О голландской правовой культуре /Пер. с англ. , (стр. 4 )

Контрасты в уголовном правосудии

Несмотря на то, что вместительность голландских тюрем в течение 1С) лет удвоилась (в 1990 г. было около 7000 тюремных камер), имеются веские основания для определения голландской уголовной политики как более мягкой, чем в других странах. 42 заключенных на 100 000 населения - это все еще в 2 раза меньше, чем в Западной Германии и Британии и в 10 раз меньше, чем в США. Судьи имеют возможность выбора между широким кругом санкций. Уголовное право не предусматривает строго определенных минимальных размеров наказания за определенные виды преступлений. Прокуроры пользуются свободой усмотрения для отказа от обвинения, если их политическая позиция не дает основания считать обвинение полезным, и полиция может предупредить проявление этой свободы усмотрения, не направляя и суд малозначительные дела, по которым она ожидает оправданий.

Многие признаки дают основания предполагать, что мягкий климат голландской уголовной политики ухудшается. Означает ли это конец голландской терпимости?

Конец терпимости

В марте 1990 г. первые полосы национальных газет заняли криминологические исследования: мелькали заголовки - "Голландия должна столкнуться с самым высоким среди европейских стран уровнем преступности". Источником послужило опубликование отчета об использовании жертв преступлений примерно 29 промышленных государств Западной Европы, Северной Америки, Австралии и Японии. В среднем за 15 мин совершается, согласно отчету, II различных типов преступлений: как и следовало ожидать, США оказались на первом месте по уровню преступности, за ними следовали Канада и Австралия. Япония имела самый незначительный опыт виктимизации; среди европейских стран Нидерланды занимали первое место (после Испании и Западной Германии). В любом случае голландцы оказались перед лицом массового подъема преступности в гораздо более короткий срок и, следовательно, быстрее, чем англичане или немцы.

С начала 80-х годов консервативное правительство заявило о "конце терпимости": уголовная политика должна стать более эффективной как с точки зрения превентивных, так и репрессивных мер. Использование методики публичных отношений должно изменить положение в школах и спортивных клубах; в жилых помещениях и публичном транспорте необходимо увеличить контролирующий персонал; улицы должны патрулироваться полицейскими; при помощи "назойливых" контролирующих аппаратов нужно противодействовать магазинным кражам и неоплачиваемым проездам. Одновременно должны быть усовершенствованы процедуры, применяемые в департаментах полиции и департаментах уголовного преследования для того, чтобы сократить как проволочки, так и число оправданий; нужно удвоить персонал и вместительность тюрем.

"Новая волна" уголовной политики следует тенденциям модернизации: службой прокуроров налагаются строгие санкции под девизом "избежания полного судебного разбирательства перед судом". Еще одна скорма - "уклонение" от уголовных санкций при помощи предоставления рабочих мест в первую очередь несовершеннолетним преступникам или разрешение выплаты компенсаций жертве преступления вместо применения наказания преступника. Хотя эти альтернативы остаются пока ограниченными по применению, "предложение сделки" дает возможность избежать громоздких судебных производств. Сделка предлагается в случае совершения незначительных преступлений; она строго регулируется каталогом денежных штрафов, приспособленных к стандартизированной бюрократии. Департаментом юстиции издаются руководящие указания, устанавливающие "цены" за распространение преступления.

Несомненно, массовая преступность сопровождается массовым отправлением правосудия. В отличие от прежних времен, когда наказание было жестоким, но иллюстративным, современность представляется милосердной, но вездесущей.

5. "BELEID" — подлинно-Голландский термин

"Beleid" голландское слово, трудное для перевода. В Германии или Франции необходимо использовать целое предложение для того, чтобы получить то же значение, английский эквивалент "политика" охватывает только часть его значения. Как правовой термин "belcid" уникален. Он используется для описания политики, которой придерживается: государство, сообщество, публичная транспортная корпорация, полиция, публичный обвинитель. Они склонны к проведению открытой для общества "belcid", которая формулируется иногда неопределенно как декларация намерений, а иногда оглашается в скорме руководящих указаний, которым обязан следовать персонал. В публичном праве это понятие используется в качестве критерия, с помощью которого оценивается деятельность публичных органов. Если "beleid" сформулирована в скорме руководящих указаний, она может иметь квазизаконодательную силу. Термин может быть использован в качестве отсылочного в суде: в процессе рассмотрения судом уголовного дела адвокат может потребовать прекращения дела о наркотиках, указав на "belcid" публичного обвинителя при осуществлении уголовного преследования только за операции с большим количеством наркотиков, а не за операции с наркотиками, предназначенными для личного употребления. По административным делам использование "belcid" в качестве аргумента наблюдается еще чаще. Голландские корпорации издают массу правил, связанных со строительными законодательством, предоставлением разрешений на организацию рынков и передвижной торговли и т. д. Однако повседневная практика отклоняется от сформулированных руководящих указаний "beleid". Юрист в суде имеет шанс оспорить административные решения, используя аргумент, что фактический "beleid" сообщества не следует ясно определенному правилу. Фактический "beleid" превратился в дополнительный источник нрава, он мост между тем, что, с одной стороны, называлось "неформальным правом", "интуитивным" или "неявным" правом, а с другой тем, что определялось как "формальное" или "официальное" право. Он позволяет лицам, формулирующим правила на более низком уровне, корректировать правила верхнего уровня. Принцип "bcleid" использовался для изменения непрактичных, но юридически действительных законов без привлечения помощи законодателя. Кратко: "belcid" придаст голландской системе жизнеспособность, так как, в противном случае, она задохнулась бы от перепроизводства норм.

В голландском понимании уголовное право это ориентированная на цель программа, уполномочивающая властные органы наказывать нежелательное поведение. Сторона обвинения наделена правом обвинять, но не обязана это делать. Однако решение об отказе от уголовного преследования нс может быть принято произвольно: принцип равного обращения на основании закона, правила о недопустимости дискриминации и принцип предсказуемости заставляют органы полиции и прокуроров следовать правилам. Таким образом, внутренне правотворчество должно дополнять законодательное правило; адвокаты могут оспорить политику прокуроров на основании прецедентов и потребовать публикации внутренних руководящих указаний, узаконивающих их деятельность.

Чистая теория "beleid"

В чистой теории принцип законности нацелен на подчинение государства его собственным нормам, на контролирование органов исполнительной власти при помощи правил, принятых на законодательном уровне. Однако в реальной жизни "государство" расслаивается на многие органы: лица, принимающие нормы на местном уровне, интерпретируют исходящие от центра законодательные нормы; служащие создают собственные неофициальные правила о том, каким образом трактовать формальные правила. Голландский юридический язык использует такие широкие термины, как "beleid", для того, чтобы разрешить служащим на нижних ступенях определенные пределы интерпретации того, каким образом соблюдать букву закона.

Институциональные предпосылки

"Beleid" это концепция, которая "пропитывает" многие институты голландской правовой культуры. Примером может служить сложная система судебного контроля за административной деятельностью. Нидерланды будут иметь всеобъемлющий судебный контроль в грядущие годы, когда административные палаты станут частью обычных окружных судов.

С 1976 г. Судебный отдел Государственного совета служит первой и последней судебной инстанцией, контролирующей законность административной деятельности. Но и некоторых случаях (например, предъявление жалоб, связанных с состоянием окружающей среды), продолжало применяться традиционное средство защиты "апелляция к Короне" инициирование внутреннего административного контроля, в результате чего Короной дается совет, которому администрация может последовать. Потребовалось решение Европейского суда по правам человека, чтобы побудить голландского законодателя трансформировать орган, выносящий решение по апелляции к Короне, в судебный орган.

В действительности различие между консультативным органом и независимым судом незначительно. Для части голландской администрации длительное время существовал независимый способ контроля, напоминающий судебный контроль: с 1952 г. жалобы на решения в области экономической политики, связанные с выделением субсидий, и жалобы но вопросам социального обеспечения рассматриваются специ­альными судебными советами.

Апелляция к Короне

Первая процедура несудебного контроля за администрацией в Нидерландах была институализирована благодаря предоставлению права на апелляцию к Короне в 1861 г. Отдел Административного судопроизводства Государственного Совета учреждался для того, чтобы давать советы Короне о том, как реагировать на жалобы против правительства Его Величества. В то время этот вопрос являлся частью одной из центральных политических проблем: сокращение личных полномочий Короля. Парламент пытался ограничить власть королевской и центральной администрации с тем, чтобы аннулировать провинциальные подзаконные акты и другие местные решения. Лицо может ныне апеллировать к Короне, если определенный закон Парламента, на котором основывается оспариваемое решения, прямо упоминает об этом средстве правовой защиты. Подсчитано, что апелляция к Короне была упомянута в 135 законах Парламента, касающихся 500 различных административных решений.

Как и в других европейских странах, идея пересмотра административных решений специальным независимым судом была темой дискуссий в Нидерландах в течение более 100 лет. В чем причина отставаний Нидерландов в реальной практике? Ответ вновь следует искать в голландской концепции "beleid": около века гражданская служба успешно препятствовала судебному вмешательству в свой "beleid". В то время как традиционные структуры администрации (центрального и местного уровня) оставались консервативными по отношению к судебному контролю, эта идея получила поддержку вслед за наступлением эры консерватизма и государства благосостояния. После Второй мировой войны были учреждены квазигосударственные институты для регулирования торговли и промышленности при посредстве отраслевого и всеобъемлющего экономического планирования. Бипартийные (наниматель и служащий), трипартийные (наниматель, служащий и независимые эксперты) институты заслужили авторитет по широкому кругу экономической политики и регулирования. В конституирующем законе Парламента так называемые принципы должного управления прямо упоминались в качестве одного из критериев решения. Именно эти принципы, а не строгое обязывание публичной администрации придерживаться законности, образуют кодекс "профессиональной вежливости".