Путеводитель по контрактной системе в сфере закупок Контракт (стр. 5 )

В случае нарушения этого требования заказчик отказывает в принятии банковской гарантии по основанию, предусмотренному в п. 3 ч. 6 ст. 45 Закона N 44-ФЗ.

СИТУАЦИЯ: У банка, выдавшего гарантию в качестве обеспечения исполнения контракта, после его заключения была отозвана лицензия. Вправе ли заказчик потребовать от поставщика предоставить новое обеспечение исполнения контракта?

Ответ: Нет, такое право не предусмотрено в Законе N 44-ФЗ. Вместе с тем в судебной практике существуют различные подходы к решению данного вопроса.

Обоснование: В соответствии с ч. 4 ст. 96 Закона N 44-ФЗ контракт заключается после предоставления участником закупки обеспечения его исполнения. Согласно ч. 3 данной статьи одним из способов обеспечения является банковская гарантия. Ее выдача относится к банковским операциям, которые осуществляются только на основании лицензии на ведение банковской деятельности (ст. ст. 5 и 13 Федерального закона от 01.01.2001 N 395-1 "О банках и банковской деятельности"). Таким образом, на момент выдачи банковской гарантии банк должен иметь действующую лицензию.

В Законе N 44-ФЗ не определены последствия возникновения обстоятельств, которые ведут или могут привести к невозможности исполнения банком обязательств по выданной им гарантии (в том числе при отзыве лицензии на осуществление банковских операций). Следовательно, по общему правилу в данной ситуации у поставщика отсутствует обязанность представлять заказчику новое обеспечение исполнения контракта.

Внимание! Согласно Закону N 44-ФЗ заказчик не вправе требовать заменить банковскую гарантию на иную форму обеспечения, в случае когда у банка отозвана лицензия. Также заказчик не имеет права на одностороннее расторжение контракта, если участник откажется от предоставления нового обеспечения. Данные выводы содержатся в Письме Минэкономразвития России от 01.01.2001 N Д28и-128.

Правоприменительная практика: Суды подходят к решению данного вопроса по-разному. В ряде случаев арбитражные суды, отказывая заказчику в иске о предоставлении нового обеспечение исполнения контракта, указывали, что обязанность предоставить такое обеспечение исполнена поставщиком надлежащим образом при заключении контракта. Вина поставщика в отзыве у банка лицензии отсутствует. Контракт не содержит условия о необходимости предоставить новое обеспечение при возникновении этого обстоятельства (см., например, Постановления ФАС Московского округа от 01.01.2001 по делу N А40-13298/12-96-130 (Определением ВАС РФ от 01.01.2001 N ВАС-4125/13 по делу N А40-13298/12-96-130 в передаче дела в Президиум ВАС РФ для пересмотра в порядке надзора отказано), ФАС Московского округа от 01.01.2001 по делу N А40-13301/12-117-124 (Определением ВАС РФ от 01.01.2001 N ВАС-4130/13 по делу N А40-13301/12-117-124 в передаче дела в Президиум ВАС РФ для пересмотра в порядке надзора отказано)).

Согласно другому подходу в рассматриваемой ситуации поставщик не обязан предоставлять новое обеспечение, даже если соответствующее условие включено в контракт (см., например, Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 01.01.2001 N 09АП-38346/2014-ГК, 09АП-38619/2014-ГК по делу N А40-26483/14).

Имеется пример, когда суд счел, что в результате отзыва лицензии у банка выданная им гарантия утратила силу. Исходя из положений ст. ст. 309, 310 ГК РФ суд признал требование заказчика предоставить новое обеспечение правомерным (Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 01.01.2001 N 09АП-27386/2014-ГК по делу N А40-168231/13).

Приведенные позиции судов сформированы при рассмотрении споров в рамках Закона N 94-ФЗ, но сохраняют актуальность и после введения в действие Закона N 44-ФЗ в связи с преемственностью правового регулирования.

Рекомендация. Чтобы избежать ситуации, когда исполнение обязательств по контракту фактически не будет обеспечено, целесообразно предусмотреть в проекте контракта следующие условия:

- если по каким-либо причинам обеспечение исполнения контракта перестало быть действительным или иным образом перестало обеспечивать исполнение поставщиком обязательств по контракту (в том числе в случае отзыва лицензии у банка, выдавшего банковскую гарантию), поставщик обязуется предоставить заказчику иное (новое) обеспечение исполнения контракта;

- новое обеспечение должно быть предоставлено на тех же условиях, которые указаны в документации о закупке и контракте.

Также рекомендуется установить срок предоставления нового обеспечения исполнения контракта.

Принятие указанных мер целесообразно, поскольку после отзыва лицензии на осуществление банковских операций банк должен быть ликвидирован (ч. 7 ст. 20 Федерального закона от 01.01.2001 N 395-1 "О банках и банковской деятельности"). В связи с этим удовлетворение требований заказчика не гарантировано.

4. ИДЕНТИФИКАТОР ГОСУДАРСТВЕННОГО КОНТРАКТА

(КОНТРАКТА, ДОГОВОРА, СОГЛАШЕНИЯ)

Идентификатор государственного контракта (далее - ИГК, код) - это цифровой код, формируемый в двух случаях:

- при казначейском сопровождении контракта;

- при осуществлении закупок в рамках гособоронзаказа.

ИГК формируется в соответствии с разд. 4.1 и 4.2 настоящего Путеводителя. С 01.07.2017 ИГК указывается в качестве неотъемлемого реквизита:

- в счете-фактуре, выставляемом при реализации товаров (работ, услуг), передаче имущественных прав (пп. 6.2 п. 5 ст. 169 НК РФ);

- счете-фактуре, выставляемом при получении оплаты, частичной оплаты в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг), передачи имущественных прав (пп. 4.2 п. 5.1 ст. 169 НК РФ);

- корректировочном счете-фактуре, выставляемом при изменении стоимости отгруженных товаров (выполненных работ, оказанных услуг), переданных имущественных прав, в том числе в случае изменения цены (тарифа) и (или) уточнения количества (объема) поставленных (отгруженных) товаров (выполненных работ, оказанных услуг), имущественных прав (пп. 6.1 п. 5.2 ст. 169 НК РФ) <1>.

--------------------------------

<1> Подробнее о форме корректировочного счета-фактуры см. Путеводитель по налогам. Практическое пособие по НДС.

4.1. ИГК при казначейском сопровождении

Основанием для формирования ИГК при казначейском сопровождении <1> контрактов являются положения пп. "д" п. 7 Правил казначейского сопровождения средств в валюте РФ (утв. Постановлением Правительства РФ от 01.01.2001 N 1552).

--------------------------------

<1> Казначейское сопровождение осуществляется в отношении целевых средств, перечень которых определен в п. 2 ст. 5 Федерального закона от 01.01.2001 N 415-ФЗ "О федеральном бюджете на 2017 год и на плановый период 2018 и 2019 годов".

Казначейское сопровождение целевых средств, предоставляемых на основании государственных контрактов, контрактов учреждений, договоров, соглашений, содержащих сведения, составляющие государственную тайну, осуществляется с соблюдением требований, установленных законодательством Российской Федерации о государственной тайне.

Правила формирования ИГК установлены Порядком, утвержденным Приказом Казначейства России от 01.01.2001 N 9н (далее - Порядок).

Существует три вида ИГК при казначейском сопровождении:

1) идентификатор государственного контракта;

2) идентификатор соглашения;

3) идентификатор контракта учреждения.

В первом случае код формируется заказчиком.

Структура кода должна соответствовать п. 7 Порядка.

Код должен формироваться после формирования реестровой записи:

- в реестре контрактов, заключенных заказчиками;

- реестре контрактов, содержащем сведения, составляющие государственную тайну.

Во втором случае код формируется главным распорядителем бюджетных средств.

Структура кода должна соответствовать п. 8 Порядка.

Код должен формироваться после формирования реестровой записи в реестре соглашений (договоров) о предоставлении из федерального бюджета:

- субсидий юридическим лицам, индивидуальным предпринимателям, физическим лицам - производителям товаров (работ, услуг);

- бюджетных инвестиций юридическим лицам, не являющимся федеральными государственными учреждениями и федеральными государственными унитарными предприятиями;

- субсидий, субвенций, иных межбюджетных трансфертов, имеющих целевое назначение, бюджетам субъектов РФ.

Исключение составляет идентификатор соглашения, содержащего сведения, составляющие государственную тайну (п. п. 4, 9 Порядка).

В третьем случае код формируется заказчиком:

- федеральным бюджетным учреждением;

- автономным учреждением.

Структура кода должна соответствовать п. 10 Порядка.

Код должен формироваться после формирования реестровой записи:

- в реестре контрактов, заключенных заказчиками (реестре договоров, заключенных заказчиками по результатам закупки);

- в реестре контрактов, содержащем сведения, составляющие государственную тайну.

4.2. ИГК в гособоронзаказе

ИГК при размещении гособоронзаказа формируется с учетом требований ст. 6.1 Федерального закона от 01.01.2001 N 275-ФЗ "О государственном оборонном заказе" (далее - Закон N 275-ФЗ). Структура ИГК подробно описана в Порядке формирования идентификатора государственного контракта по государственному оборонному заказу, утвержденном Приказом Минобороны России N 475, Казначейства России N 13н от 01.01.2001 (далее - Порядок 475/13н). Так, согласно п. 4 данного Порядка ИГК представляет собой 25-значный цифровой код.

В ст. 6.1 Закона N 275-ФЗ приведена обязательная для отражения в ИГК информация:

- идентификационный код государственного заказчика (соответствует коду главного распорядителя бюджетных средств, см. пп. "в" п. 4 Порядка 475/13н);

- способ определения поставщика;

- год заключения государственного контракта;

- год окончания срока действия государственного контракта;

- порядковый номер государственного контракта.

ИГК заказчик формирует самостоятельно до включения государственного контракта в реестр контрактов и используется:

- для идентификации всех контрактов, заключенных в целях исполнения государственного контракта;

- расчетов по гособоронзаказу в рамках сопровождаемой сделки.

5. СИТУАЦИИ ИЗ ПРАКТИКИ. КОНТРАКТ

Заказчик заключил договор на поставку товаров (выполнение работ, оказание услуг) без соблюдения требований Закона N 44-ФЗ. Вправе ли заказчик отказаться от оплаты задолженности по договору, ссылаясь на отсутствие государственного контракта? >>>

Вправе ли заказчик включить в проект государственного контракта условие о рассмотрении связанных с ним споров в третейском суде (третейскую оговорку)? >>>

Может ли третье лицо внести денежные средства в качестве обеспечения исполнения контракта за участника? >>>

У банка, выдавшего гарантию в качестве обеспечения исполнения контракта, после его заключения была отозвана лицензия. Должен ли поставщик предоставить заказчику новое обеспечение исполнения контракта? >>>

Заказчик предусмотрел в документации о закупке требование обеспечить исполнение гарантийных обязательств по контракту. Вправе ли он признать участника закупки, который не предоставил такое обеспечение, уклонившимся от заключения контракта? >>>

Вправе ли заказчик отказать в приеме банковской гарантии при наличии в ней условия о представлении гаранту судебных актов, подтверждающих неисполнение принципалом обязательств, обеспечиваемых банковской гарантией? >>>

У банка, выдавшего гарантию в качестве обеспечения исполнения контракта, после его заключения была отозвана лицензия. Вправе ли заказчик потребовать от поставщика предоставить новое обеспечение исполнения контракта? >>>

6. ОБРАЗЦЫ ДОКУМЕНТОВ. КОНТРАКТ

Проект контракта >>>

Платежное поручение на перечисление средств в качестве обеспечения исполнения контракта >>>

Банковская гарантия >>>