Правовое регулирование порядка предоставления отпусков по беременности и родам и по уходу за ребенком военнослужащим-женщинам
Адъюнкт МПИ ФСБ России ст. лейтенант
Военная служба традиционно считалась исключительно мужским занятием. Женщина же всегда воспринималась как хранительница домашнего очага, ее основной задачей была забота о детях. Случаи прохождения военной службы женщинами носили единичный характер. Однако в ХХ веке были сломаны многие стереотипы, коснулось это и армии. Число военнослужащих-женщин постоянно возрастает. Так, за период с 1985 года по 1995 численность военнослужащих-женщин в Российской Федерации увеличилась в десять раз[1]. В настоящее время (на начало 2003 года) в рядах всех силовых ведомств РФ служат на различных должностях уже 500 тысяч женщин, что составляет около 10% всего личного состава[2]. Таким образом, Российская Федерация вышла на уровень аналогичных показателей США, Франции и ряда других государств, где женщинам разрешено прохождение военной службы. Следует отметить, что прием женщин на военную службу – это не результат эмансипации, не дань моде, а объективная необходимость. Ни для кого не секрет, что в последние годы все силовые ведомства столкнулись с проблемой недоукомплектования личным составом. Привлечение женщин на военную службу позволяет хотя бы частично решить эту проблему. Вместе с тем с приемом женщин на военную службу возникает ряд других проблем. В первую очередь, – противоречие между репродуктивной функцией женщины, ее семейными обязанностями, с одной стороны, и выполнением обязанностей военной службы, поддержанием боеготовности и боеспособности воинских частей – с другой.
Репродуктивная функция является естественной для женщины. На военную службу принимаются женщины в возрасте от 18 до 40 лет (п. 2 ст. 34 Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе»)[3]. Возраст приема на военную службу совпадает с тем периодом в жизни женщины, когда наиболее вероятно рождение детей. Поэтому вполне естественно, что большинство военнослужащих-женщин используют отпуска по беременности и родам и по уходу за ребенком. Согласно действующему российскому законодательству в период нахождения в этих отпусках должность за военнослужащим-женщиной сохраняется, она не может быть уволена с военной службы. На эту должность могут лишь временно назначаться другие военнослужащие. Безусловно, в больших подразделениях, где количество военнослужащих – женщин незначительно, это не вызывает серьезных проблем. Однако для подразделений, состоящих из 10-12, человек или же для крупных подразделений, где женщины занимают большое количество должностей, использование этих отпусков неизбежно приведет к значительному увеличению служебной нагрузки на остальной личный состав.
При распределении обязанностей основная их масса ложится на военнослужащих мужского пола, и таким образом происходит нарушение принципа справедливости. Как следствие этого – отрицательное отношение к военнослужащим-женщинам.
Рассмотрим общий порядок предоставления отпусков по беременности и родам и по уходу за ребенком подробнее.
Гарантированная продолжительность оплачиваемого отпуска по беременности и родам определяется ст. 255 Трудового кодекса РФ[4] и ст. 32 Положения о порядке прохождения военной службы[5].
Отпуска по беременности и родам предоставляются военнослужащим-женщинам на основании заключения военно-врачебной комиссии единовременно следующей продолжительностью: 70 календарных дней до родов (в случае многоплодной беременности – 84 календарных дня) и 70 (в случаях осложненных родов – 86, при рождении двух и более детей – 110) календарных дней после родов. Таким образом, продолжительность отпуска по беременности и родам при нормальных родах составляет 140 календарных дней, при осложненных родах – 156 календарных дней, а при многоплодной беременности и рождении двух и более детей – 194 календарных дня. Отпуск по беременности и родам исчисляется суммарно и предоставляется полностью независимо от числа дней, фактически использованных до родов.
Перед отпуском по беременности и родам или непосредственно после него военнослужащим-женщинам по их желанию предоставляется основной отпуск за текущий год установленной продолжительности, а в год окончания отпуска по уходу за ребенком – отпуск, пропорционально времени, оставшемуся до конца календарного года. В период нахождения военнослужащей-женщины в отпуске по беременности и родам она обеспечивается денежным и натуральным довольствием.
По желанию военнослужащей-женщине может быть предоставлен отпуск по уходу за ребенком до достижения им возраста трех лет. Во время нахождения в этом отпуске за военнослужащим женского пола сохраняется место военной службы и воинская должность. Наличие ребенка у военнослужащей-женщины в качестве основания для увольнения с военной службы законодательством Российской Федерации не предусмотрено, и командование не имеет права увольнять с военной службы военнослужащих-женщин по этому основанию. Положением о порядке прохождения военной службы предусмотрено, что увольнение с военной службы беременных женщин-военнослужащих, женщин-военнослужащих, имеющих детей в возрасте до трех лет, а также имеющих детей-инвалидов или инвалидов с детства до достижения ими возраста 18 лет (одиноких матерей, имеющих детей в возрасте до 14 лет), не допускается, кроме случаев, когда военнослужащие подлежат увольнению с военной службы по основаниям, предусмотренным подп. «а», «в»-«ж» п. 1 ст. 51 Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе»[6], или когда увольнение осуществляется по их желанию (п. 25 ст. 34 Положения). То есть данная категория военнослужащих-женщин может быть уволена с военной службы только:
– по возрасту – по достижении предельного возраста пребывания на военной службе (подп. «а» п. 1 ст. 51 Федерального Закона «О воинской обязанности и военной службе»);
– по состоянию здоровья – в связи с признанием военнослужащего военно-врачебной комиссией не годным к военной службе (подп. «в» п. 1 ст. 51);
– в связи с признанием военно-врачебной комиссией ограниченно годным к военной службе военнослужащего, проходящего военную службу по контракту на воинской должности, для которой штатом предусмотрено звание до старшего прапорщика или старшего мичмана включительно (подп. «г» п. 1 ст. 51);
– в связи с лишением воинского звания (подп. «д» п.1 ст.51);
– в связи с вступлением в законную силу приговора суда о назначении военнослужащему наказания в виде лишения свободы (подп. «д» п. 1 ст. 51);
– в связи с отчислением из военного образовательного учреждения профессионального образования (подп. «ж» п. 1 ст. 51).
Женщины-военнослужащие, находящиеся в отпуске по беременности и родам или в отпуске по уходу за ребенком, не могут быть исключены из списков личного состава воинской части.
В соответствии с подп. «з» п. 2 ст. 13 Положения в случае расформирования воинской части и сокращения в связи с этим воинской должности, которую замещал военнослужащий женского пола, находящийся в отпуске по беременности и родам или по уходу за ребенком, такой военнослужащий зачисляется в распоряжение командира (начальника), до окончания этого отпуска.
Период нахождения в отпуске засчитывается в выслугу лет, а также в срок выслуги в присвоенном воинском звании. В период указанного отпуска военнослужащим-женщинам выплачивается пособие по государственному социальному страхованию (ч. 1 ст. 256 ТК РФ).
В гражданском секторе существует аналогичный порядок предоставления отпусков по беременности и родам и по уходу за ребенком. В соответствии со ст. 256 ТК РФ на период отпуска по уходу за ребенком за работником сохраняется место работы (должность). На данную должность может быть временно принят другой работник, заключивший срочный трудовой договор (ст. 59 ТК). Чисто теоретически такая возможность существует и в военном секторе. Для временного замещения невакантных воинских должностей могут быть приняты на работу лица из числа гражданского персонала на условиях срочного трудового договора. Но далеко не все воинские должности могут быть замещены гражданским персоналом, а только те из них, которые включены в соответствующие перечни воинских должностей (п. 3 ст. 42 Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе»). Таким образом, если военнослужащий-женщина занимает воинскую должность, не включенную в указанные перечни (например, начальник смены отделения пограничного контроля), то замещение невакантной должности на период нахождения такого военнослужащего в отпуске по уходу за ребенком гражданским персоналом не допускается. В таком случае остается воспользоваться институтом временного исполнения обязанностей по воинской должности. Данный институт предусмотрен п. 2 ст. 43 Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе» и регламентирован ст. 12 Положения о порядке прохождения военной службы.
Положением о порядке прохождения военной службы предусмотрено, что в случае служебной необходимости на военнослужащего может быть с его согласия возложено временное исполнение обязанностей по равной или высшей невакантной воинской должности на период нахождения занимающего ее военнослужащего в отпуске по уходу за ребенком. В этом случае военнослужащий освобождается от исполнения обязанностей по занимаемой воинской должности, но от занимаемой воинской должности не освобождается. Возникает вполне закономерный вопрос: а кто же в таком случае будет выполнять обязанности по воинской должности этого военнослужащего? Безусловно, существует возможность временного возложения обязанностей по этой должности на третьего военнослужащего и так далее. Представляется, что это не лучший выход из сложившейся ситуации. Ведь от «перекладывания» обязанностей с одного военнослужащего на другого общее количество военнослужащих в воинской части не возрастет, а возможности восполнить нехватку личного состава нет, так как отсутствуют вакантные воинские должности. То есть получается, что формально подразделение укомплектовано полностью, вакантных должностей нет, но количество военнослужащих, которые фактически могут быть привлечены к исполнению обязанностей военной службы, меньше, чем предусмотрено штатом. Служебная нагрузка при этом меньше не становится.
Следует отметить, что в Федеральном законе[7] «О статусе военнослужащих» указано, что отпуск по уходу за ребенком предоставляется только военнослужащим-женщинам (исходя из п. 13 ст. 11). Но в соответствии с ч. 2 ст. 256 ТК РФ данный отпуск может быть полностью или частично использован также отцом ребенка, а также другими родственниками или опекунами, фактически осуществляющими уход за ребенком. Получается, что п. 13 ст. 11 Федерального закона «О статусе военнослужащих» не соответствует ч. 2 ст. 256 ТК РФ. Пунктом 9 ст. 10 Федерального закона «О статусе военнослужащих» предусмотрено, что военнослужащие-женщины и военнослужащие, воспитывающие детей без отца (матери), пользуются льготами, гарантиями и компенсациями в соответствии с федеральными законами и иными нормативными правовыми актами об охране семьи, материнства и детства. Следовательно, можно сделать вывод о том, что право воспользоваться данным отпуском имеет также военнослужащий мужского пола, если он воспитывает ребенка без матери. Остается не вполне понятным, почему в остальных случаях права военнослужащих мужского пола по использованию отпусков по уходу за ребенком ущемляются. Полагается, что следует исходить из ч. 2 ст. 38 Конституции РФ, в соответствии с которой забота о детях, их воспитание – равное право и обязанность родителей. Ограничение же права использования отпуска по уходу за ребенком, существующее в настоящий момент в военном законодательстве РФ, нарушает принцип равноправия родителей. Соответственно, необходимо внести изменения в п. 9 ст. 10 и п. 13 ст. 11 Федерального закона «О статусе военнослужащих», а также в Положение о порядке прохождения военной службы и указать, что право использовать отпуск по уходу за ребенком имеют также военнослужащие мужского пола в случае, если мать ребенка отказывается от данного отпуска.
Таким образом, право использования отпуска по уходу за ребенком не является исключительно «женским», в отличие, например, от использования отпуска по беременности и родам.
Проблемы, связанные с предоставлением военнослужащим-женщинам отпусков по беременности и родам и по уходу за ребенком, возникают во всех странах, где женщинам разрешено поступать на военную службу. Представляется интересным рассмотреть опыт государств, пытающихся разрешить противоречие между служебно-профессиональной и репродуктивной функцией военнослужащего-женщины. Начиная с 80-х годов ХХ века, в большинстве стран были приняты нормативно-правовые акты, запрещающие увольнять с военной службы женщин по причине беременности. Была разработана система отпусков, позволяющих совместить выполнение военнослужащими-женщинами военно-профессиональных и семейных обязанностей.
Наиболее интересен опыт Франции, армия которой считается одной из самых «феминизированных» в мире. Военнослужащим-женщинам во Франции предоставляется отпуск по беременности и родам и послеродовой отпуск. Послеродовой отпуск предназначен для воспитания детей, его продолжительность составляет до двух лет. В военном законодательстве Франции существует положение, по которому военнослужащие могут прерывать военную службу (считаться «временно уволенными»). Военнослужащие-женщины при использовании послеродового отпуска считаются «временно уволенными». Период нахождения в этом отпуске не учитывается при назначении пенсии, но в этот период сохраняется право на продвижение по службе. Отпуск частично оплачивается (15 процентов денежного содержания). По окончании отпуска военнослужащий-женщина может продолжить прохождение военной службы в части, расположенной недалеко от места жительства, для чего необходимо подать соответствующий рапорт. Отпуск может предоставляться и отцу ребенка, если мать отказывается от отпуска или не может его использовать в силу определенных трудностей[8]. Таким образом, решается вопрос о высвобождении воинских должностей, если военнослужащий в течение длительного времени не может исполнять обязанности военной службы. Хочется также отметить, что военным законодательством Франции предусмотрена возможность использования послеродового отпуска отцом ребенка. То есть предоставляются равные возможности обоим родителям, в отличие от существующего на настоящий момент в Российской Федерации порядка.
Безусловно, не следует слепо подражать зарубежным образцам. Но учитывать опыт других стран, столкнувшихся с аналогичными проблемами, все же полезно.
Институт, напоминающий институт «временного увольнения», существует и в российском военном законодательстве. Речь идет о приостановлении военной службы. Данный институт предусмотрен ст. 45 Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе». Военная служба приостанавливается военнослужащим, избранным депутатами Государственной Думы Федерального Собрания РФ, депутатами законодательных (представительных)органов субъектов РФ, главами исполнительных органов государственной власти субъектов РФ, депутатами представительных органов местного самоуправления и главами муниципальных образований и осуществляющим указанные полномочия на постоянной основе, а также военнослужащим, осуществляющим указанные полномочия членов Совета Федерации Федерального Собрания РФ.
Глагол «приостановить» означает остановить, задержать на некоторое время[9]. Институт приостановления известен ряду отраслей права. Так, в гражданском праве допускается приостановление течения срока исковой давности (см. ст. 202 ГК РФ)[10].
Военная служба может быть приостановлена как для военнослужащих, проходящих службу по контракту, так и для военнослужащих срочной службы. Так как военнослужащие-женщины проходят военную службу только по контракту, то остановимся более подробно именно на порядке приостановления военной службы для военнослужащих по контракту.
Из ст. 45 Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе» и ст. 19 Положения о порядке прохождения военной службы следует, что приостановление военной службы влечет для военнослужащих, которым она приостановлена, существенные изменения в служебно-правовом положении. К таким изменениям можно отнести прекращение действия контракта о прохождении военной службы и освобождение от занимаемой воинской должности.
Приостановление военной службы отличается от увольнения тем, что такое приостановление не влечет исключения военнослужащего из списков личного состава воинской части. Следовательно, с приостановлением военной службы она не оканчивается в отличие от увольнения с нее.
Со дня, предусмотренного в приказе (указе) о приостановлении военнослужащему военной службы, прекращает свое действие контракт. О прекращении действия контракта производится в установленном порядке запись в нем с указанием даты и оснований прекращения действия контракта.
Срок приостановления военной службы засчитывается военнослужащим в выслугу лет и в срок службы в присвоенном воинском звании. Однако в период приостановления военной службы очередное воинское звание военнослужащим не присваивается, поскольку они в этот период не занимают воинскую должность (должность), для которой штатом предусмотрено воинское звание, а в соответствии с п. 2 ст. 47 Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе» и п. 1 ст. 22 Положения о порядке прохождения военной службы для его присвоения необходимо, чтобы они ее занимали.
Военнослужащие, проходившие военную службу по контракту, при прекращении оснований для приостановления военной службы продолжают военную службу или увольняются с нее. Для продолжения военной службы военнослужащими, проходившими ее по контракту, после прекращения оснований для приостановления военной службы необходима совокупность юридических фактов, включающая прежде всего такие юридические факты, как прекращение этих оснований и заключение ими нового контракта. В п. 4 ст. 19 Положения о порядке прохождения военной службы предусмотрена гарантия для военнослужащих, заключивших новые контракты при прекращении оснований для приостановления военной службы: они назначаются на прежние или с их согласия на иные воинские должности. Под прежней воинской должностью следует понимать, очевидно, ту же самую должность, от которой военнослужащий был освобожден в связи с приостановлением ему военной службы. Понятие иной воинской должности включает иную должность, равную той, от которой военнослужащий был освобожден в связи с приостановлением ему военной службы, высшую должность по отношению к последней перед приостановлением службы должности или низшую должность по отношению к этой последней должности[11].
Таким образом, приостановление военной службы влечет за собой освобождение военнослужащего от занимаемой должности. Должность высвобождается, и на нее может быть назначен другой военнослужащий. С другой стороны, военнослужащему предоставляются определенные гарантии при назначении на должность, если он пожелает продолжить прохождение военной службы. Он назначается на прежнюю воинскую должность, на иную воинскую должность военнослужащий может быть назначен только с его согласия. Исходя из вышеизложенного, представляется целесообразным использование института приостановления военной службы при нахождении военнослужащего в отпуске по уходу за ребенком, учитывая большую продолжительность этого отпуска (до трех лет).
Безусловно, только изменив систему предоставления отпусков, невозможно полностью снять противоречия между необходимостью учитывать, с одной стороны, интересы военной службы, а с другой – обеспечить соблюдение нормативных правовых актов об охране семьи, материнства и детства. Нужен целый комплекс мер, направленных на преодоление этих противоречий. При этом речь идет не только о внесении изменений в действующее законодательство. Необходим также ряд других мер. В частности, речь идет о развитии сети репродуктивной инфраструктуры. Мало просто закрепить право военнослужащих на первоочередное предоставление мест для их детей в общеобразовательных и дошкольных образовательных учреждениях по месту жительства (п. 6 ст. 19 ФЗ «О статусе военнослужащих»). Должны быть созданы реальные условия, позволяющие этим правом воспользоваться. Ведь бывает, что либо свободных мест нет, либо сами детские учреждения находятся на значительном удалении от места жительства военнослужащих. Отсутствие круглосуточных (или с удлиненным рабочим днем) детских садов и ясель, групп продленного дня в школах не позволяет военнослужащим-женщинам должным образом сочетать выполнение служебной функции с семейно-бытовой. Конечно, решение этой проблемы потребует дополнительных финансовых затрат. Но, не улучшив бытовые условия, не имея развитой сети детских учреждений, будет практически невозможно снять противоречия между служебно-профессиональной и семейно-бытовой функцией военнослужащих-женщин.
[1] См.: Женщины и Вооруженные Силы РФ: Матер. парламентских слушаний в Государственной Думе РФ 13 апреля 1999 года. – М.: Комитет по делам женщин, семьи и молодежи, 1999. – С. 4.
[2] См.: Почему женщины идут в российскую армию // Известия. – 2003. – 7 марта.
[3] Федеральный закон от 28 марта 1998 г. № 53–ФЗ «О воинской обязанности и военной службе // Собрание законодательства Российской Федерации. – 1998. – № 13. – Ст. 1475.
[4] Трудовой кодекс Российской Федерации от 30 декабря 2001 г. № 000–ФЗ // Собрание законодательства Российской Федерации. – 2002. – № 1. (Часть I). – Ст. 3.
[5] Указ Президента РФ от 16 сентября 1999 г. № 000 «Вопросы прохождения военной службы» // Собрание законодательства Российской Федерации. – 1999. – № 38. – Ст. 4534.
[6] Федеральный закон от 01.01.01 г. № 53–ФЗ «О воинской обязанности и военной службе» // Собрание законодательства Российской Федерации. – 1998. – № 13. – Ст. 1475.
[7] Федеральный закон от 01.01.01 г. « О статусе военнослужащих» // Собрание законодательства Российской Федерации. – 1998. – № 22. – Ст. 2331.
[8] См.: Система отпусков военнослужащих Франции // Зарубежное военное обозрение. – 1993. – №5. – С. 21.
[9] См.: Словарь русского языка: В 4 т. / Под ред. . – М., 1983. – Т. 3. – С. 431.
[10] Гражданский кодекс Российской Федерации // Собрание законодательства Российской Федерации. – 1994. – № 32. – Ст. 3301.
[11] Подробнее см.: Комментарий к Положению о порядке прохождения военной службы. – М., 2001. – С.175-182.
