Одобрение заинтересованных сделок (стр. 2 )

- размещение посредством подписки эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, если они могут быть конвертированы в акции, составляющие более 2% обыкновенных акций, ранее размещенных обществом, и обыкновенных акций, в которые могут быть конвертированы ранее размещенные ценные бумаги, конвертируемые в акции.

Исключения, о которых упоминается в абз. 2 п. 4 ст. 83 Закона, состоят в том, что при решении вопроса об одобрении сделок с названными выше ценными бумагами не рассматривается балансовая стоимость имущества, а осуществляется сравнение объема нового выпуска акций и иных ценных бумаг с количеством уже имеющихся. То есть не будет подлежать одобрению заинтересованная сделка, связанная с размещением ценных бумаг стоимостью более 2% балансовой стоимости активов общества, если размещаются ценные бумаги, составляющие менее 2% ранее размещенных. И наоборот - должна одобряться сделка, связанная с размещением ценных бумаг стоимостью менее 2% балансовой стоимости активов общества, если размещаются ценные бумаги, составляющие более 2% ранее размещенных.

Таким образом, в п. 4 ст. 83 Закона установлены различные критерии для разных сделок. По общему правилу применяется критерий соотношения с балансовой стоимостью, а для сделок с ценными бумагами - критерий соотношения количества размещаемых ценных бумаг с общим количеством ранее размещенных.

Закон оперирует категорией "взаимосвязанные сделки". При этом возникают проблемы определения взаимосвязи, подобные тем, что и при рассмотрении вопроса о крупных сделках. Закон не определяет понятие взаимосвязи сделок.

С одной стороны, все более или менее понятно, если речь идет, например, об отчуждении по частям (согласно разным договорам) различных составляющих имущественного комплекса. Такие сделки признать взаимосвязанными можно, но и здесь не исключены проблемы.

Представляется, что взаимосвязанными надлежит считать сделки, преследующие единую экономическую цель; это наглядно проявляется в ситуациях, когда с точки зрения экономической целесообразности общество могло бы совершить одну сделку, но фактически сделка разбита на несколько.

Иные критерии признания сделок взаимосвязанными нецелесообразны, в частности речь идет о критерии срока. Есть мнение, что взаимосвязанными надо признавать сделки, совершенные в течение определенного времени, например полугода. В действительности же в течение непродолжительного срока общество может совершать ряд сделок одного вида, не являющихся взаимосвязанными (например, несколько выпусков облигаций).

Вызывает интерес следующее дело, рассмотренное Президиумом ВАС РФ <*>.

--------------------------------

<*> Постановление Президиума ВАС РФ от 01.01.2001 N 10030/03.

Акционер ОАО "Сибнефть" обратился в суд с требованием о признании недействительными взаимосвязанных сделок - пяти договоров поручительства, заключенных в течение восьми месяцев с банком "СБС-Агро". Все оспариваемые сделки имели одинаковый характер обязательств, одних и тех же кредитора и поручителя, что, по мнению истца, давало кредитору возможность одновременного предъявления ко взысканию консолидированных требований в размере, превышающем 25% балансовой стоимости активов общества.

Несколько судебных инстанций оценили сделки как взаимосвязанные, с чем не согласился Президиум ВАС РФ, указав, что взаимосвязанными они не являются по следующим причинам.

Кредитные договоры, в обеспечение которых подписаны договоры поручительства, заключены банком с разными заемщиками и порождают самостоятельные права и обязанности. За надлежащее исполнение обязательств каждым из заемщиков общество несло ответственность как поручитель. Доказательств наличия у договоров поручительства ЕДИНОЙ ХОЗЯЙСТВЕННОЙ ЦЕЛИ, ИХ ВЗАИМОВЛИЯНИЯ И ВЗАИМОЗАВИСИМОСТИ (выделено мною. - М. Т.), позволяющих сделать вывод о взаимосвязанности сделок, истцом не представлено.

На основании указанных документов ВАС РФ совершенно справедливо, на мой взгляд, пришел к выводу, что данные сделки взаимосвязанными не являются, следовательно, могли быть заключены без одобрения.

Рассмотрим еще одно дело Президиума ВАС РФ <*>. в суд с требованием о недействительности ряда сделок (более 15), по которым были проданы здания либо части зданий, располагавшихся по одному адресу: ул. Озерная, д. 35 (разные строения). Договоры были заключены в разное время, по разным основаниям, с разными юридическими лицами. Однако ВАС РФ признал их взаимосвязанными сделками, указав, что объекты недвижимости, сооружения и оборудование, являющиеся предметом сделок, представляют собой часть имущественного комплекса, связанную между собой единым технологическим циклом по техническому обслуживанию легковых автомобилей. Доказательством взаимосвязи сделок послужил и тот факт, что по оспариваемым сделкам все имущество в конечном итоге оказалось в собственности одного лица. При таких обстоятельствах вывод Президиума ВАС РФ вполне оправдан.

--------------------------------

<*> Постановление Президиума ВАС РФ от 01.01.2001 N 1720/02.

Решения по одобрению заинтересованных сделок принимаются общим собранием. В силу п. 3 ст. 49 Закона решение по такому вопросу (указанному в подп. 15 п. 1 ст. 48 Закона) принимается только по предложению совета директоров общества, если устав не предусматривает иное.

Решение принимается большинством голосов акционеров - владельцев голосующих акций, не имеющих заинтересованности в сделке. Таким образом, заинтересованные акционеры не участвуют в голосовании - их акции не предоставляют им права голоса, что может быть расценено как исключение из ст. 59 Закона, согласно которой голосование на общем собрании осуществляется по принципу "одна голосующая акция - один голос", за исключением кумулятивного голосования (как видим, в самой ст. 59 установлено только одно исключение, что является недостатком конструкции данной нормы, ибо Закон предусматривает еще ряд исключений, в частности при голосовании по вопросам об одобрении сделок в соответствии со ст. 80, 83 Закона).

Практические проблемы вызывает формулировка абз. 1 п. 4 ст. 83 Закона: "Решение об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, принимается общим собранием акционеров большинством голосов ВСЕХ (выделено мною. - М. Т.) не заинтересованных в сделке акционеров - владельцев голосующих акций...". Из приведенной формулировки не ясно, имеются в виду все присутствующие на собрании незаинтересованные акционеры либо вообще все незаинтересованные акционеры?

На мой взгляд, речь идет о присутствующих акционерах; тем не менее возможно обоснование и противоположной позиции, которой придерживаются некоторые ученые <*>. По такому пути идет и практика ВАС РФ: в абз. 7 п. 34 Постановления Пленума ВАС РФ N 19 сказано, что "решение общего собрания об одобрении сделки, в которой имеется заинтересованность, принимается большинством голосов всех не заинтересованных в ее совершении акционеров (а не только присутствующих на собрании), являющихся владельцами голосующих акций".

--------------------------------

<*> Файзутдинов . соч. С. 334.

Отстранение заинтересованных акционеров от участия в голосовании по вопросу об одобрении сделки представляет собой механизм защиты иных акционеров от недобросовестных действий первых. Именно поэтому не применяются иные механизмы защиты, в частности такой, как право требовать выкупа обществом акций акционеров, голосовавших против сделки либо не принимавших участия в голосовании. Это совершенно справедливо в отличие от ситуаций одобрения крупных сделок, где соответствующее право является важнейшим механизмом защиты акционеров, особенно миноритарных.

Вследствие сказанного серьезный недостаток Закона - отсутствие исключений из нормы п. 5 ст. 79 Закона, в силу которой крупная сделка, одновременно являющаяся сделкой с заинтересованностью, одобряется по правилам главы XI Закона, что исключает применение к ней ст. 75 и 76 Закона (в абз. 2 п. 1 ст. 75 говорится о возникновении права выкупа в контексте крупных, но незаинтересованных сделок). Акционер оказывается незащищенным, если общество заключает не просто крупную сделку, а крупную сделку, в совершении которой имеется заинтересованность, - заинтересованные акционеры будут отстранены от голосования, но те, кто голосовал против или не принимал участия в голосовании, потребовать выкупа обществом принадлежащих им акций не смогут.

Статья 83 Закона устанавливает одно исключение из правил об одобрении сделок общим собранием акционеров. Оно касается сделок, совершенных в процессе обычной хозяйственной деятельности общества (в новой редакции Закона сделки займа, предоставляемого заинтересованным лицом обществу, уже не относятся к разряду исключений). Если такая сделка должна одобряться не собранием акционеров, а советом директоров, то она подлежит одобрению (исключение на эти ситуации не распространяется).

Не требуют одобрения общим собранием сделки, условия которых существенно <*> не отличаются от условий аналогичных сделок, совершаемых между обществом и заинтересованным лицом в процессе осуществления обычной хозяйственной деятельности. Важно, чтобы такая деятельность имела место до возникновения заинтересованности, т. е. контрагент стал заинтересованным уже после возникновения договорных отношений.

--------------------------------

<*> Отвечать на вопрос, какие различия являются существенными, а какие - нет, следует, на мой взгляд, в каждом конкретном случае с точки зрения критерия разумности.

Как видим, в качестве признака обычной хозяйственной сделки установлено правило, что условия сделки не должны существенно отличаться от условий аналогичных сделок, совершенных ранее. Таким образом, не будет считаться обычной хозяйственной сделка, соответствующая направлению деятельности общества, но цена которой существенно превышает цену по сделкам, заключавшимся ранее. Тем самым снимаются некоторые проблемы, возникающие при квалификации сделок в качестве обычных хозяйственных.

В абз. 5 п. 30 Постановления Пленума ВАС РФ N 19 уточняется, что к сделкам, совершаемым в процессе обычной хозяйственной деятельности, могут относиться, в частности, сделки по приобретению обществом сырья и материалов, необходимых для осуществления производственно-хозяйственной деятельности, реализации готовой продукции, получению кредитов для оплаты текущих операций (например, на приобретение оптовых партий товаров для последующей реализации их путем розничной продажи).