Международный процесс: практическое руководство (стр. 3 )

Получив поручение о вызове свидетелей и снятии с них свидетельских показаний суд (арбитражный суд) знакомится с присланными материалами и при отсутствии оснований для отказа в исполнении поручения назначает дату проведения допроса, вызывает повесткой лиц, подлежащих допросу в соответствии с поручением, а также извещает об этом запрашивающий суд и лиц, участвующих в деле. Лица, подлежащие допросу в качестве свидетелей, вызываются повесткой по адресу, указанному в судебном поручении. В повестке должно быть указано наименование и адрес суда, исполняющего поручение, место и время явки, дело, по которому вызывается лицо, а также указание в качестве кого данное лицо вызывается. В повестке должны быть также указаны последствия неявки лица для дачи свидетельских показаний.

Допрос свидетелей, вызванных в соответствии с поручением иностранного суда, производится в судебном заседании по правилам, установленным процессуальным законодательством Российской Федерации. Неявка в судебное заседание лиц, участвующих в деле, не является препятствием для исполнения судебного поручения (ст.52 ГПК РФ и ст.74 АПК РФ).

В случае неявки лица, вызванного для дачи показаний в качестве свидетеля, суд выясняет причины неявки и при необходимости назначает новую дату исполнения поручения. Если повестка не была вручена лицу, подлежащему допросу в качестве свидетеля, по причине указания в поручении неправильного адреса, то суд (арбитражный суд) либо принимает меры для установления точного адреса лица (в случае, если между Российской Федерацией и государством запрашивающего суда имеется договор о правовой помощи) либо возвращает иностранному суду все присланные с поручением материалы и извещает суд о причинах, препятствующих его исполнению.

До допроса свидетеля суд обязан установить личность свидетеля, а также предупредить его об ответственности за отказ или уклонение от дачи показаний и за дачу заведомо ложных показаний. Законодательство Российской Федерации предусматривает уголовную ответственность свидетеля за дачу заведомо ложных показаний, а также за отказ или уклонение от дачи показаний (ст. ст.УК РФ). У свидетеля отбирается подписка о том, что ему разъяснены его обязанности и ответственность. Подписка приобщается к протоколу судебного заседания. Если в качестве свидетеля вызываются лица, не достигшие шестнадцати лет, то суд разъясняет их обязанность правдиво рассказать все известное им по делу, но они не предупреждаются об ответственности за отказ или уклонение от дачи показаний и за дачу заведомо ложных показаний (ст.169 ГПК РФ).

В соответствии со ст. 51 Конституции РФ никто не обязан свидетельствовать против самого себя, своего супруга и близких родственников, круг которых определяется федеральным законом. Пленум Верховного Суда Российской Федерации своим постановлением N"8 от 01.01.01 года "О некоторых вопросах применения судами Конституции Российской Федерации при осуществлении правосудия" определил, что положения указанной статьи Конституции Российской Федерации должны быть разъяснены судом лицу, вызванному в качестве свидетеля по гражданскому делу, если это лицо является супругом либо близким родственником истца, ответчика, других лиц, участвующих в деле (п.18). В протоколе судебного заседания должно быть отмечено, что положения ст.51 Конституции РФ свидетелю разъяснены.

Если по поручению требуется допросить не одного, а несколько свидетелей, то суд устанавливает порядок их допроса. При этом каждый свидетель должен быть допрошен отдельно. Свидетели, еще не давшие показаний, не могут находится в зале заседания. Допрошенный свидетель остается в зале до окончания судебного заседания.

Допрос начинается с выявления судом отношения свидетеля к лицам, участвующим в деле, и предложением свидетелю сообщить суду все известное ему лично по делу. После этого свидетелю предлагается ответить на вопросы, изложенные в поручении. Если в зале заседания при исполнении поручения присутствуют лица, участвующие в деле, или их представители, то суд предлагает им задать вопросы свидетелю. При допросе свидетелей в возрасте до четырнадцати лет, а по усмотрению суда и при допросе свидетелей в возрасте до шестнадцати лет, должен присутствовать педагог. В случае необходимости могут быть вызваны также родители, усыновители, опекуны и попечители (ст. ст.ГПК).

Все заданные вопросы и ответы на них свидетелей заносятся в протокол. Протокол подписывается председательствующим и секретарем и скрепляется печатью суда. По исполнению поручения суд составляет справку о расходах, связанных с вызовом и допросом свидетелей. Указанные расходы возмещаются за счет запрашивающей стороны.

Гражданско-процессуальное законодательство Российской Федерации не требует, чтобы суды общей юрисдикции выносили специальное определение об исполнении поручения. Инструкция о порядке оказания судами и органами нотариата СССР правовой помощи учреждениям юстиции иностранных государств и о порядке обращения за правовой помощью к этим учреждениям от 01.01.01 г. указывает лишь на то, что по выполнению поручений суды обязаны все необходимые документы (протокол, справку о судебных расходах, связанных с вызовом свидетеля, другие материалы) вместе с сообщением об исполнении поручения, адресованного иностранному суду, от которого исходило поручение, направить в Министерство юстиции Российской Федерации для последующей пересылки их запрашивающему суду. В отличии от этого, Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации прямо устанавливает, что об исполнении поручения арбитражный суд выносит определение (ст.74 АПК РФ). Это определение вместе со всеми материалами, связанными с допросом свидетелей, пересылается в установленном порядке иностранному суду, давшему поручение.

5. Связь с дальнейшим признанием и исполнением решения суда, вынесенного в месте начала судебного производства

Снимая свидетельские показания при исполнении поручения иностранного суда, суд (арбитражный суд) Российской Федерации совершает лишь определенные процессуальные действия, причем в пределах, очерченных запрашивающим судом. Поэтому, суд (арбитражный суд), исполняющий поручение, не вправе оценивать вопросы, содержащиеся в поручении, и ответы на них свидетеля (в том числе, относительно относимости и допустимости доказательств), задавать свидетелю дополнительные вопросы по существу спора и другое. Только иностранный суд, давший поручение, вправе будет оценить полученные по судебному поручению свидетельские показания, наряду со всеми другими доказательствами.

6. Особые вопросы, связанные с показаниями экспертов

Наряду с вызовом и допросом свидетелей поручение иностранного суда может содержать требования о снятии показаний эксперта. Процессуальное законодательство РФ допускает проведение в судебном заседании допроса экспертов. Так, эксперту могут задаваться вопросы в целях разъяснения и дополнения представленного им письменного заключения (ст.180 ГПК и п.3 ст.68 АПК).

Исходя из этого, поручение иностранного суда о снятии показаний эксперта должно содержать, помимо указания на эксперта, давшего письменное заключение, и самого заключения, также перечень вопросов, на которые требуется получить ответы и разъяснения эксперта. Допрос эксперта производится в судебном заседании. До допроса суд обязан предупредить эксперта об уголовной ответственности за отказ и за дачу заведомо ложного показаний (ст.181-182 Уголовного кодекса РФ). После этого эксперту предлагается ответить на вопросы, изложенные в поручении. Если в судебном заседании присутствуют лица, участвующие в деле, и их представители, то суд предлагает им задать вопросы эксперту. Первыми вопросы задают лицо, по инициативе которого назначена экспертиза, и его представитель.

Все заданные вопросы и ответы на них эксперта заносятся в протокол. Протокол подписывается председательствующим и секретарем и скрепляется печатью суда.

По законодательству Российской Федерации эксперт пользуется в гражданском (арбитражном) процессе определенными процессуальными правами. Так, эксперт имеет право знакомиться с материалами дела, участвовать в судебных заседаниях, задавать вопросы, просить суд (арбитражный суд) представить ему дополнительные материалы (ст.76 ГПК РФ и п.5 ст.45 АПК РФ).

Суд, исполняющий поручение о допросе эксперта в связи с представленным им письменным заключением, не имеет возможностей обеспечить реальное и в полном объеме использование экспертом закрепленных за ним процессуальных прав. Указанное выше делает исполнение данного поручения иностранного суда сложным процессуальным действием.

В соответствии с процессуальным законодательством Российской Федерации представителями в суде не могут быть адвокаты, принявшие поручение об оказании юридической помощи с нарушением правил, установленном законодательством Российской Федерации об адвокатуре. В связи с этим, участие иностранного адвоката при допросе свидетеля в суде (арбитражном суде) при исполнении поручения иностранного суда должно быть подтверждено доверенностью, выданной в соответствии с правилами, установленными гражданским законодательством Российской Федерации.

На основания выданной доверенности на ведение дела представитель (адвокат) вправе пользоваться процессуальными правами стороны или третьего лица, определенные действующим процессуальным законодательством Российской Федерации, в том числе знакомиться с материалами дела, заявлять ходатайства и возражать против ходатайств (включая ходатайств о вызове и допросе свидетелей, назначении экспертизы), задавать вопросы, представлять доказательства и др. Взаимоотношения представителя (адвоката) и представляемого между собой, а также осуществление ими процессуальных прав в отношении суда и других участников судебного (арбитражного) разбирательства определяются непосредственно самими представляемым и его представителем. Никто не вправе ограничивать указанные лица в пользовании ими своими процессуальными правами, за исключением случаев, предусмотренных законом. Так, представляемый вправе в порядке, установленном гражданским законодательством, лишить представителя прав, удостоверенных доверенностью, путем отмены ранее выданной доверенности (ст.188 ГК РФ), а суд (арбитражный суд) может ограничить лиц, участвующих в деле, и их представителей в пользовании ими процессуальными правами лишь в порядке применения санкций, предусмотренных процессуальным законодательством (ст.149 ГПК РФ и ст.116 АПК РФ).

7. "Адвокат-клиент", "работа-результат" и др.

Адекватный по наименованию институт в гражданском процессе РФ не предусмотрен. Однако некоторые аналогичные идеи выражены в праве РФ и признаются на практике.

Согласно ст.16 Положения об адвокатуре РСФСР 1980 г. (этот акт ввиду отсутствия нового законодательства сохраняет свое значение) адвокат не вправе разглашать сведения, сообщенные ему доверителем в связи с оказанием юридической помощи.

Если адвокатом было нарушено требование этой статьи Положения и им было разглашено содержание сообщенных сведений, лицо, чье право было нарушено, руководствуясь нормами ст. ст. 15, 393 Гражданского кодекса РФ, вправе требовать от адвоката возмещения причиненных ему убытков в полном размере.

Разглашение адвокатом сообщенных ему сведений может служить основанием для принятия Президиумом коллегии адвокатов решения об исключении адвоката из состава коллегии.

К) СНЯТИЕ СВИДЕТЕЛЬСКИХ ПОКАЗАНИЙ ЗА РУБЕЖОМ В ПОДДЕРЖКУ СУДЕБНОГО ПРОЦЕССА В ДАННОЙ СТРАНЕ

Конвенции. Процессуальное законодательство РФ допускает обращение судов (арбитражных судов) к иностранным судам с поручениями о совершении процессуальных действий, в том числе, по вызову и допросу свидетелей (ст.436 ГПК и п.4 ст.215 АПК). Такое поручение оформляется определением суда (арбитражного суда), в котором излагается существо рассматриваемого спора, указываются обстоятельства, подлежащие выяснения, а также доказательства, которые должен собрать суд, исполняющий поручение (ст.51 ГПК и ст.73 АПК). Обращение совершить определенные процессуальные действия может быть осуществлено судом (арбитражным судом) в порядке, установленном законодательством для сношений судов (арбитражных судов) с иностранными судами. Процедура передачи судебных поручений зависит от того, является ли государство запрашиваемого иностранного суда участником Гаагской конвенции по вопросам гражданского процесса от 1 марта 1954 года или имеется ли между этим государством и Российской Федерацией соглашение об оказании правовой помощи по гражданским и уголовным делам и была подробно рассмотрена в пункте 3 разделе "к".

При даче иностранным судам поручений суды (арбитражные суды) должны руководствоваться Инструкцией о порядке оказания судами и органами нотариата СССР правовой помощи учреждениям юстиции иностранных государств и о порядке обращения за правовой помощью к этим учреждениям, утвержденной Министром юстиции СССР 22 февраля 1972 года, а также постановлением Пленума Верховного суда СССР от 01.01.01 года N"2 (в редакции постановления Пленума Верховного суда СССР от 01.01.01 года N"6) "О вопросах, связанных с выполнением судебными органами договоров с иностранными государствами об оказании правовой помощи по гражданским, семейным и уголовным делам".

Привлечение к судебному (арбитражному) процессу лиц в качестве свидетелей и снятие с них показаний (допрос) возможно только по ходатайству лиц, участвующих в деле (ст.50 ГПК и ст.54 АПК). При этом лицо, ходатайствующее о вызове свидетеля, обязано указать какие обстоятельства, имеющие значение для дела, может подтвердить свидетель, и сообщить суду его имя, фамилию, а также адрес его место жительства (ст.61 ГПК). Лицо, ходатайствующее о привлечении свидетелей, должно также внести вперед на депозитный счет суда (арбитражного суда) денежную сумму, подлежащую выплате свидетелю (ст.88 ГПК и ст.94 АПК). Поэтому суд (арбитражный суд), до вынесения определения о поручении иностранному суду вызова и допроса свидетеля, должен разъяснить лицу, ходатайствующему о вызове свидетеля, процедуру исполнения такого поручения и обязанности лица внести денежные средства для возмещения расходов, связанных с вызовом и допросом свидетеля. Денежная сумма, подлежащая внесению на депозит, должна в этом случае рассчитываться исходя из ставок, предусмотренных для возмещения расходов свидетелей, как если бы снятие свидетельских показаний осуществлялось бы непосредственно судом (арбитражным судом) на территории Российской Федерации. Согласно п.6. статьи 94 АПК Российской Федерации порядок выплаты и размеры сумм, подлежащих выплате свидетелям, устанавливаются Правительством Российской Федерации.

Другие средства и отсутствие конвенции

В соответствии с установленным порядком суды (арбитражные суды) направляют поручения о производстве иностранным судом процессуальных действий (вызов и допрос свидетелей) в Министерство юстиции Российской Федерации (его территориальные органы) для дальнейшей передачи их иностранным судам. В поручении должны быть указаны наименование суда, давшего поручение, а также суда иностранного государства, к которому обращено поручение, содержание поручения (допрос свидетеля), а также сведения по существу поручения, необходимые для его исполнения (сведения о лице, подлежащему вызову и допросу в качестве свидетеля, адрес его местожительства, перечень вопросов, на которые должны быть получены ответы свидетеля, другие сведения). Поручения иностранным судам оформляются на бланках установленной формы (Приложения N"2 к Инструкцией о порядке оказания судами и органами нотариата СССР правовой помощи учреждениям юстиции иностранных государств и о порядке обращения за правовой помощью к этим учреждениям, утвержденной Министром юстиции СССР 22 февраля 1972 года). К поручению прилагаются надлежащим образом оформленные документы: извещение о судебном разбирательстве, копии искового заявления и отзыва на него, ходатайство о привлечении лица в качестве свидетеля, другие документы. Все документы, отправляемые судами, должны быть составлены по установленной форме и иметь печать суда (арбитражного суда).

Судебные поручения и все прилагаемые к ним материалы снабжаются переводом на официальный язык государства запрашиваемого иностранного суда. Перевод судебного поручения и его дальнейшая пересылка осуществляется Министерством юстиции Российской Федерации.

В отношении сроков исполнения поручений суды (арбитражные суды) должны руководствоваться тем, что поручения иностранным судам государств, с которыми Российская Федерация имеет соглашения об оказании правовой помощи, должны высылаться судами (арбитражными судами) не позднее чем за 4 месяца, а иностранным судам других государств - не позднее чем за 6 месяцев до дня рассмотрения дела в суде.

3. Исполнение иностранным судом поручения по вызову и допросу свидетеля осуществляется согласно международным соглашениям в порядке, предусмотренном процессуальным законодательством страны запрашиваемого суда. Вместе с тем, суд (арбитражный суд) вправе просить иностранный суд, исполняющий поручение, о выполнении им при снятии свидетельских показаний некоторых требований, неисполнение которых могло в последующем привести к оспариванию полученных в ходе допроса сведений.

Например, суд (арбитражный суд) вправе просить запрашиваемый иностранный суд выяснить отношения свидетеля к участвующим в деле лицам. В случае наличия близких родственных отношений - просить иностранный суд разъяснить свидетелю положения статьи 51 Конституции Российской Федерации, в соответствии с которой он не обязан свидетельствовать против указанных близких родственников, а также сделать отметку об этом процессуальных документах. А в случае, если допросу в качестве свидетеля подлежит лицо, не достигшее шестнадцати лет, просить также присутствия на допросе педагога, как это предусмотрено статьей 173 ГПК Российской Федерации.

4. Свидетельством по делу может быть привлечено любое лицо, которому известны обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения спора (ст.61 ГПК и ст.44 АПК).

Однако не все сведения, полученные при снятии свидетельских показаний, могут быть приняты в качестве доказательств.

Во-первых, не могут быть доказательствами сведения, сообщенные лицами, в силу закона не могут быть вызваны и допрошены в качестве свидетелей. ГПК РФ к таким лицам относит:

1) представителей по гражданскому делу - об обстоятельствах, которые им стали известны в связи с исполнением ими обязанностей представителя и защитника;

2) лиц, которые в силу физических и психических недостатков не способны правильно воспринимать факты или давать о них правильные показания (ст.61 ГПК РФ).

АПК РФ не содержит указания о том, кто не может быть привлечен по делу в качестве свидетеля. Вместе с тем, представляется, что арбитражные суды при решении этого вопроса должны руководствоваться по аналогии положениями ст. 61 ГПК.

Во-вторых, не могут быть признаны доказательствами сведения, полученные с нарушением закона (ст.49 ГПК и ст.52 АПК). Определенные виды сведений и информации могут быть получены лишь в порядке, устанавливаемым специальными нормами. К таким сведениям относится информация с ограниченным доступом (отнесенная к государственной тайне и конфиденциальная). Порядок обязательного представления (получения) информации, отнесенной к государственной тайне, и конфиденциальной информации устанавливается и осуществляется в соответствии с законодательством об этих категориях информации (п.2.ст.8 Федерального закона Российской Федерации от 01.01.01 года "Об информации, информатизации и защите информации").

Защита сведений, отнесенных к государственной тайне, осуществляется в порядке, установленном Законом Российской Федерации от 01.01.01 года "О государственной тайне". Ознакомление с такими сведениями (доступ должностных лиц и граждан к государственной тайне и к сведениям, составляющим государственную тайну) производится в порядке, установленном законодательством о государственной тайне, а также нормативными документами, утверждаемыми Правительством Российской Федерации. Должностные лица и граждане, допущенные к государственной тайне, ограничиваются в правах, в том числе в праве на распространение сведений, составляющих государственную тайну. За нарушение законодательства о государственной тайне должностные лица и граждане несут уголовную, административную, гражданско-правовую или дисциплинарную ответственность. За разглашение сведений, составляющих государственную тайну, должностные лица и граждане, которым такие сведения были доверены или стали известны по службе или работе, подлежат уголовной ответственности по ст. 75 Уголовного кодекса Российской Федерации. (См. также пункт 2 раздела "к").

В-третьих, не могут быть признаны доказательствами сведения, полученные с нарушением требований о допустимости доказательств (ст.54 ГПК и ст.57 АПК). Например, согласно ГК при несоблюдении простой письменной формы сделки сторонам для установления наличия сделки запрещено ссылаться на свидетельские показания (ст.162 ГК).

В-четвертых, не могут быть признаны доказательствами сведения, сообщаемые свидетелем, если он не может указать источник своей осведомленности (п.3 ст.69 АПК РФ).

Все вышеуказанное должно быть выявлено судом (арбитражным судом) в процессе оценки им сведений, полученных при снятии свидетельских показаний, в том числе в порядке исполнения иностранным судом поручения. Поэтому, суды (арбитражные суды) вынося определения о поручении иностранному суду вызова и допроса свидетелей, должны тщательно формулировать вопросы к свидетелям, как касающиеся существа спора, так и вопросов, связанных с отношением свидетелей к лицам, участвующим в деле, к событиям, лежащим в основе спора, а также к источниками получения ими сведений.

5. Процессуальное законодательство РФ не исключает возможности обращения суда (арбитражного суда) по ходатайству лиц, участвующих в деле, с поручением к иностранному суду о допросе эксперта в связи с представленным им ранее письменным заключением. При этом каждое лицо, участвующее в деле, вправе представить суду вопросы, которые должны быть разъяснены экспертом. Окончательный круг вопросов, по которым требуется получить ответы эксперта, формулируются судом.

В соответствии с процессуальным законодательством РФ снятие показаний экспертов, как и снятие свидетельских показаний, возможно только по ходатайству лиц, участвующих в деле (ст.50 ГПК и ст.54 АПК). Лицо, ходатайствующее о допросе эксперта, должно внести вперед на депозитный счет суда (арбитражного суда) денежную сумму, подлежащую выплате эксперту для покрытия его расходов и вознаграждения за выполненную им работу (стГПК и ст.96 АПК). Поэтому суд (арбитражный суд), до вынесения определения о поручении иностранному суду о снятии показаний (допросе) эксперта в связи с представленным им письменным заключением, должен разъяснить лицу, ходатайствующему об этом, процедуру исполнения такого поручения и обязанности лица внести денежные средства, подлежащие выплате эксперту.

Проблемы, с которыми вынужден будет столкнуться суд (арбитражный суд) при вынесении определения о снятии показаний (допросе) эксперта и, в последующем, при исследовании (оценке) заключения экспертов, аналогичны тем, о которых говорилось выше (См. пункт 6 раздела "к").

6. Что же касается взаимоотношений между представителем (адвокатом) и представляемым при исполнении иностранным судом поручения о вызове и допросе свидетеля в пользу судебного процесса, проходящего на территории Российской Федерации, то их процессуальное положение и права будут определятся исходя из норм процессуального законодательства государства суда, исполняющего поручение.

Возможные отличия в положении представителя (адвоката) и его взаимоотношений с представляемым не должны и не будут влиять на разрешение спора судом (арбитражным судом) по существу и исполнение такого решения в Российской Федерации.

М) СНЯТИЕ ПИСЬМЕННЫХ ПОКАЗАНИЙ В РОССИИ В ПОДДЕРЖКУ СУДЕБНОГО ПРОЦЕССА, ПРОХОДЯЩЕГО ЗА РУБЕЖОМ

Согласно ст.63 ГПК письменными доказательствами являются акты, документы, письма делового или личного характера, содержащие сведения об обстоятельствах, имеющих значение для дела.

Аналогично определяет письменные доказательства ст.60 АПК РФ: "Письменными доказательствами являются содержащие сведения об обстоятельствах, имеющих значение для дела, акты, договоры, справки, деловая корреспонденция, иные документы и материалы, в том числе полученные посредством факсимильной, электронной или иной связи либо иным способом, позволяющим установить достоверность документа".

1. От кого и в каких случаях возможно "предъявление доказательств": блокирующие законы и законодательные акты о секретных сведениях.

ГПК не ограничивает круг физических лиц и организаций, у которых суд может требовать представления письменных доказательств, а также не устанавливает конкретного перечня таких доказательств. Однако суд, руководствуясь ст.53 ГПК, принимает к рассмотрению только те из представленных доказательств, которые имеют значение для дела.

На основании ст.436 ГПК поручения иностранных судов о получении письменных доказательств могут остаться без исполнения, в случае, если их исполнение противоречит суверенитету РФ или угрожает безопасности РФ.

В Российской Федерации действует ряд специальных законов: "О государственной тайне" (принят в 1993), "О безопасности" (принят в 1992), "Об информации, информатизации и защите информации" (принят в 1995) и другие правовые акты, содержащие перечень сведений, не подлежащих оглашению.

Согласно ст.5 Закона РФ "О государственной тайне" к сведениям, составляющим государственную тайну, относятся следующие основные сведения (текст статьи приводится не полностью):

1) сведения в военной области (например, о дислокации, действительных наименованиях, организационной структуре, вооружении и численности объединений, соединений и частей Вооруженных сил РФ);

2) сведения в области экономики, науки и техники (например, об использовании инфраструктуры РФ в интересах обеспечения ее обороноспособности и безопасности);

3) сведения в области внешней политики и экономики (например, о внешнеполитической и внешнеэкономической деятельности РФ, преждевременное распространение которых может нанести ущерб ее интересам);

4) сведения в области разведывательной, контрразведывательной и оперативно-розыскной деятельности (например, о методах и средствах защиты секретной информации).

Указом Президента "Об утверждении перечня сведений, отнесенных к государственной тайне" от 01.01.2001 было конкретизировано содержание сведений, относящихся к военной технике и вооруженным силам РФ и составляющих государственную тайну. Указ определил также перечень государственных органов, наделенных полномочиями по распоряжению сведениями, отнесенными к государственной тайне.

Использование информации, отнесенной к государственной тайне, и конфиденциальной информации, на основании ст.11 Закона "Об информации, информатизации и защите информации" возможно только на основании судебного решения. Однако необходимо учитывать, что на основании ст.18 Закона РФ "О государственной тайне", решение о передаче сведений, составляющих государственную тайну, другим государствам принимается Правительством РФ только при наличии экспертного заключения межведомственной комиссии по защите государственной тайны о возможности передачи таких сведений.

На основании ст.1 Закона РФ от 25.12.92 "О безопасности" под безопасностью следует понимать "состояние защищенности жизненно важных интересов личности, общества и государства от внутренних и внешних угроз".

2. Конвенции (например, Гаагская конвенция о подаче судебных документов, другие конвенции, оговорки данной страны).

РФ, являясь правопреемником СССР, участвует в ряде многосторонних международных соглашений и договоров о правовой помощи (См. Приложение III). В этих конвенциях не содержатся специальные правила, касающиеся письменных доказательств и порядка их получения. Поэтому для снятия письменных доказательств следует руководствоваться общим порядком оказания правовой помощи, предусмотренном в нижеперечисленных международно-правовых актах.

3. Другие средства и Отсутствие конвенции (например, двусторонние соглашения о дружбе).

В доктрине международного права господствует мнение, в соответствии с которым принятие одним государством судебного поручения от другого государства, при отсутствии между ними соглашения, не составляет обязанности в юридическом смысле слова, однако необоснованный отказ является нарушением начал международной вежливости.

Поэтому, как правило, российские суды и арбитражные суды в случае, если к ним обращаются суды иностранного государства, с которым у России не подписано соглашение о правовой помощи, с ходатайством либо с судебным поручением о снятие письменных показаний на территории Российской Федерации, не отказывают им в совершении данного процессуального действия.

В соответствии со ст.436 ГПК, а также в соответствии со ст.215 АПК, суды или арбитражные суды исполняют переданные им в установленном порядке поручения иностранных судов о производстве отдельных процессуальных действий (следовательно, и снятие письменных показаний), за исключением случаев, когда:

1) исполнение поручения противоречило бы суверенитету РФ или угрожало бы безопасности РФ;

2) исполнение поручения не входит в компетенцию суда.

На основании п.2 Инструкции "О порядке оказания судами и органами нотариата СССР правовой помощи учреждениям юстиции иностранных государств и о порядке обращения за правовой помощью к этим учреждениям", утвержденной Минюстом СССР 28 февраля 1972 года (далее - Инструкция 1972), поручения иностранных органов юстиции выполняются российскими судами лишь при получении их через Минюст РФ. Поручения иностранных учреждений юстиции, поступившие непосредственно в суд, исполняются только по указанию Минюста РФ.

В соответствии с п.5 Инструкции 1972 в случае, если документы не могут быть вручены по адресу, указанному в поручении, суд пересылает поручение компетентному суду по новому адресу получателя, сообщая об этом Минюсту РФ. Если документы не могут быть вручены по указанному адресу, суд по своей инициативе должен принять меры для установления точного адреса. Если выполнить поручение не представляется возможным по другим причинам (смерть получателя, и др.), суд сообщает иностранному учреждению юстиции о причинах, препятствующих исполнению, и возвращает присланные документы.

4. Связь с дальнейшими шагами по признанию и исполнению решения в месте вручения судебного документа.

В процессуальном праве РФ в отношении признания и исполнения судебных решений действуют общие правила, изложенные в разделе "С"

5. Особые вопросы, связанные с показаниями экспертов.

В статьях ГПК содержатся нормы, касающиеся такого средства доказывания, как "заключение эксперта", (ст. ст

Экспертом является лицо, обладающее специальными познаниями и привлеченное судом к участию в процессе для дачи такого заключения. Из содержания ГПК следует, что экспертами могут быть только физические, а не юридические лица. Поэтому выполнение судом РФ полученного судебного поручения от иностранного суда, в котором будет содержаться просьба о проведении экспертизы какой-либо компетентной организацией (институтом, лабораторией), будет означать, что выполнять это процессуальное действие и нести связанную с этим ответственность эксперта будет именно физическое или несколько физических лиц, назначенных руководителем этой организации из числа его сотрудников.

Согласно ст.75 ГПК, экспертиза производится экспертами соответствующих учреждений либо иными специалистами, назначенными судом. При этом при назначении экспертизы суд учитывает мнение лиц, участвующих в деле. Экспертиза производится в суде или вне суда, если это необходимо по характеру исследования либо в силу невозможности или затруднительности доставит предмет исследования в суд. Если эксперты придут к общему выводу, они подписывают одно заключение. Эксперты, не согласные с мнениями других экспертов, составляют отдельное заключение.

Эксперт вправе отказаться от дачи заключения, если представленные ему материалы недостаточны или если он не обладает необходимыми знаниями для выполнения возложенной на него обязанности. Во всех остальных случаях, по смыслу ст.76 ГПК РСФСР, отказ эксперта от дачи заключения или дача заведомо ложного заключения влечет применения к нему уголовных санкций, предусмотренных ст. ст. 181, 182 Уголовного Кодекса РСФСР. В частности в ст.181 УК говорится, что заведомо ложное показание эксперта наказывается лишением свободы на срок до одного года или исправительными работами на тот же срок. Те же действия, соединенные с обвинением в особо опасном государственном преступлении или ином тяжком преступлении либо с искусственным созданием доказательств обвинения, а равно совершенные с корыстной целью, наказываются лишением свободы на срок от двух до семи лет. За отказ эксперта от дачи заключения в судебном заседании либо при производстве предварительного следствия или дознания с т.182 УК предусматривается санкция в виде исправительных работ на срок до шести месяцев, или штраф либо общественное порицание.

В ст.20 ГПК, определены основания, по которым лицо не может быть экспертом и подлежит отводу:

а) если он является родственником лиц, участвующих в деле, или их представителей;

б) если он лично, прямо или косвенно, заинтересован в исходе дела либо имеются обстоятельства, вызывающие сомнения в его беспристрастности;

в) его служебной или иной зависимости в момент разбирательства дела или в прошлом от лиц, участвующих в деле, или их представителей;

г) производства им ревизии, материалы которой послужили основанием или поводом для возбуждения гражданского дела либо обращения в арбитражный суд, либо используются при рассмотрении дела.

Не может являться основанием для отвода эксперта его участие в предыдущем рассмотрении дела в качестве эксперта.

В полученном судебном поручении о проведении экспертизы должен быть определен ее объем и направление. Иностранный суд вправе назвать российским судам вопросы, которые должны быть, по их мнению, разъяснены экспертам и на которые он хотел бы получить ответ.

На рассмотрение эксперта нельзя ставить вопросы юридического характера (например, вопросы виновности лица, вопросы размера материальной ответственности), поскольку считается, что специалистами в подобных вопросах являются сами судьи.

Иностранный суд, определяя объем и направление проведения экспертизы, должен исходить из того, что перед экспертом необходимо ставить четкие и определенные вопросы. В противном случае, как уже отмечалось выше, эксперт может воспользоваться правом, предусмотренным ч.3 и ч.4 ст.76 ГПК, и отказаться от дачи заключения ввиду недостаточности представленных ему материалов.

После проведения экспертизы эксперт составляет письменное заключение, которое, на основании ст.77 ГПК, должно содержать подробное описание проведенных исследований, сделанные в результате их выводы и обоснованные ответы на поставленные судом или арбитражным органом вопросы. В случае, если эксперт при проведении экспертизы установит обстоятельства, имеющие значение для дела, по поводу которых ему не были поставлены вопросы, он вправе включить выводы об этих обстоятельствах в свое заключение.

6. Эксклюзивные отношения адвокат-клиент, работа-результат.

По данному вопросу см. вопрос "К" п.8.

Н) СНЯТИЕ ПИСЬМЕННЫХ ПОКАЗАНИЙ ЗА РУБЕЖОМ В ПОДДЕРЖКУ СУДЕБНОГО ПРОЦЕССА В РОССИИ

1. Конвенции (например, Гаагская конвенция о подаче судебных документов, другие конвенции, оговорки данной страны).

Сведения по данному вопросу изложены в п.2 предыдущего раздела "М".

2. Другие средства и Отсутствие конвенции (например, двусторонние соглашения о дружбе).

Сведения по данному вопросу изложены в п.3 предыдущего раздела "М".

3. Практические трудности и фактор времени (например, особые требования для запроса о дачи показаний, процедура предъявления доказательств).

Особые требования для запроса о дачи показаний.

Как уже было отмечено выше (в п.4 "М") при направлении судебных поручений для их дальнейшего и исполнения необходимо исходить из того, что направляемые поручения должны быть составлены и оформлены в соответствии со специальными правилами, содержащимися в заключенных договорах о правовой помощи.

В Инструкции 1972 г. в п.11 говорится о том, что в поручениях советских судов или нотариальных контор иностранным учреждениям юстиции указывается наименование суда или государственной конторы, дающих поручение, и учреждения, к которому обращено поручение, содержание просьбы, а также необходимые сведения по существу поручения; в поручениях о вручении документов обязательно указывается адрес лица, которому документ должен быть вручен, и точное наименование вручаемого документа.

При этом к поручению должны быть приложены надлежащим образом оформленные документы: извещение о судебном разбирательстве, копия искового заявления и т. п.

Если заключенные РФ международные договоры предусматривают специальные правила о порядке составления поручений, суды будут руководствоваться специальными правилами.

4. Связь с дальнейшими шагами по признанию и исполнению решения вместе вручения судебного документа.

Сведения по данному вопросу изложены п.5 предыдущего раздела "М".

5. Эксклюзивные отношения адвокат-клиент, работа-результат.

Сведения по данному вопросу изложены п.7 предыдущего раздела "М".

О) ДОПУСТИМОСТЬ И ПРЕДЪЯВЛЕНИЕ НА СУДЕ ДОКАЗАТЕЛЬСТВ, ОБНАРУЖЕННЫХ В ДАННОЙ СТРАНЕ И ЗА РУБЕЖОМ

1. Общие требования и практика.

Общие положения о доказательствах, их допустимости, порядке их представления в суд, а также о получении доказательств за рубежом содержатся в ГПК (с изменениями и дополнениями, принятыми 27.10.95), и АПК 1995 года.

Доказательствами по ГПК признаются "любые фактические данные, на основе которых в определенном законом порядке суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования и возражения сторон и иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела". Сходное по смыслу определение содержится в АПК.

В качестве средств фиксации обоими кодексами признаются письменные и вещественные доказательства, заключения экспертов, показания свидетелей, объяснения сторон и третьих лиц. Оба кодекса не допускают использование в суде доказательств, полученных с нарушением закона (ст. 49 ГПК, ст. 52 АПК). Обязанность доказывания обстоятельств, на которые стороны ссылаются, как на основания своих требований и возражений, возлагается на стороны.

Суд определяет, какие обстоятельства имеют значение для дела, какой из сторон они подлежат доказыванию. Суд вправе предложить лицам, участвующим в деле, представить дополнительные доказательства. Лицо, участвующее в деле, не имеющее возможности самостоятельно получить необходимое доказательство, вправе ходатайствовать перед судом об истребовании данного доказательства.

Суд, рассматривающий дело, в случае необходимости получения доказательств в другом городе или районе РФ вправе поручить соответствующему суду провести определенные процессуальные действия. В определении о судебном поручении кратко излагается существо рассматриваемого дела, указываются обстоятельства, подлежащие выяснению, доказательства, которые должен собрать суд.

Понятие допустимости доказательств содержится в ст. 54 ГПК: "Обстоятельства дела, которые по закону должны быть подтверждены определенными средствами доказывания, не могут подтверждаться никакими другими средствами доказывания" (ст. 57 АПК содержит сходное определение). Перечень таких ограничений невелик.

Есть правила, запрещающие получать информацию об определенных фактах из точно обозначенных средств доказывания (например, исключение свидетельских показаний). В других случаях прямо указывается, какие именно средства доказывания надлежит использовать (обычно речь идет о письменных доказательствах). В отдельных случаях предписывается оперировать только специальными категориями документов (коммерческие акты на транспорте), которые нельзя произвольно заменять другими видами доказательств.

Изложенные общие правила процессуального права РФ подлежат применению также при наличии в рассматриваемом российским судом деле иностранного элемента.1

При необходимости получения доказательств за рубежом суды России могут обращаться к иностранным судам с поручениями об исполнении отдельных процессуальных действий (ст. 436 ГПК, ст. 215 АПК). Сложившийся порядок сношения с иностранными судами изложен в настоящей главе в разделах м) и н).

Российские суды в этом случае принимают доказательства, полученные с соблюдением процессуальных норм государства, в котором исполняется поручение. Документы, исходящие от иностранных органов юстиции или административных органов, могут быть представлены в качестве письменных доказательств лишь при условии их легализации, если иное не предусмотрено заключенными РФ соглашениями о правовой помощи.

Международный коммерческий арбитражный суд при Торгово-промышленной палате РФ имеет свои правила. Подробные указания в отношении допускаемых доказательств и их оценки содержатся в § 34 Регламента МКАС:

1. Стороны должны доказать те обстоятельства, на которые они ссылаются как на основание своих требований или возражений. Состав арбитража может потребовать представления сторонами и иных доказательств. Он вправе также по своему усмотрению назначить проведение экспертизы и испрашивать представление доказательств третьими лицами, а также вызывать и заслушивать свидетелей.

2. Сторона может представить письменные доказательства в оригинале или в виде заверенной ею копии оригинала. Состав арбитража вправе потребовать перевода этих доказательств на другой язык в случаях, когда это необходимо в интересах рассмотрения дела.

3. Проверка доказательств производится способом, устанавливаемым составом арбитража. Состав арбитража может возложить производство проверочных действий на одного из арбитров.

4. Оценка доказательств осуществляется арбитрами по их внутреннему убеждению.

5. Непредставление стороной надлежащих доказательств не препятствует арбитражному суду продолжить разбирательство и вынести решение на основе имеющихся у него доказательств.

2. Общие требования к коммерческим делам.

Изложенные в п. 1 настоящего раздела общие требования к доказательствам относятся и к коммерческим делам, рассматриваемым в судах и арбитражных судах РФ. Вместе с тем для коммерческих споров в праве РФ установлены некоторые специальные правила.

Согласно п. 6 ст. 166 Основ Гражданского законодательства в отношении приемки исполнения по внешнеэкономическому договору принимается во внимание право места проведения такой приемки, поскольку сторонами не согласовано иное. Следовательно, должны приниматься и рассматриваться доказательства, составленные согласно требованиям иностранного права. О доказательствах по морским спорам см. сведения, содержащиеся в пунктах 9 и 11 настоящего раздела.

Для ряда коммерческих контрактов круг представляемых доказательств предопределяется международными договорами, участником которых является РФ.

Так, при международных железнодорожных перевозках грузов, в случае не сохранности груза, должны прежде всего представляться коммерческие акты, составленные в ходе приемки с участием представителей перевозчика. Ряд требований к доказательствам предусмотрен в соглашениях РФ об общих условиях поставок. Во многих коммерческих контрактах содержатся специальные условия о порядке приемки исполненного по договору и вытекающих отсюда доказательствах. Иногда предусматривается вызов представителя поставщика для осмотра дефектного товара.

Как показывает практика, суды и международный коммерческий арбитраж считают такие условия коммерческих контрактов строго обязательными и, в случаях их несоблюдения и не предъявления согласованных доказательств, позиция истца становится бесперспективной.

Поскольку коммерческие споры, как правило, основаны на договоре, основным видом доказательств о принятых сторонами на себя обязательствах является сам текст договора и приложений к нему. Правила толкования договора, которыми руководствуются российские юрисдикционные органы, изложены в ст. 431 ГК.

3. Продажа товаров.

Основные споры по договорам купли-продажи связаны с недостатками поставленного товара (дефекты качества, количественные недостачи). Представляемые в этих случаях доказательства должны соответствовать условиям заключенного договора, где обычно предусматривается составление актов приемки товара у покупателя с участием представителя компетентной третьей организации, а иногда и методика проверки качества. При сложных технических дефектах товара для выяснения их причин может назначаться экспертиза.

Поскольку продаже товаров обычно сопутствует их перевозка и при не сохранности доставленного товара возможна ответственность транспортирующей организации, по спорам о дефектах полученных товаров необходимо представление доказательств, относящихся к возможной ответственности перевозчика (транспортный документ, акты, составленные при выдаче груза в пункте назначения).

Другую группу споров по договорам купли-продажи составляют расчетные споры, связанные с неоплатой части поставленных товаров, взысканием процентов, платежам по недостачам и пр. Доказательствами являются платежные документы, акты приемки поставленных товаров, переписка сторон и другие письменные документы. Свидетельские показания используются редко.

Подробно о международных соглашениях РФ о договоре купли и практике применения правовых норм в этой связи см. , Международная купля-продажа товаров, 1995.

4. Интеллектуальная собственность.

Отношения в этой области регулируются Законом РФ Об авторских и иных смежных правах 1993 г., Патентным законом РФ 1992 г., Законом о товарных знаках 1993 г., а также международными конвенциями: Парижской конвенцией по охране промышленной собственности 1883 г., Женевской конвенцией по авторским правам 1952 г. В 1995 г. РФ присоединилась к Бернской конвенции по охране литературных и художественных произведений.

Споры в этой области встречаются крайне редко и связаны главным образом с уплатой вознаграждения за использование объектов интеллектуальной собственности. Доказательствами являются письменные документы, подтверждающие право на интеллектуальную собственность (патент, свидетельство на товарный знак, авторский договор и др.), а также доказательства о нарушении этого права и размера понесенных убытков.

В соответствии со ст. 151 Основ Гражданского законодательства защищаются также секреты производства при условии, что

1) эта информация имеет действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности ее третьим лицам;

2) к этой информации нет свободного доступа на законном основании;

3) обладатель информации принимает надлежащие меры к охране ее конфиденциальности. Бремя доказывания этих условий лежит на суде.

6. Деликт.

В случае причинения вреда законодательство РФ предусматривает ответственность при наличии вины, которая предполагается (ст. 1064 ГК 1995 г.) и бремя доказывания отсутствия вины лежит на самом причинителе. При причинении вреда источником повышенной опасности ответственность наступает независимо от вины и ее исключают форс-мажор и вина потерпевшего (ст. 1079 ГК 1995).

Наиболее распространенными случаями деликтов являются автотранспортные происшествия, влекущие причинение вреда как участникам автоперевозки, так и третьим лицам и их имуществу. В таких ситуациях основными доказательствами являются акт о дорожном происшествии, составленный автоинспекцией, письменные объяснения участников аварии и свидетельские показания. В других случаях причинения вреда более широко используются свидетельские показания. При производственных авариях часто назначается экспертиза.

7. Ответственность производителя.

Ответственность производителя товаров (работ, услуг) установлена Гражданским кодексом РФ, Законом РФ "О защите прав потребителей" 1992 г., объявленным в 1995 г. в новой редакции.

В соответствии с указанными нормативными актами ответственность производителя наступает за:

1) ненадлежащую информацию о товаре (работе, услуге),

2) вред, причиненный вследствие недостатков товара (работы, услуги),

3) продажу товара с недостатками,

4) причиненный моральный вред,

5) иные нарушения действующего законодательства.

Доказательствами при рассмотрении дел, связанных с ответственностью производителя, могут служить любые письменные документы (договоры, товарные чеки, накладные, сертификаты качества, заключения экспертиз и т. д.), другие вещественные доказательства (непосредственно товары, их детали, упаковки и т. д.), а также свидетельские показания (например, в случае непредоставления необходимой информации о товаре).

Моральные убытки присуждаются судом с учетом всех обстоятельств. Согласно ст. 1101 ГК 1995 г. при определении размеров компенсации морального вреда суд принимает во внимание степень вины нарушителя, характер причиненных потерпевшему физических и нравственных страданий. При определении компенсации должны учитываться требования разумности и справедливости.

8. Строительство.

Споры по договорам на выполнение строительных работ встречаются в российских юрисдикционных органах крайне редко. Обычно это споры в связи с некачественностью построенных объектов и расчетами за выполнение строительно-монтажных работ.

В спорах по качеству основным доказательством является акт сдачи-приемки выполненных работ, а при расчетных спорах - платежные документы и документы банка об их оплате или неоплате. При крупных спорах по поводу дефектов строительства (недостижение проектной мощности, аварии и т. д.) назначается экспертиза.

9. Чартер.

Согласно действующему в РФ Кодексу торгового мореплавания 1968 г. чартер является договором морской перевозки с предоставлением всего судна, его части или определенных помещений (ст. 120), причем условия чартера свободно определяются сторонами за исключением пределов ответственности морского перевозчика (ст. 122). Российские судовладельцы используют при перевозках в основном проформы чартеров, одобренные международной организацией БИМКО. Чаще других используется чартера Дженкон и Ньювой, а по традиционным российским грузам чартера Совкол, Совьетвуд, Соворкон. К ним обычно согласовываются некоторые дополнительные условия, отражающие особенности данной перевозки.