Многие авторы такую практику признают необоснованной
30
.
--------------------------------
30
Там же.
Как уже указывалось, считает, что нотариату присуща правоохранительная функция, с одной стороны, являющаяся продолжением, детализацией функций Минюста РФ по организации юридических услуг и правовой помощи, так как реестр государственных нотариальных контор и контор частных нотариусов ведет федеральный орган исполнительной власти.
С другой стороны, нотариат, как и суд, осуществляет единую функцию предварительного и последующего контроля за законностью в гражданском обороте
31
.
--------------------------------
31
См.: Гурьева . соч. С. 11 - 12.
выделяет также две функции, которые выполняет нотариат в России, но уже иные: правозащитную и правоприменительную. Она пишет: "Совершая нотариальные действия, предусмотренные законодательными актами, нотариусы обеспечивают в соответствии с Конституцией Российской Федерации, конституциями республик в составе Российской Федерации, Основами законодательства о нотариате защиту прав и законных интересов всех обращающихся к ним лиц. Совершение нотариусами предусмотренных законом нотариальных действий от имени Российской Федерации гарантирует доказательственную силу и публичное признание нотариально оформленных документов"
32
.
--------------------------------
32
См.: Вергасова в России. М., 2006. С. 48.
Более широкий спектр функций нотариата представлен и
33
. Во-первых, все рассматриваемые функции ими подразделяются на две большие группы:
--------------------------------
33
См.: , Черемных . соч. С. 17 - 27.
1) функции нотариата, вытекающие из публично-правового характера нотариальной деятельности;
2) функции нотариата, вытекающие из частноправового содержания нотариальной деятельности. Во-вторых, в каждую из указанных групп включается различное количество функций.
Так, в первую группу входят:
- правоохранительная; выражается в обеспечении законности в сфере гражданского оборота;
- правоприменительная; характеризуется разрешением юридических дел в отношении конкретных фактических ситуаций (например, совершение исполнительных надписей);
- предупредительно-профилактическая; осуществляется по следующим направлениям:
а) обеспечение процесса доказывания в суде;
б) разрешение гражданско-правовых дел бесспорного характера
34
;
--------------------------------
34
Возникает закономерный вопрос: в чем в этом случае выражается предупредительно-профилактическая деятельность? Ссылка авторов на то, что тем самым снижается загруженность судов, не отвечает на него.
в) предупреждение возможных споров между потенциальными участниками сделки на стадии согласования условий в процессе ее заключения;
- фискальная; нотариус обязан сообщать государственной налоговой инспекции, например, об удостоверении договоров дарения и выдаче свидетельств о праве на наследство
35
.
--------------------------------
35
Выделение подобной функции и интерпретация ее содержания также вызывают возражения. Сами нотариусы, как явствует из сказанного, не реализуют эту функцию; они либо обеспечивают ее выполнение другими государственными органами, либо выполняют профилактическую функцию, предупреждая таким образом нарушение налогового законодательства.
Во вторую группу функций включены:
- правореализующая; нотариус, во-первых, создает необходимые предпосылки для правомерного поведения субъектов, в отношении которых совершается нотариальное действие; во-вторых, сам исполняет и соблюдает требования правовых норм;
- правоустанавливающая; она связана с установлением в нотариальном производстве больших групп юридических фактов;
- консультационная; в соответствии со ст. 16 Основ законодательства о нотариате нотариус обязан разъяснять права и обязанности физических и юридических лиц;
- регулятивная; в ее рамках осуществляются действия по регулированию, закреплению в той или иной форме прав и законных интересов субъектов гражданского оборота (например, нотариальные действия по удостоверению сделок);
- охранительная; состоит в принятии мер по защите или принудительному осуществлению прав и законных интересов граждан и юридических лиц (например, меры по охране наследственного имущества, удостоверение бесспорных фактов и т. д.);
- контрольная; выражается в наблюдении за правильностью и своевременностью исполнения физическими и юридическими лицами своих обязанностей (например, сообщение государственным налоговым инспекциям об удостоверении договоров дарения и выдаче свидетельств о праве на наследство)
36
.
--------------------------------
36
Авторы, к сожалению, не объясняют, почему деятельность одного и того же содержания применительно к функциям, вытекающим из публично-правового характера нотариальной деятельности, признана фискальной, а применительно к функциям, вытекающим из частноправового характера нотариальной деятельности, - к контрольной. Тем более, название последней также не отражает ее сути.
В литературе нотариальные действия характеризуются по-разному. Например, предлагается различать два вида данного понятия, рассматривая его в статике и динамике. В первом случае оно будет означать результат нотариального производства как юридический факт, во втором - процедуру его совершения, охватывающую систему юридических фактов
37
.
--------------------------------
37
См. об этом подробно: , , Ярков . соч. С. 122 - 123.
На мой взгляд, подобное деление носит несколько искусственный характер. Отрывать результат нотариального производства, представляющий собой имманентно присущий ему этап, логически завершающий нотариальные действия, от предшествующих стадий можно лишь умозрительно, в каких-то исследовательских, но не в практических целях.
Нотариальные действия осуществляются в определенной сфере, которая часто сводится к гражданскому обороту, более того, состояние нотариальной деятельности напрямую связывается с ним. Так, и указывают, что поскольку в первые послереволюционные годы "гражданский оборот был незначительным, и нотариальная деятельность существенного развития не получила, фактически она ограничивалась удовлетворением потребностей в удостоверении различного рода обстоятельств: засвидетельствовании подлинности копий с документов, удостоверении подлинности подписей и т. п."
38
.
--------------------------------
38
См.: , Кабакова в СССР. Л., 1984. С. 5.
Гражданский оборот - существенная, но не единственная сфера деятельности нотариата. Она охватывает и иные области общественных отношений. Это со всей очевидностью вытекает из ст. ст. 35 и 36 Основ законодательства о нотариате, в которых дается перечень нотариальных действий, совершаемых нотариусами, занимающимися частной практикой, и уполномоченными должностными лицами, а также нотариусами, работающими в государственных нотариальных конторах. Например, обеспечение доказательств, необходимых в случае рассмотрения дела в суде или административном органе
39
; свидетельствование верности копий документов и выписок из них, подписи на документах, верности перевода документов с одного языка на другой; принятие на хранение документов; удостоверение брачного контракта
40
и соглашения об уплате алиментов
41
; совершение исполнительных надписей и др. Указанные нотариальные действия затрагивают иные области общественных отношений, а не гражданский оборот.
--------------------------------
39
См.: Лесницкая вопросы нотариата в судебной практике // Нотариальный вестник. 1999. N 1 - 2; Треушников доказательства. М., 1997; и др.
40
См. об этом подробно: Василевская проблемы брачного договора // Нотариус. 1999. N 4; и др.
41
См. об этом подробно: Тоцкий алиментных отношений // Нотариус. 2007. N 4 (6); и др.
На мой взгляд, более рациональным представляется подход, фактически в той или иной мере демонстрируемый всеми специалистами, согласно которому сферу деятельности нотариата можно обобщенно обозначить как бесспорность права, для защиты которого осуществляется нотариальное действие
42
.
--------------------------------
42
См.: Гражданский и арбитражный процесс, нотариат, обязательственные отношения / Отв. ред. . М., 1998; и др.
Как и всякий вид деятельности, в том числе юридической, деятельность нотариата основывается на определенных принципах. Их количество и виды в литературе определяются по-разному. Например, выделяет лишь важнейшие принципы нотариата:
- принцип объективной истины - нотариус совершает действия на основе объективно существующих обстоятельств, с которыми связано возникновение, изменение или прекращение правоотношения;
- принцип законности - в своей деятельности нотариус руководствуется только законом;
- принцип бесспорности прав и юридических фактов - нотариальные действия совершаются только в отношении бесспорных фактов, подтвержденных непосредственно или документально;
- принцип тайны нотариальных действий - запрещается разглашение их сущности, в том числе сведений о документах, которые представлялись нотариусу и т. д.; данное правило сохраняет свое действие и в отношении лиц, сложивших полномочия нотариуса или уволенных с работы
43
.
--------------------------------
43
См.: Гурьева . соч. С. 12.
представляет иную систему принципов, на которых основывается нотариальная деятельность. В нее он включает: законность; способ осуществления нотариальной деятельности; ее осуществление специальным субъектом (нотариусом и уполномоченным должностным лицом); независимость и беспристрастность; равенство перед законом; совершение нотариальных действий в сфере бесспорной юрисдикции; публичность нотариальной деятельности, осуществляемой от имени Российской Федерации; ее процессуальный характер; ответственность нотариуса; некоммерческий характер деятельности; осуществление нотариальной деятельности в соответствии с моральными и нравственными нормами, действующими в обществе
|
Из за большого объема этот материал размещен на нескольких страницах:
1 2 3 4 |
