размере 20 тысяч рублей.

Привлечение банка к ответственности по ст. 132 НК РФ невозможно, если на момент открытия счета банк не располагал решением налогового органа о приостановлении операций по счетам, а также в случае, если банк открыл счет, который не подпадает под понятие "счет", предусмотренное НК РФ (например, на основании договора о расчетно-клиринговом обслуживании)

Судебная практика: Постановления ФАС Московского округа от 11.01.2008 № КА-А40/13778-07 и ФАС Северо-Западного округа от 01.10.2007 /2007

3. Банки несут ответственность за неисполнение решения налогового органа о приостановлении операций по счетам, а именно на исполнение банком при наличии у него решения налогового органа о приостановлении операций по счетам клиента его поручения на перечисление средств, не связанного с исполнением обязанностей по уплате налога (авансового платежа), сбора, пеней, штрафа либо иного платежного поручения, имеющего в соответствии с законодательством РФ преимущество в очередности исполнения перед платежами в бюджетную систему РФ (ст. 134 НК РФ).

Ответственность по ст. 134 НК РФ - штраф в размере 20 процентов от суммы, перечисленной в соответствии с поручением налогоплательщика (плательщика сбора, налогового агента), но не более суммы задолженности, а при отсутствии задолженности - в размере 10 тысяч рублей.

Для применения данной статьи Кодекса не имеет значения, по какому основанию налоговый орган принял решение о приостановлении операций по счетам в банке.

См. Письмо Минфина России от 26.04.2007 № 03-02-07/1-206

В каких случаях не возникает оснований для привлечения к ответственности банка по ст. 134 НК РФ?

1. Банк выдал денежные средства не третьему лицу, а самому клиенту банка, у которого решением налогового органа приостановлены операции по счету. Такое возможно при выдаче банком клиенту денежных средств на уплату налогов и сборов, выплату заработной платы.

Судебная практика: Постановления ФАС Поволжского округа от 19.06.2007 /2006-СА1-42, ФАС Северо-Западного округа от 28.09.2007 /2007 и ФАС Уральского округа от 12.05.2008 /08-С3 и от 11.10.2007 /07-С3

2. Банк произвел расходные операции по счету клиента, который признан банкротом (в отношении него введена процедура конкурсного производства)

Судебная практика: Постановление ФАС Северо-Западного округа от 20.02.2008 /2007

3. Банк возвратил с расчетного счета клиента ошибочно зачисленные на этот счет денежные средства

Судебная практика: Постановление ФАС Северо-Западного округа от 13.08.2007 /2006

4. В период действия решения о приостановлении операций по счетам, задолженность, послужившая основанием для принятия такого решения, погашена клиентом (налогоплательщиком)

Обратите внимание: важен сам факт отсутствия задолженности, а не принятие налоговым органом решения об отмене решения о приостановлении операций по счетам в банке в связи с уплатой этой задолженности.

Судебная практика: Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 09.06.2008 /2007

5. Банк не получил решение налогового органа о приостановлении операций по счетам клиента (налогоплательщика)

Судебная практика: Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 10.01.2007 /2006-2881А и ФАС Северо-Западного округа от 06.08.2007 /2006

6. На момент осуществления расходных операций по счету налоговый орган уже принял решение об отмене решения о приостановлении операций по этому счету, даже если оно не было получено банком.

Судебная практика: Постановление ФАС Центрального округа от 26.03.2008 /07-477/18

4. Банки несут ответственность за несообщение в налоговый орган об остатках денежных средств на счетах, операции по которым приостановлены (ст. 135.1 НК РФ)

Ответственность по ст. 135.1 НК РФ - штраф в размере 10 тысяч рублей.

Обратите внимание: банк обязан самостоятельно исполнить данную обязанность - не позднее следующего дня после дня получения решения налогового органа о приостановлении операций по счетам налогоплательщика-организации в банке (п. 5 ст. 76 НК РФ).

Кроме того, обязанность сообщить в налоговый орган об остатках денежных средств налогоплательщика (клиента банка) возникает у банки и при получении соответствующего запроса налогового органа.

Такой запрос может быть направлен налоговым органом в банк в случае, если налогоплательщик подал в налоговый орган заявление об отмене приостановления операций по своим счетам в банке с указанием счетов, на которых имеется достаточно денежных средств для исполнения решения о взыскании налога (п. 9 ст. 76 НК РФ). Если к указанному заявлению налогоплательщиком не приложены документы, подтверждающие наличие денежных средств на счетах, указанных в этом заявлении, налоговый орган вправе запросить об остатках денежных средств на этих счетах банк.

Административная ответственность должностных лиц банков

Должностные лица банка могут быть привлечены к административной ответственности на основании ст. 15.7 и ст. 15.9 КоАП РФ.

Часть 2 ст. 15.7 КоАП РФ предусматривает ответственность на открытие банком (иной кредитной организацией) счета организации или индивидуальному предпринимателю при наличии решения налогового органа либо таможенного органа о приостановлении операций по счетам этого лица.

Ответственность по часть 2 ст. 15.7 КоАП РФ - штраф в размере от 2 тысяч до 3 тысяч рублей.

Статья 15.9 КоАП РФ предусматривает ответственность за осуществление банком (иной кредитной организацией) расходных операций, не связанных с исполнением обязанностей по уплате налога или сбора либо иного платежного поручения, имеющего в соответствии с законодательством РФ преимущество в очередности исполнения перед платежами в бюджет (внебюджетный фонд), по счетам операции по которым приостановлены.

Ответственность по ст. 15.9 КоАП РФ - штраф в размере от 2 тысяч до 3 тысяч рублей.

Приложение 1

31 июля 1998 года № 146-ФЗ

НАЛОГОВЫЙ КОДЕКС РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

ЧАСТЬ ПЕРВАЯ

Принят

Государственной Думой

16 июля 1998 года

Одобрен

Советом Федерации

17 июля 1998 года

(извлечение)

Статья 11. Институты, понятия и термины, используемые в настоящем Кодексе

1. Институты, понятия и термины гражданского, семейного и других отраслей законодательства Российской Федерации, используемые в настоящем Кодексе, применяются в том значении, в каком они используются в этих отраслях законодательства, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом.

2. Для целей настоящего Кодекса и иных актов законодательства о налогах и сборах используются следующие понятия:

счета (счет) - расчетные (текущие) и иные счета в банках, открытые на основании договора банковского счета, на которые зачисляются и с которых могут расходоваться денежные средства организаций и индивидуальных предпринимателей, нотариусов, занимающихся частной практикой, адвокатов, учредивших адвокатские кабинеты;

Статья 26. Право на представительство в отношениях, регулируемых законодательством о налогах и сборах

1. Налогоплательщик может участвовать в отношениях, регулируемых законодательством о налогах и сборах через законного или уполномоченного представителя, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом.

2. Личное участие налогоплательщика в отношениях, регулируемых законодательством о налогах и сборах, не лишает его права иметь представителя, равно как участие представителя не лишает налогоплательщика права на личное участие в указанных правоотношениях.

3. Полномочия представителя должны быть документально подтверждены в соответствии с настоящим Кодексом и иными федеральными законами.

4. Правила, предусмотренные настоящей главой, распространяются на плательщиков сборов и налоговых агентов.

Статья 27. Законный представитель налогоплательщика

1. Законными представителями налогоплательщика-организации признаются лица, уполномоченные представлять указанную организацию на основании закона или ее учредительных документов.

2. Законными представителями налогоплательщика - физического лица признаются лица, выступающие в качестве его представителей в соответствии с гражданским законодательством Российской Федерации.

Статья 28. Действия (бездействие) законных представителей организации

Действия (бездействие) законных представителей организации, совершенные в связи с участием этой организации в отношениях, регулируемых законодательством о налогах и сборах, признаются действиями (бездействием) этой организации.

Статья 29. Уполномоченный представитель налогоплательщика

1. Уполномоченным представителем налогоплательщика признается физическое или юридическое лицо, уполномоченное налогоплательщиком представлять его интересы в отношениях с налоговыми органами (таможенными органами, органами государственных внебюджетных фондов), иными участниками отношений, регулируемых законодательством о налогах и сборах.

2. Не могут быть уполномоченными представителями налогоплательщика должностные лица налоговых органов, таможенных органов, органов государственных внебюджетных фондов, органов внутренних дел, судьи, следователи и прокуроры.

3. Уполномоченный представитель налогоплательщика-организации осуществляет свои полномочия на основании доверенности, выдаваемой в порядке, установленном гражданским законодательством Российской Федерации.

Уполномоченный представитель налогоплательщика - физического лица осуществляет свои полномочия на основании нотариально удостоверенной доверенности или доверенности, приравненной к нотариально удостоверенной в соответствии с гражданским законодательством Российской Федерации.

Статья 31. Права налоговых органов

1. Налоговые органы вправе:

5) приостанавливать операции по счетам налогоплательщика, плательщика сбора или налогового агента в банках и налагать арест на имущество налогоплательщика, плательщика сбора или налогового агента в порядке, предусмотренном настоящим Кодексом;

Статья 45. Исполнение обязанности по уплате налога или сбора

2. В случае неуплаты или неполной уплаты налога в установленный срок производится взыскание налога в порядке, предусмотренном настоящим Кодексом.

Взыскание налога в судебном порядке производится:

1) с организации, которой открыт лицевой счет;

Статья 46. Взыскание налога, сбора, а также пеней, штрафа за счет денежных средств на счетах налогоплательщика (плательщика сборов) - организации, индивидуального предпринимателя или налогового агента - организации, индивидуального предпринимателя в банках

8. При взыскании налога налоговым органом может быть применено в порядке и на условиях, которые установлены статьей 76 настоящего Кодекса, приостановление операций по счетам налогоплательщика (налогового агента) - организации или индивидуального предпринимателя в банках.

Статья 69. Требование об уплате налога и сбора

4. Требование об уплате налога должно содержать сведения о сумме задолженности по налогу, размере пеней, начисленных на момент направления требования, сроке уплаты налога, установленного законодательством о налогах и сборах, сроке исполнения требования, а также мерах по взысканию налога и обеспечению исполнения обязанности по уплате налога, которые применяются в случае неисполнения требования налогоплательщиком.

Во всех случаях требование должно содержать подробные данные об основаниях взимания налога, а также ссылку на положения законодательства о налогах и сборах, которые устанавливают обязанность налогоплательщика уплатить налог.

5. Требование об уплате налога направляется налогоплательщику налоговым органом, в котором налогоплательщик состоит на учете. Форма требования утверждается федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным по контролю и надзору в области налогов и сборов.

8. Правила, предусмотренные настоящей статьей, применяются также в отношении требований об уплате сборов, пеней, штрафов и распространяются на требования, направляемые плательщикам сборов и налоговым агентам.