Понятие международного права и его место в системе права (стр. 1 )

Содержание

Содержание............................................................................................................................................ 1

Вводная................................................................................................................................................... 2

Понятие международного права и его место в системе права......................................................... 2

Принципы МП....................................................................................................................................... 3

Общие принципы.............................................................................................................................. 4

Специальные принципы................................................................................................................... 4

Субъекты МП......................................................................................................................................... 5

Государство........................................................................................................................................ 5

Международные межгосударственные организации.................................................................... 6

Нации, борющиеся за своею независимость.................................................................................. 6

Физические лица............................................................................................................................... 6

Юридические лица............................................................................................................................ 7

Совместные предприятия................................................................................................................. 8

Транснациональные корпорации (ТНК)......................................................................................... 9

Международные неправительственные организации................................................................. 10

Источники международного права................................................................................................... 10

Общее понятие МЧП........................................................................................................................... 10

Понятие коллизионной нормы...................................................................................................... 10

Понятие обратной отсылки и отсылки к третьему закону.......................................................... 11

Понятие оговорки о публичном порядке...................................................................................... 12

Понятие императивных норм........................................................................................................ 13

Проблемы квалификации (толкования)............................................................................................ 13

Понятие взаимности........................................................................................................................ 14

Понятие обхода закона.................................................................................................................... 14

Правовое регулирование торгово-экономических отношений..................................................... 15

Система правового регулирования торгово-экономических отношений................................. 15

Новый международный экономический порядок....................................................................... 17

Понятие внешнеэкономической сделки........................................................................................... 18

Внешнеэкономический контракт...................................................................................................... 19

Преамбула......................................................................................................................................... 19

Основная часть................................................................................................................................. 19

Заключительная часть..................................................................................................................... 21

Специализация и кооперирование.................................................................................................... 22

Контракт факторинга.......................................................................................................................... 22

Бартерные сделки................................................................................................................................ 24

Принципы контрактного права......................................................................................................... 24

Правовое регулирование торгово-экономических отношений (Международные организации МЧП) 26

Неправительственные организации.............................................................................................. 26

Международно-правовое регулирование интеллектуальной собственности (ИС)..................... 26

Авторское право.............................................................................................................................. 26

Лектор: проф.
01.09.04

Вводная

Учебник "МЧП", лучше 2004.

2 вопроса на экзамене + принести контракт, который оценивается отдельно и входит в общую оценку.

Вывод из лекций : не использовать сокращений!!!

Макуини – директор института международного права.

Понятие международного права и его место в системе права

МЧП – право, которое регулирует отношения невластных субъектов (физлица, юрлица, невластные организации).

Это м. б. семейные отношения (брак между гражданами разных государств), наследование (родственник за границей умер), торговые отношения.

Международные отношения – те, которые выходят за пределы национальной правовой системы. МЧП очень часто пересекается и взаимодействует с МПП.

Венская конвенция о международной купле-продаже товаров – это межгосударственный договор, который регулирует отношения частных лиц. А это публичное или частное право? А договор о международной форме завещания или договоры об усыновлении?

Международные отношения частных субъектов регулируются нормами и МЧП, и МПП.

Почему некоторые говорят, МЧП не международное право? Давно появилась цивилистическая теория: МЧП – это нормы, зафиксированные в ГК государства и направленные на урегулирование отношений с иностранцами.

Впервые в 19 веке Джозеф Стори употребил термин "МЧП". Он относил к МЧП национальное регулирование отношений с иностранцами. Это понимание прижилось. Некоторые считают МЧП отдельной отраслью национального права.

(один из создателей Устава ООН, работал на нашей кафедре МП) считал, МЧП – это отрасль международного права.

Минус цивилистической теории: а как же нормы международного права, международные договоры?

Минус позиции Крылова (интернационалистическая теория): а как же национальное право? + тогда субъект МЧП – и субъект МПП, т. к. МЧП – отрасль МПП.

Международные отношения – отношения не только межгосударственные.

Но если есть две таких полярных теории, то наверняка появится какая-то срединная теория, компромиссная. И она появляется. Появилась теория, согласно которой международное публичное права и МЧП каждое существуют сами по себе и МЧП отнюдь не является отраслью гражданского права, а одни из сторонников этой концепции утверждают, что это самостоятельная отрасль внутреннего права, а другие утверждают, что это вообще самостоятельная отрасль международного права. И вот мне бы хотелось, чтобы мы с вами обсудили этот вопрос и поняли, что более или менее правильно и какой теории вам следовало бы придерживаться.

На мой взгляд, для того, чтобы решить этот вопрос с понятием МЧП и его местом в системе права, вероятно, надо исходить из самого понятия международных отношений. Само понятие международных отношений лежит в основе всего. И здесь следует отметить, что когда говорят «международные отношения», то, как правило, подразумевают, что это межгосударственные отношения. Но на самом деле я хочу вас убедить в том, что международные отношения – это отношения, которые полностью соответствуют термину, которым они обозначаются, то есть что это отношения международные, не межгосударственные, а более широкие. Это отношения, в которые могут вступать не только государства или, скажем, межгосударственные международные организации, но это и отношения, в которые могут вступать и невластные субъекты. Это касается юридических лиц, физических лиц, транснациональных корпораций (тнк), международных неправительственных организаций.

Скажем так, вы решили поступить на работу в международную организацию. Каким правом будут регулироваться трудовые отношения? Разве международным публичным? Нет конечно. Оно рассчитано на межгосударственные отношения и вас это не будет касаться. Внутренним правом будут регулироваться ваши трудовые отношения с международной организацией? Тоже, наверное, нет, независимо от того, где эта международная организация находится. Тогда каким правом? Речь идет о МЧП, что существуют определенные правила на этот счет и регулирование идет нормами частного права.

Скажем, вы решили жениться на гражданке США. Какие здесь будут отношения? Брак вы решили зарегистрировать в РФ. Для того, чтобы зарегистрировать брак, вы сразу бросаетесь к Семейному кодексу и начинаете смотреть, как вам зарегистрировать этот брак. В СК содержится правило, согласно которому дееспособность физических лиц определяется по закону их гражданства, то есть при регистрации брака вы должны выполнить те условия, которые предусмотрены российским законодательством, особенно положения статьи 14 СК, которая касается материальных условий вступления в брак. Но вы должны смотреть и право США, что там требуется для того, чтобы лицо вступило в брак. С США достаточно просто, хотя вам трудно будет найти закон, поскольку в каждом штате свое семейное законодательство. А возьмем такое государство, как Италия. Там требуется оглашение, и если не будет этого оглашения, ваш брак в Италии будет недействительным. Какие отношения будут в данном случае?

Ваши отношения регулируются уже не одним российским законом, а еще и законодательством какого-то другого государства. А потом у вас дети появятся от этого брака, и у вас возникнут вопросы, связанные с гражданством, вы вынуждены будете смотреть международные договоры, которые заключены по этому вопросу. Это внутренние отношения? Ведь вступая в такой брак вы выходите за рамки нашего внутреннего права, то есть вы вступаете в международные отношения.

Или контракт, который заключается между двумя юридическими лицами
. Скажем, немецкая фирма, российская фирма заключают контракт купли-продажи. Содержание этого контракта регулируется российским правом? Ничего подобного. Вы в этом контракте можете писать всё, что угодно. Вы можете по своему выбору устанавливать цену, количество, вы можете предусматривать такой порядок расчетов, какой хотите, вы можете указывать, что деньги пойдут через такие-то банки, вы можете указывать применимое право, вы имеете возможность выбора подсудности. Вы можете вообще исключить применение российского права как такового.

Например, по одному контракту возник спор: греческая и российская фирма заключили между собой контракт и в нем записали, что данный контракт регулируется швейцарским правом, а в случае возникновения конфликта спор будет рассматриваться Международной торговой палатой в Париже. Неплохо, правда? Взяли и всё предусмотрели. И что? Ведь против этого контракта никто не протестовал. Это вы всё сами сможете сделать. Простите, а это какие отношения: наши внутренние? Ничего подобного. Это греческие? Нет. Греческое право там тоже не применяется. Что применяется? Мы говорим Lex mercatori, то есть особое международное торговое право, которое регулирует эти отношения.

Итак, есть международные отношения, в которые вступают невластные субъекты, и эти отношения регулируются нормами МЧП.

Если говорить о системе международного права, то мы должны сказать, что есть международные межгосударственные отношения, которые регулируются нормами международного публичного права, и есть международные невластные отношения, которые регулируются нормами МЧП. Но МЧП тесно связано и с публичным правом, и с внутренним правом, и его иногда считают двухкорневым, говорят, что МЧП одной ногой стоит в публичном праве, а другой ногой стоит во внутреннем праве.

Всё это говорит о том, что отношения, в которые вступают иностранные юридические и физические лица, регулируются достаточно сложно, то есть в МЧП присутствуют нормы внутреннего права, международного публичного права, поскольку есть огромное количество всевозможных договоров, конвенций, соглашений и т. д., международных актов межгосударственных организаций, то есть всё это присутствует. И в то же время надо знать соответствующие нормы внутреннего права, потому что в любом случае императивные нормы внутреннего права гражданин данного государства или юридическое лицо, зарегистрированное в этом государстве, изменить не может. Императивные нормы остаются императивными. Например, у нас в гражданском праве императивная норма какая? Норма об исковой давности. Перепрыгнуть через эту норму вы не можете. Если вы у себя в контракте напишете, что у вас исковая давность будет 10 лет, эта статья как раз будет признана недействительной, потому что вы нарушили императивное указание российского права.

Итак, есть разные концепции, вы можете придерживаться любой, я не запрещаю, но с соответствующим доказательством, что вот эта позиция, по вашему мнению, является наиболее правильной.

Актэр – тот, кто действует на международной арене.

Международные отношения партий, муниципалитетов, общественных организаций, парламентов, юрлиц, физлиц и т. д. – они тоже общаются.

Закон 1995 о координировании международных и иных экономических отношений субъектов: договоры субъектов федерации не являются МД и они не должны противоречить внутреннему законодательству! А тогда что это? Отсюда регулирование отношений невластных субъектов делится на:

1) отношения властных субъектов, но негосударственных, например субъект РФ

2) отношения невластных субъектов

Т. о.:

1) межгосударственные отношения – МПП

2) отношения властных субъектов, не являющихся государствами. Экономические соглашения субъектов РФ с другими государствами, например. Регулирование турзима, иные формы сотрудничества. Это нормы частного права.

3) отношения невластных субъектов

Есть понятие МП в широком смысле: МП, которое регулирует международные отношения вообще. Оно делится на МПП и МЧП. Они взаимодействуют и пересекаются. На высшем уровне регулируются принципами МП.

Принципы МП

В МПП есть общие (распространяются на международные отношения, это межгосударственные принципы, принципы межгосударственных отношений, используются во всех отношениях) и отраслевые принципы.

Принцип распределяется на всю область правового регулирования, обладает качеством императивности (нельзя изменить) – jus cogens, является критерием законности (все, что ему противоречит, - неправомерно), объективный характер, обладает качеством системообразующего фактора.

Общие принципы

Общие принципы зафиксированы в Декларации принципов международного права, касающихся мирных и дружественных отношений между государствами, 1970 года. Здесь 7 принципов + еще защита прав человека (в Уставе ООН).

По сути, общие принципы международного права – принципы международных отношений.

1. Принцип запрещения использования силы и угрозы силы в международных отношениях. Агрессию может совершить одно лицо против государства? Нет. Агрессия – это международное преступление, которое может совершить только государство. И, кстати, что надо было США для самообороны? Чтобы на них напал Афганистан как государство, независимо от того, какое там правительство. На них же Афганистан не нападал, но почему-то мирные жители Афганистана теперь отдуваются.

Этот принцип полностью распространяется на невластные отношения. Почему? Если, скажем, одна фирма с другой чего-то не поделили, они разве должны силу применять, убивать друг друга? Запрещено это. Или начнут ее доводить до банкротства, распространять о ней какие-то служи, то есть сила не обязательно же должна быть военная, а сила бывает экономическая, психологическая. Любого рода давления запрещены и в международных частноправовых отношениях.

2. Принцип невмешательства во внутренние дела. На частноправовые отношения распространяется? Да, конечно. Никто не должен вмешиваться в дела других. Как мы говорим, что в частную жизнь человека никто не имеет права вмешиваться, точно также и в дела фирмы и международной организации никто не имеет права вмешиваться и диктовать, что им делать и как работать, как поступать.

3. Принцип равенства и уважения суверенитета. В международных частноправовых отношениях полностью действует этот принцип. Физические и юридические лица суверенитетом не обладают, но в отношении равенства (имеется в виду юридическое равенство, не какое-то другое) это полностью распространяется и на эту область правовых отношений.

4. Принцип сотрудничества. Он имеет определенное содержание в межгосударственных отношениях, потому что говорится о том, что государства должны сотрудничать и в некоторых областях они обязаны сотрудничать: в области защиты прав человека, в области борьбы с международными преступлениями. Точно так же и в частноправовых отношениях мы говорим о том, что сотрудничество должно вестись так, чтобы это имело место. Более того, по поводу принципа сотрудничества можно сказать, что ныне как бы расширяют его содержание по сравнению с тем, как было в 70-м году, потому что добавляют: сотрудничество в целях развития. В частноправовых отношениях, особенно в экономических отношениях это очень хорошо видно, потому что речь идет не просто о сотрудничестве, а о сотрудничестве взаимовыгодном, которое будет вести к улучшению благосостояния, например, если это касается предприятия, для получения прибыли, для развития.

5. Принцип уважения прав человека. Нельзя сотрудничать, не уважая права друг друга, не уважая права человека. При сотрудничестве в области МЧП нельзя поступаться правами человека.

Я должна вам сказать, что в области МЧП это даже наиболее видно, потому что в области МЧП появились такие конвенции, как, например, Конвенция о защите прав совершеннолетних (она имеет в виду тех совершеннолетних, которые сами не способны защищать свои права, то есть имеются в виду инвалиды, ограниченно дееспособные лица), Конвенция о правах ребенка и т. д. Этих конвенций много и они действуют в области МЧП.

6. Принцип Pacta sunt servanda – договоры должны соблюдаться, то есть речь идет о добросовестном выполнении принятых на себя обязательств. Для МЧП это просто как хлеб, то есть, если не будут выполняться обязательства, международного права никакого не будет – ни публичного, ни частного.

7. Принцип самоопределения. Казалось бы, принцип самоопределения не касается МЧП, но, тем не менее, он все равно касается МЧП, потому что, как сказано в пактах о правах человека, там первая статья – это о праве нации на самоопределение, а потом уже говорится об остальном, то есть не может быть свободы, не может действовать человек, если угнетена вся нация. Поэтому в данном случае это прямо касается и МЧП.

Но это общие принципы. В МЧП имеются и свои специальные принципы, то есть принципы, которые распространяются именно на эту область невластных международных отношений. Специальные принципы не должны противоречить общим. Должны распространяться на всю область международных невластных отношений.

Специальные принципы

1) Принцип равенства субъектов. В этом от властных отношений не отличается, где субъекты тоже равны. Все субъекты равны, независимо от возраста, пола, гражданства, национальности, религиозных убеждений и т. д. Для юрлиц – независимо от принадлежности к государству.

Но это не говорит о равенстве прав и обязанностей, которые м. б. различны!!

Запрет дискриминации. Тесно связан и входит в этот принцип. Запрещается дискриминация в отношении граждан непризнанных государств.

2) Принцип равенства правовых систем. Он означает, что все правовые системы мира равны, и если возникает вопрос о применении нормы права какого-то совершенно иного, отличного от того, которое действует в конкретном государстве, например, в России, то мы не можем сказать, что мы не будем применять норму иностранного права, потому что она из иной правовой системы. Все системы права равны: континентальная, англо-американская – система общего права, система мусульманского права. А дальше идут подсистемы: китайское право отдельно ставят, иногда про японское говорят, но эти мелочи уже нас с вами не касаются. Скажем, в соответствии с нормой права наш судья при разрешении какого-то дела должен применить норму общего права, скажем, английского. А там – прецедент. Он может отказаться применять прецедент на том основании, что это другая система права, а мы к прецеденту как-то плохо относимся? Не может из-за того, что существует принцип равенства правовых систем. Если бы не было этого принципа, тогда бы не могло быть никакого взаимодействия между правовыми системами, то есть они каждая будут существовать сама по себе и не связаны вообще никаким образом друг с другом.

А на самом деле это же не так – взаимодействие происходит. Взаимодействие происходит при оказании правовой помощи. Например, вам надо допросить свидетеля, который находится за границей. Что должен сделать прокурор или судья? Он должен направить туда запрос и по вашему запросу какой-то французский или английский судья будет допрашивать кого-то и пришлет протокол. Происходит взаимодействие. А если мы будем считать так, что «да нет, что вы, по английскому праву неизвестно как его допрашивать будут и, вообще, английский судья, не известно, какие у него понимания в этой области», тогда этого вообще ничего нельзя будет делать и взаимодействия между правовыми системами не будет.

3) право на защиту. Все субъекты невластных отношений могут обращаться в любые органы за защитой своих прав и интересов.

4) lex fori – закон суда (форума). Каждый суд применяет только свои процессуальные правила. Исключение м. б. установлено МД-м. Есть такой договор и с участием РФ – Гаагская конвенция по вопросам гражданского процесса 1954: при исполнении иностранными судами поручений по просьбе запрашивающего суда м. б. применены нормы иностранного права. Пример с клятвой при даче свидетельских показаний в РФ. Но это только при исполнении иностранных судебных поручений.

Распространять lex fori на материальное право неправильно, хотя в теории это встречается.

5) pacta sund servanda – это общий принцип права вообще-то (Галенская) – договоры должны соблюдаться. Здесь этот принцип понимается шире, чем в МПП (соблюдать МД и договоры организаций, обязательные для членов, и т. п.), в МЧП должно соблюдаться все: МД, обязательные решения международных организаций, международный обычай, любые соглашения между сторонами.

Субъекты МП

Субъект – это участник правоотношений.

Все могут вступать в международные невластные отношения, если свое государство это разрешает.

Субъекты МЧП делятся на:

1) основные – те, кто в любом случае при заключении соглашения, совершении актов остается субъектом и регулируется только нормами МЧП. Это физлица, юрлица, неправительственные организации (национальные и международные), субъекты РФ, территориальные образования, партии, транснациональные корпорации, образования, не являющиеся юрлицами.

2) неосновные. Могут вступать в международные невластные отношения, но это для них исключение. Это государства, межгосударственные международные организации, нации, - т. е. субъекты МПП.

Диагональные отношения (властных и невластных субъектов) регулируются нормами частного права.

Не во всех странах есть термин "юридическое лицо", есть только в континентальной системе. Поэтому в дальнейшем под юрлицом понимаем и корпорацию, объединение.

06.09.04

Государство

Основной субъект МПП. Пользуется привилегиями к них. Для гос-ва участие в частно-прав отношениях не основные. Редко в них вступает.

2 теории участия гос-ва в частно-прав отн-х:

1) теория абсолютного иммунитета. Гос-во – суверенный субъект, поэтому оно не лишается суверенитета в частно-прав отношениях. Суверенитет отражается в наличии иммунитета. Богуславский выделяет 3 вида иммунитета:

- судебный – к гос-ву нельзя предъявить иск, за искл: гос-во само на это соглашается.

- иммунитет от обеспечения иска. Если в суде иск все же предъявлен, то нельзя предпринять меры в обеспечение иска.

- иммунитет от исполнения иностранного судебного решения.

Вся политика СССР была построена на теории абс иммунитета. Но было определенное исключение – которые устанавливались в МД-х (о создании, открытии торговых представительств СССР на терр др гос-в). В этих договорах предсм-ся: когда орг предст-во закл-т сделки от своего имени, СССР несет полностью отв-ть всем своим им-вом по такой сделке, предусм-сь, что можно арестовать счета, им-во торг представительства. Договор об открытом море – здесь не действует иммунитет, но СССР всегда к таким статьям делал оговорки и они для нас не действовали. Практика др гос-в по другому пути –