Способы защиты от «Недружественных поглощений» в гражданском праве России и Соединенных Штатов Америки (стр. 3 )

10.Дополнить ст. 31 ФЗ «Об Акционерных обществах» пунктом 4 следующего содержания: «Акционеры, владеющие в совокупности не менее 10% акций общества, вправе в судебном порядке исключить акционера общества, в случае если такой акционер грубо и систематически нарушает свои обязанности или своими действиями (бездействием) делает невозможной или затруднительной нормальную деятельность общества».

11.Дополнить абзац 3 п. 1 ст. 66 ФЗ «Об Акционерных обществах» следующей формулировкой: «По решению Общего собрания акционеров полномочия члена(ов) Совета директоров систематически неисполняющего(их) свои обязанности добросовестно и разумно, и если в результате действий такого члена(ов) Совета директоров обществу или акционерам общества были причинены убытки, могут быть прекращены досрочно».

12.Конкретизировать п.1. ст. 68 ФЗ «Об Акционерных обществах» следующим дополнением: «В случае голосования членов Совета директоров, проводимом в заочной форме, порядок и сроки направления членам Совета директоров бюллетеней определяется Уставом и внутренними документами общества».

13.Включить в абзац 2 п. 1 ст. 84.3. ФЗ «Об Акционерных обществах» следующее положение: «Члены Совета директоров открытого общества, препятствующие направлению акционерам добровольного или обязательного предложения о приобретении ценных бумаг общества, предусмотренных настоящей главой XI. I. «ФЗ «Об Акционерных обществах», несут гражданско-правовую ответственность перед обществом за убытки, причиненные обществу, если иные основания ответственности не установлены федеральными законами».

5.В целях совершенствования гражданско-правовых оснований защиты акционерных обществ от недружественных поглощений обоснована необходимость классификации способов защиты акционерных обществ по следующим основаниям:

-по степени вмешательства публичной власти;

-по сфере правового регулирования;

-по времени начала поглощения;

-по субъекту, осуществляющему применение того или иного способа защиты.

6.На основе анализа способов защиты компаний от недружественных поглощений в Соединенных Штатах Америки выявлены способы защиты, использование которых в Российской Федерации, представляется возможным. В частности, дополнительный выпуск акций, передача акций в доверительное управление, размещение акций по программе депозитарных расписок, кумулятивное голосование при выборах состава Совета директоров общества, определение количественного состава Совета директоров, соглашение о системе соглашений с топ-менеджерами о выплате им значительной денежной компенсации в случае увольнения в результате изменения контроля над компанией, уставное положение «о справедливой цене», предлагаемой за акции компании, защита посредством направления встречного тендерного предложения в отношении поглощающей компании о приобретении контрольного пакета ее обыкновенных голосующих акций, слияние с более дружественной компанией, изменение организационно-правовой формы.

Теоретическая и практическая значимость результатов исследования. Теоретическое значение диссертационного исследования определяется комплексной разработкой основных направлений, связанных с развитием и совершенствованием института защиты акционерных обществ от недружественных поглощений в Российской Федерации. Теоретические выводы и предложения могут быть использованы также в дальнейшем исследовании проблем гражданско-правового регулирования предотвращения правонарушений, связанных с российскими поглощениями.

Практическая значимость диссертации направлена на совершенствование предпринимательской деятельности российских акционерных обществ. Практическая значимость диссертационного исследования определяется также тем, что механизм правового обеспечения защиты акционерных обществ от недружественных поглощений способствует поддержанию баланса публичных и частных интересов хозяйствующих субъектов. Материалы диссертации могут быть использованы практикующими юристами, специализирующимися в области защиты от недружественных поглощений, для целей подготовки юридических заключений и рекомендаций по вопросам поглощения и слияния. Сравнительно-правовой анализ гражданско-правового регулирования процесса слияний и поглощений и сделанные на его основе выводы могут быть положены в основу преподавательской деятельности при чтении общих и специальных курсов по гражданскому и акционерному праву.

Выводы и предложения, сделанные в работе, могут использоваться при разработке предложений по совершенствованию правового регулирования деятельности антимонопольных и правоохранительных органов Российской Федерации.

Апробация результатов исследования.

Концептуальные идеи диссертации были одобрены и рассмотрены на заседаниях кафедры международного частного права Московского государственного института международных отношений (Университет) МИД РФ. Основные выводы и положения, содержащиеся в диссертационном исследовании, нашли отражение в научных статьях автора, опубликованных в журналах «Право и политика», «Московский журнал международного права».

Достоверность положений, содержащихся в диссертации, их обоснованность подтверждается апробацией основных выводов на ряде научных конференций и семинаров, как в ходе выступлений на них диссертанта, так и при участии в дискуссии: «Принудительный выкуп акций у акционеров. Добровольное и обязательное предложение. Проблемы и решения» (Москва, 26 августа 2008 г.); на научной конференции «Слияния и поглощения. Договор купли-продажи акций» (Тверь, 17 - 18 апреля 2008 г.); на семинаре «Значение бухгалтерского баланса в слияниях» (Санкт-Петербург, 3 - 5 сентября 2008 г.).

Отдельные положения диссертационного исследования использованы в практической деятельности международных юридических фирм в ходе консультирования акционерных обществ по вопросам разработки учредительных документов и реорганизации.

Структура диссертационного исследования определяется поставленными целями и задачами и включает в себя: введение, две главы, объединяющие шесть параграфов, заключение, три приложения и библиографический список использованной литературы.

СОДЕРЖАНИЕ РАБОТЫ

Во введении обосновывается актуальность темы диссертационного исследования, указываются ее объект, предмет, цель и задачи работы, характеризуется методологическая и теоретическая базы, определяется новизна, обосновывается практическая значимость диссертации, формулируются положения, выносимые на защиту. Приводятся сведения об апробации и внедрении результатов исследования.

В первой главе «Правовая природа и сущность поглощения в гражданском праве Российской Федерации и Соединенных Штатов Америки» рассмотрены понятия, источники, особенности правоотношений в сфере защиты от недружественных поглощений, связанных со злоупотреблением правом и проблемами гражданско-правового регулирования реорганизации юридических лиц.

В первом параграфе «Поглощение и слияние как гражданско-правовая категория» в сравнительно-правовом аспекте исследованы понятия слияние и поглощение в российском и американском законодательстве. Установлено, что законодательство Российской Федерации не содержит понятий слияние и поглощение в смысле, придаваемом данным правовым явлениям в Соединенных Штатах Америки, а процессы, обозначающие в российской практике аналогичные явления, значительно шире соответствующих американских понятий. Рассмотрены различные подходы отечественных цивилистов к определению реорганизации юридического лица, отмечены основные проблемы, связанные с определением коэффициента конвертации акций при слиянии обществ, проанализирована юридическая природа договора о слиянии.

С целью выявления и устранения договорных положений о купле-продаже акций, носящих недобросовестный характер, предложено включение в подобные договоры условий, призванных снизить риск нежелательного поглощения. На примере американского опыта, связанного с договорным оформлением купли-продажи акций, рассмотрены некоторые средства правовой защиты, используемые в случаях несоответствия заявленной в договоре информации действительной. К таким средствам правовой защиты относится право покупателя предъявить гражданско-правовой иск о возмещении убытков, причиненных введением в заблуждение, предоставлением заведомо ложных сведений или отказ от договора. Еще одним способом защиты интересов покупателя является установление в договоре купли-продажи акций права покупателя продать приобретенные акции обратно продавцу, например, при предъявлении иска к компании в размере не менее какой-либо установленной суммы, основанием которого являлись действие или бездействие продавца, а также обстоятельства, события, факты, возникшие до приобретения покупателем акций.

На основе анализа судебной практики автором сделан вывод о превалировании среди российских поглощений сделок с «пороками воли». Сделки с пороком воли в определенной степени содержат состав «злоупотребительского» поведения, связанного с использованием той или иной формы сделки для достижения скрытой, как правило, корыстной цели. Совершение подобных сделок направлено на недостижение ее правовой цели, предусмотренной законом, что препятствует реализации гражданских прав в соответствии с их предназначением, установленным законом.

Во втором параграфе «Правовое регулирование процесса слияний и поглощений» проведен анализ российских и американских источников правового регулирования слияний и поглощений. Установлено, что особенности правового регулирования процесса слияний и поглощений в Российской Федерации обусловлены различиями в научном, деловом и юридическом толковании данных терминов, предопределивших несоответствие между предусмотренными Гражданским Кодексом Российской Федерации видами реорганизации хозяйственных обществ и экономическими процессами, именуемыми на практике слияниями и поглощениями.

Поскольку поглощение общества связано с приобретением определенного количества его ценных бумаг, а также, учитывая сложившееся в российской практике толкование поглощения в качестве приобретения 30 и более процентов размещенных обыкновенных акций общества[4], во втором параграфе наиболее подробно рассмотрены правовые нормы, регулирующие отношения, возникающие при эмиссии и обращении ценных бумаг, раскрытии соответствующей информации, защите прав и законных интересов акционеров. Отмечены существенные различия в степени детальности раскрытия информации при первичной эмиссии ценных бумаг в Российской Федерации и приобретении ценных бумаг посредством тендерного предложения в Соединенных Штатах Америки. Так, например, понятие «предоставление информации», предусмотренное ФЗ «О рынке ценных бумаг», не содержит адресность, основания предоставления информации и цели ее использования.