Документ предоставлен КонсультантПлюс
ИНЫЕ МЕРЫ ПО БОРЬБЕ С ЛЕГАЛИЗАЦИЕЙ (ОТМЫВАНИЕМ)
ПРЕСТУПНЫХ ДОХОДОВ В РОССИИ. ТЕОРЕТИЧЕСКИЕ АСПЕКТЫ
О. Г. КАРПОВИЧ
, доктор юридических наук, профессор.
В соответствии со ст. 13 Федерального закона "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма" лица, виновные в его нарушении, несут административную, гражданскую и уголовную ответственность.
Таким образом, к иным мерам борьбы с легализацией (отмыванием) преступных доходов следует отнести прежде всего меры гражданско-правового и административно-правового характера.
Поскольку среди юридических лиц в отмывании преступных доходов чаще всего принимают участие банки и другие кредитные организации, изучим, какую ответственность они несут за рассматриваемые действия.
Ответственность кредитных организаций установлена ст. 74 Федерального закона от 10 июля 2002 г. N 86-ФЗ "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)".
В случае нарушения кредитной организацией Федерального закона "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма", в том числе предписаний Банка России, непредставления информации, представления неполной или недостоверной информации Банку России он имеет право требовать от кредитной организации устранения выявленных нарушений, взыскать штраф в размере до 0,1% минимального размера уставного капитала либо ограничить проведение кредитной организацией отдельных операций на срок до шести месяцев.
В случае неисполнения в установленный Банком России срок его предписания об устранении нарушений, выявленных в деятельности кредитной организации, когда эти нарушения либо совершаемые кредитной организацией банковские операции или сделки создали реальную угрозу интересам ее кредиторов (вкладчиков), Банк России имеет право:
1) взыскать с кредитной организации штраф в размере до 1% размера оплаченного уставного капитала, но не более 1% его минимального размера;
2) потребовать от кредитной организации осуществления мероприятий по ее финансовому оздоровлению, в том числе изменению структуры ее активов, замены руководителей кредитной организации или осуществления ее реорганизации;
3) изменить на срок до шести месяцев установленные для кредитной организации обязательные нормативы;
4) ввести запрет на осуществление кредитной организацией отдельных банковских операций, предусмотренных выданной ей лицензией, на срок до одного года, а также на открытие ею филиалов на тот же срок;
5) назначить временную администрацию по управлению кредитной организацией на срок до шести месяцев;
6) ввести запрет на осуществление реорганизации кредитной организации, если в результате ее проведения возникнут основания для применения мер по предупреждению банкротства;
7) предложить учредителям кредитной организации, которые самостоятельно или в силу существующего между ними соглашения, либо участия в капитале друг друга, либо иных способов прямого или косвенного взаимодействия имеют возможность оказывать влияние на решения, принимаемые органами управления кредитной организации, предпринять действия, направленные на увеличение собственных средств (капитала) до размера, обеспечивающего соблюдение ею обязательных нормативов;
8) ввести ограничения на величину процентной ставки, которую кредитная организация определяет в договорах банковского вклада, заключаемых (пролонгируемых) в период действия ограничения, в виде максимального значения процентной ставки на срок до одного года, включив в расчет процентной ставки наряду с процентами любые непроцентные платежи, которые кредитная организация выплачивает вкладчикам - физическим лицам.
Кредитная организация не может быть привлечена Банком России к ответственности за совершение нарушения, если со дня его совершения истекло пять лет.
Банк России может обратиться в суд с иском о взыскании с кредитной организации штрафов или иных санкций, установленных федеральными законами, не позднее шести месяцев со дня составления акта об обнаружении нарушения. Кроме того, он вправе отозвать у кредитной организации лицензию на осуществление банковских операций на основе ст. 20 Федерального закона "О банках и банковской деятельности", если не исполнялись федеральные законы, регулирующие банковскую деятельность, а также нормативные акты Банка России, и в течение одного года к кредитной организации неоднократно применялись меры, предусмотренные Федеральным законом "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)", а также неоднократно нарушались в течение одного года требования, предусмотренные ст. 6 и 7 (за исключением п. 3 ст. 7) Федерального закона "О противодействии и легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма".
После отзыва у кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций она должна быть ликвидирована в соответствии с требованиями ст. 23.1 данного Федерального закона, а в случае признания ее банкротом - в соответствии с требованиями Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций".
После отзыва у кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций Банк России не позднее рабочего дня, следующего за днем отзыва указанной лицензии, назначает в кредитную организацию временную администрацию в соответствии с требованиями Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций", а также совершает действия, предусмотренные ст. 23.1 данного Федерального закона.
Согласно ст. 23.1 названного Федерального закона Банк России в течение 15 дней со дня отзыва у кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций обязан обратиться в арбитражный суд с требованием о ликвидации кредитной организации за исключением случая, когда ко дню отзыва указанной лицензии у кредитной организации имеются признаки несостоятельности (банкротства).
Заявление Банка России о принудительной ликвидации кредитной организации рассматривается арбитражным судом в срок, не свыше одного месяца со дня его поступления. Арбитражный суд принимает решение о ликвидации кредитной организации и назначении ее ликвидатора, если не будет установлено наличие признаков несостоятельности (банкротства) кредитной организации на день отзыва у нее лицензии на осуществление банковских операций. При рассмотрении заявления Банка России о принудительной ликвидации кредитной организации предварительное судебное заседание не проводится.
Арбитражный суд направляет решение о ликвидации кредитной организации в Банк России и уполномоченный регистрирующий орган, который вносит в Единый государственный реестр юридических лиц запись о том, что кредитная организация находится в процессе ликвидации.
Согласно ст. 74 Федерального закона "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)" порядок отзыва лицензии на осуществление банковских операций устанавливается нормативными актами Банка России. Инструкцией Банка России от 31 марта 1997 г. N 59 "О применении к кредитным организациям мер воздействия за нарушения пруденциальных норм деятельности" устанавливается, что отзыв лицензии на совершение банковских операций у кредитных организаций осуществляется в случаях, предусмотренных ст. 20 Федерального закона "О банках и банковской деятельности". Решению об отзыве лицензии предшествует применение к кредитной организации предусмотренных предупредительных или принудительных мер воздействия.
Однако предварительное применение иных мер воздействия не используется в случаях, когда дальнейшее проведение кредитной организацией банковских операций создает реальную угрозу интересам клиентов или кредиторов (вкладчиков), а применение иных мер в сложившейся ситуации признано Банком России нецелесообразным.
Порядок отзыва у кредитной организации лицензии определен Положением Банка России от 2 апреля 1996 г. N 264 "Об отзыве лицензии на осуществление банковских операций у банков и иных кредитных организаций в Российской Федерации" (введено в действие Приказом Банка России от 2 апреля 1996 г. N 02-78) и Положением Банка России от 10 апреля 1998 г. N 24-П "О порядке рассмотрения в Банке России ходатайств территориальных учреждений Банка России и руководителей временных администраций об отзыве у кредитных организаций лицензии на осуществление банковских операций" с последними изменениями и дополнениями.
Указанные меры, предусмотренные банковским законодательством, могут применяться Банком России за нарушение требований Федерального закона N 115-ФЗ и принятых в соответствии с ним нормативных актов Банка России.
Банк России по согласованию с Росфинмониторингом издал указание от 11 августа 2003 г. N 117-Т, согласно которому при выявлении в деятельности кредитных организаций нарушений требований Федерального закона "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма" меры принуждения к кредитным организациям применяются Банком России в соответствии со ст. 74 Федерального закона N 86-ФЗ. В случае применения мер принуждения территориальные учреждения Банка России используют порядок, предусмотренный Инструкцией Банка России от 01.01.01 г. N 59 "О применении к кредитным организациям мер воздействия за нарушения пруденциальных норм деятельности". Письмом от 13 июля 2005 г. N 98-Т Банк России довел до сведения своих территориальных учреждений Методические рекомендации по применению Инструкции от 01.01.01 г. N 59 "О применении к кредитным организациям мер воздействия" при нарушениях кредитными организациями нормативных правовых актов в области противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, издаваемых в соответствии с ними постановлений Правительства РФ, которые распространяются на кредитные организации, нормативных актов Банка России, ответственности за неисполнение предписаний Банка России.
Территориальное учреждение Банка России определяет меру воздействия в соответствии со ст. 74 Федерального закона "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)" и в порядке, предусмотренном Инструкцией Банка России от 01.01.01 г. N 59, относительно применения к кредитным организациям мер воздействия. При этом за нарушение в области противодействия отмыванию преступных доходов территориальному учреждению рекомендуется применять требование об устранении выявленного нарушения или штраф в размерах, определенных Федеральным законом "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)", либо ограничение проведения отдельных операций на срок до шести месяцев, либо требование о замере руководителей кредитной организации, либо запрет на осуществление кредитной организацией отдельных банковских операций, предусмотренных выданной ей лицензией, на срок до одного года или запрет на открытие кредитной организацией филиалов на тот же срок.
При наличии оснований, указанных в ст. 20 Федерального закона "О банках и банковской деятельности", территориальное учреждение может инициировать отзыв у кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций. Территориальному учреждению рекомендуется предъявлять кредитной организации требование об устранении нарушений, выявленных в области противодействия отмыванию преступных доходов, в сочетании с другими мерами воздействия, предусмотренными ст. 74 Федерального закона "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)", когда такое нарушение может быть устранено.
При применении к кредитной организации меры воздействия за допущенное нарушение в виде ограничения проведения отдельных операций или запрета на их осуществление территориальному учреждению рекомендуется в первую очередь применять указанную меру воздействия в отношении операций, по которым были выявлены нарушения в области противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем.
В соответствии с Инструкцией Банка России от 01.01.01 г. N 59 выбор мер воздействия производится территориальным учреждением самостоятельно, исходя из положений Федеральных законов "О банках и банковской деятельности", "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)", "О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций", нормативных актов Банка России.
При этом учитывается характер допущенных кредитной организацией нарушений, причины, вызвавшие их возникновение, общее финансовое состояние кредитной организации, ее положение на федеральном и региональном рынке банковских услуг, возможности его ухудшения вследствие принимаемых к кредитной организации мер воздействия, эффективность разработанных кредитной организацией в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, правил внутреннего контроля и программ его осуществления, степень соответствия правил внутреннего контроля, разработанных кредитной организацией в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, рекомендациям Банка России по организации кредитными организациями внутреннего контроля в целях противодействия легализации (отмыванию) преступных доходов.
При совершении кредитной организацией нескольких нарушений в изучаемой области меры воздействия рекомендуется применять за каждое нарушение в отдельности.
При применении мер воздействия к кредитным организациям за нарушения в области противодействия отмыванию преступных доходов, выявленные в работе их филиалов или внутренних структурных подразделений вне местонахождения кредитной организации, ее филиала, необходимо учитывать положения Инструкции Банка России от 01.01.01 г. N 59.
Если на основании уведомлений, поступающих от территориальных учреждений по местонахождению филиалов кредитной организации, с изложением фактов нарушений филиалами нормативных правовых актов в указанной области или на основании сводного акта проверки кредитной организации, имеющей филиалы, территориальное учреждение по местонахождению головной кредитной организации приходит к выводу о том, что в деятельности значительной доли филиалов кредитной организации имеются нарушения, к ней рекомендуется применять меру воздействия в виде запрета открывать филиалы на срок до одного года.
При применении территориальными учреждениями мер воздействия к кредитным организациям, допустившим нарушения в области противодействия отмыванию преступных доходов, необходимо учитывать установленный ст. 74 Федерального закона "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)" срок применения мер воздействия, который не должен превышать пяти лет со дня совершения такого нарушения.
Такая мера, как отзыв лицензии за неоднократное нарушение в течение одного года требований Федерального закона "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма", впервые была применена Банком России в мае 2004 г. в отношении "Содбизнесбанк". В 2004 г. за нарушение требований Федерального закона N 115-ФЗ лицензии были отозваны у двух банков, хотя всего по различным основаниям их лишились 30 банков.
В 2005 г. из 35 кредитных организаций, лишенных лицензии, у 13 банков и 1 небанковской кредитной организации они были отозваны за нарушение законодательства о противодействия легализации преступных доходов. За девять месяцев 2006 г. Банк России отозвал лицензии на осуществление банковских операций у 43 кредитных организаций, 35 из которых нарушили Федеральный закон "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма". Таким образом, применение к финансовым организациям указанной меры наказания за рассматриваемые нарушения становится нормальной практикой.
Соблюдение положений изучаемого законодательства является одним из важнейших критериев отбора кредитных организаций для допуска в государственную систему страхования вкладов. По состоянию на сентябрь 2006 г. Банк России отказал в предоставлении такого допуска свыше 250 кредитным организациям, к большинству из которых имеются претензии в части представления информации Росфинмониторингу <1>.
--------------------------------
<1> См.: Щеткова -правовые проблемы противодействия легализации преступных доходов в банковской системе РФ. Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. Тюмень, 2005.
Согласно ст. 15.27 КоАП РФ неисполнение организацией, осуществляющей операции с денежными средствами или иным имуществом, законодательства о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма в части фиксирования, хранения и представления информации об операциях, подлежащих обязательному контролю, а также в части организации внутреннего контроля влечет наложение административного штрафа:
на должностных лиц в размере от ста до двухсот минимальных размеров оплаты труда;
на юридических лиц - от пятисот до пяти тысяч минимальных размеров оплаты труда или административное приостановление деятельности на срок до девяноста суток.
Квалификация как преступления, так и административного правонарушения предполагает наличие состава правонарушения - субъективных и объективных признаков, позволяющих установить наличие противоправного деяния или его отсутствие. В последнем случае производство по делу об административном правонарушении не может быть начато, а начатое подлежит прекращению.
Объектом правонарушения, предусмотренного ст. 15.27 КоАП РФ, являются общественные отношения в сфере противодействия легализации преступных доходов и финансированию терроризма.
Предмет рассматриваемого правонарушения - тот же, что и предмет применительно к ст. 174, 174.1 УК РФ, поэтому в дополнительном рассмотрении не нуждается.
Объективная сторона правонарушения, предусмотренного ст. 15.27 КоАП РФ, заключается в неисполнении законодательства о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма в части фиксирования, хранения и представления информации об операциях, подлежащих обязательному контролю, а также в части организации внутреннего контроля.
Требования в отношении фиксирования, хранения и представления информации об операциях, подлежащих обязательному контролю, а также в части организации внутреннего контроля установлены ст. 7 Федерального закона N 115-ФЗ и принятыми на основании этих положений нормативными актами Правительства РФ, Банка России и Росфинмониторинга.
В отличие от санкции, предусмотренной ст. 13 Федерального закона N 115-ФЗ в виде отзыва лицензии, административные наказания по ст. 15.27 КоАП РФ могут назначаться и за нарушение требований, установленных ст. 7 Федерального закона N 115-ФЗ, за непредставление в уполномоченный орган сведений о подозрительных операциях. Между тем необходимо доказать, что непредставление таких сведений стало результатом несоблюдения правил внутреннего контроля, утвержденных организацией.
Субъектами правонарушения, предусмотренного ст. 15.27 КоАП РФ, являются организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом, к которым согласно ст. 5 Федерального закона N 115-ФЗ отнесены:
1) кредитные организации;
2) профессиональные участники рынка ценных бумаг;
3) страховые организации и лизинговые компании;
4) организации федеральной почтовой связи;
5) ломбарды;
6) организации, осуществляющие скупку, куплю-продажу драгоценных металлов и драгоценных камней, ювелирных изделий и лома таких изделий;
7) организации, содержащие тотализаторы и букмекерские конторы, а также организующие и проводящие лотереи, тотализаторы (взаимные пари) и иные основанные на риске игры, в том числе в электронной форме;
8) организации, осуществляющие управление инвестиционными фондами или негосударственными пенсионными фондами;
9) организации, оказывающие посреднические услуги при осуществлении сделок купли-продажи недвижимого имущества;
10) организации, не являющиеся кредитными организациями, осуществляющие прием от физических лиц наличных денежных средств в случаях, предусмотренных законодательством о банках и банковской деятельности.
Кроме того, административной ответственности в соответствии со ст. 15.27 подлежат должностные лица в случае совершения ими правонарушения, связанного с неисполнением либо ненадлежащим исполнением своих служебных обязанностей.
