Комментарий к Гражданскому процессуальному кодексу Российской Федерации (стр. 13 )

Отложение возможно в любой части судебного разбирательства, если имеются к этому основания. Процессуальное законодательство дает примерный перечень оснований к отложению судебного разбирательства, допуская его также в случаях, когда суд не сочтет возможным рассмотреть дело в данном судебном заседании.

К числу основных причин, по которым откладывается разбирательство дела, относятся:

- неявка в судебное заседание по уважительным причинам кого-либо из лиц, участвующих в деле;

- отсутствие сведений об извещении участников процесса;

- необходимость замены ненадлежащей стороны;

- необходимость истребования дополнительных доказательств по делу.

2. Откладывая судебное разбирательство, суд выносит определение, в котором указывает:

- причины отложения разбирательства;

- меры, которые должны быть приняты для рассмотрения дела в судебном заседании;

- время и место нового заседания.

При отложении разбирательства дела суд вправе допросить явившихся свидетелей, если в судебном заседании присутствуют стороны, что служит проявлением принципа процессуальной экономии.

Отложение разбирательства дела не влияет на течение процессуальных сроков.

Статья 170. Допрос свидетелей при отложении разбирательства дела

Комментарий к статье 170

Допрос свидетелей при отложении разбирательства дела возможен по просьбе явившихся свидетелей об этом (например, со ссылкой на занятость по работе, выезд в командировку, болезнь и т. д.), ходатайству участвующих в деле лиц, инициативе суда. При этом в судебном заседании должны присутствовать стороны.

Вторичный вызов в судебное заседание свидетелей, допрошенных при отложении разбирательства дела, по общему правилу не производится.

Вызов допрошенных свидетелей в новое судебное заседание по делу возможен по мотивированному определению суда в необходимых случаях, например при противоречии их показаний другим доказательствам.

Статья 171. Разъяснение эксперту и специалисту их прав и обязанностей

Комментарий к статье 171

1. Привлеченному к участию в деле эксперту разъясняется, что он обязан дать объективное заключение по поставленным перед ним вопросам (заданию). Для этого он вправе знакомиться с материалами дела, участвовать в судебном разбирательстве дела, просить суд о предоставлении ему дополнительных материалов.

Специалисту, привлеченному к участию в деле, разъясняется, что он обязан отвечать на поставленные судом вопросы, давать в устной или письменной форме консультации и пояснения, оказывать суду содействие в совершении процессуальных действий, требующих специальных знаний и навыков.

2. Уголовный кодекс РФ предусматривает ответственность эксперта за дачу заведомо ложного заключения (ст. 307), о чем судом предупреждается вовлекаемый в процесс эксперт.

Статья 172. Начало рассмотрения дела по существу

Комментарий к статье 172

Рассмотрение дела по существу начинается докладом дела председательствующим или кем-либо из судей.

В докладе кратко излагаются:

- существо заявленных требований;

- обстоятельства, на которых они основываются;

- имеющиеся возражения.

Далее председательствующий выясняет:

- поддерживает ли истец свои требования и в каком размере;

- признает ли ответчик иск;

- не желают ли стороны закончить дело мировым соглашением.

Заявления об отказе от иска, признание иска ответчиком, условия мирового соглашения сторон заносятся в протокол судебного заседания и подписываются истцом, ответчиком или обеими сторонами (при заключении мирового соглашения). Данные заявления могут быть также выражены письменно. Тогда они приобщаются к материалам дела, о чем указывается в протоколе судебного заседания.

Статья 173. Отказ истца от иска, признание иска ответчиком и мировое соглашение сторон

Комментарий к статье 173

1. В случаях, когда истец реализует свое право на отказ от иска, а ответчик - право на признание иска либо стороны выражают намерение заключить мировое соглашение, суд обязан совершить действия, указанные в комментируемой статье.

Оформляются отказ от иска, признание иска и заключение мирового соглашения путем подачи письменных заявлений либо в виде устного заявления, внесенного в протокол судебного заседания. Заявления об отказе от иска, о признании иска и об условиях заключения мирового соглашения подписываются соответственно истцом, ответчиком или обеими сторонами, а поданные ими письменные заявления об этом приобщаются к делу, на что указывается в протоколе судебного заседания.

2. Председательствующий разъясняет сторонам, что при прекращении производства по делу в связи с отказом истца от иска и утверждением мирового соглашения вторичное обращение их в суд по спору между теми же сторонами, о том же предмете и по тем же основаниям не допускается (п. 2 ч. 1 ст. 134, ст. 221 ГПК РФ).

О принятии отказа истца от иска или утверждении мирового соглашения выносится мотивированное определение, которым одновременно в соответствии с нормами ст. 220 ГПК РФ суд прекращает производство.

При признании иска ответчиком и его принятии судом суд выносит решение об удовлетворении заявленных требований.

3. Суд может не согласиться с отказом истца от иска, признанием ответчиком иска и заключаемым сторонами мировым соглашением, если их волеизъявление противоречит закону, правам и охраняемым законом интересам других лиц.

В этих случаях суд выносит соответствующее определение и продолжает рассмотрение дела по существу.

Статья 174. Объяснения лиц, участвующих в деле

Комментарий к статье 174

1. В комментируемой статье определена последовательность объяснений участвующих в деле лиц.

Поскольку дело возбуждается, как правило, истцом, то первыми дают объяснения истец и участвующее на его стороне третье лицо, а затем ответчик и третье лицо на его стороне и другие участвующие в деле лица.

В случае возбуждения дела в защиту чужих прав прокурором или органами и лицами, указанными в ст. 46 ГПК РФ, первыми дают объяснения указанные лица, а после них лицо, в интересах которого предъявлен иск, что прямо следует из ч. 2 ст. 38 ГПК РФ.

2. Лица, участвующие в деле, вправе задавать друг другу вопросы. При этом соблюдается та же последовательность, которая установлена для дачи объяснений. Наряду с участвующими в деле лицами вопросы могут задавать их представители.

В случае необходимости судьи вправе задавать вопросы участвующим в деле лицам в любое время после дачи объяснений.

3. Письменные объяснения участвующих в деле лиц, не явившихся в судебное заседание, а также объяснения, полученные в порядке, предусмотренном ст. ст. 62 и 64 ГПК РФ, оглашаются председательствующим с соблюдением установленной комментируемой статьей последовательности.

Статья 175. Установление последовательности исследования доказательств

Комментарий к статье 175

После объяснений участвующих в деле лиц суд приступает к исследованию имеющихся по делу доказательств, для чего устанавливает порядок их рассмотрения.

Судом определяется лишь порядок исследования однородных доказательств (например, свидетельских показаний). На практике чаще всего вначале выслушиваются показания свидетелей, вызванных по инициативе истца, а затем допрашиваются свидетели со стороны ответчика.

Последовательность исследования различных средств доказывания определена законом (ст. ст. ГПК РФ).

Статья 176. Предупреждение свидетеля об ответственности за отказ от дачи показаний и за дачу заведомо ложных показаний

Комментарий к статье 176

Часть 1 комментируемой статьи посвящена порядку установления личности свидетеля, разъяснению прав и обязанностей свидетеля, а также предупреждению свидетеля об уголовной ответственности за отказ от дачи показаний и за дачу заведомо ложных показаний.

При установлении личности свидетеля до его допроса выясняются его фамилия, имя, отчество, год рождения, место работы и жительства, родственные и иные отношения со сторонами. Эти сведения заносятся в протокол судебного заседания.

Свидетель обязан дать правдивые показания об известных ему обстоятельствах, имеющих значение для разрешения дела (ст. 70 ГПК РФ).

Свидетелю разъясняется право на возмещение расходов, связанных с вызовом в суд и с потерей времени (ст. ст. 70,ГПК РФ).

Перед допросом свидетель предупреждается об ответственности за отказ от дачи показаний и за дачу заведомо ложных показаний. Ему разъясняется содержание ст. ст. 307 и 308 УК РФ, и об этом у него отбирается подписка на специальном бланке, которая приобщается к делу.

У несовершеннолетних, не достигших шестнадцатилетнего возраста, такая подписка не отбирается. Они не несут уголовной ответственности за дачу ложных показаний.

Статья 177. Порядок допроса свидетеля

Комментарий к статье 177

1. Комментируемая статья определяет порядок допроса свидетелей.

Свидетели допрашиваются в отсутствие других, еще не допрошенных свидетелей, что устраняет возможное влияние показаний одних свидетелей на показания других. Допрошенный свидетель остается в зале заседания до окончания разбирательства дела. По определению суда он может быть освобожден от дальнейшего присутствия в зале судебного заседания.

Вопрос об удовлетворении просьбы допрошенного свидетеля покинуть зал судебного заседания решается судом с учетом мнения участвующих в деле лиц.

2. По предложению председательствующего свидетель в форме свободного рассказа сообщает все, что ему известно по делу. После этого ему могут быть заданы вопросы. Первыми задают вопросы лицо, по заявлению которого вызван свидетель, и его представитель, а затем другие участвующие в деле лица и их представители.

Председательствующий и другие судьи, входящие в состав суда (если дело рассматривается коллегиально), вправе задать ему вопросы в любой момент допроса.

Если свидетель вызван по инициативе суда, первым предлагает вопросы истец. Допрос может быть начат и самим судьей (судом).

Председательствующий вправе отклонить вопрос, не относящийся к обстоятельствам дела.

3. Часть 4 комментируемой статьи предусматривает возможность проведения повторного допроса свидетеля. Повторный допрос свидетеля проводится с целью выявления и устранения противоречий в показаниях свидетеля (свидетелей) в отношении фактов, установление которых имеет существенное значение для разрешения дела.

Это процессуальное действие совершается как по инициативе суда, так и по ходатайству участвующих в деле лиц в соответствии с вынесенным судом определением. Проведение повторного допроса допускается как в том же заседании, в котором был проведен первоначальный допрос, так и в следующем судебном заседании.

Статья 178. Использование свидетелем письменных материалов

Комментарий к статье 178

По общему правилу свидетель в форме свободного рассказа сообщает все, что ему известно по делу. Однако на практике иногда встречаются трудности с воспроизведением отдельных данных (сведений) непосредственно по памяти.

Закон допускает обращение свидетеля к письменным материалам при даче показаний в случае, если:

- показания связаны с какими-либо цифровыми или другими данными, которые трудно удержать в памяти;

- свидетель получил разрешение от суда на использование им письменных материалов.

Свидетель с разрешения суда оглашает соответствующие данные и предъявляет их суду и лицам, участвующим в деле. Судом решается вопрос о приобщении таких материалов к делу путем вынесения соответствующего определения.

Статья 179. Допрос несовершеннолетнего свидетеля

Комментарий к статье 179

1. Гражданский процессуальный кодекс РФ допускает возможность вызова и допроса в качестве свидетелей несовершеннолетних.

В целях создания благоприятной обстановки для дачи правдивых показаний закон устанавливает следующие особенности допроса несовершеннолетнего свидетеля:

- обязательное участие педагогического работника в допросе свидетеля, не достигшего возраста 14 лет (вопрос об участии педагога в допросе свидетеля в возрасте от 14 до 16 лет решается судом по своему усмотрению);

- возможность участия законных представителей (родителей, усыновителей, опекунов, попечителей) в допросе несовершеннолетнего;

- возможность удаления из зала судебного заседания на время допроса несовершеннолетнего того или иного лица, участвующего в деле, или кого-либо из граждан, присутствующих в зале судебного заседания, на основании определения суда.

2. По общему правилу свидетель, не достигший возраста 16 лет, по окончании его допроса удаляется из зала судебного заседания. Однако суд вправе признать необходимым присутствие в судебном заседании свидетеля в возрасте до 16 лет после его допроса, например при предположении о том, что не исключены его повторный допрос об известных ему фактах, очная ставка с другими свидетелями для исследования письменных, вещественных доказательств и т. д.

Статья 180. Оглашение показаний свидетелей

Комментарий к статье 180

Гражданский процессуальный кодекс РФ предусматривает возможность допроса свидетеля в месте его пребывания, в частности в порядке судебного поручения, обеспечения доказательств или при отложении разбирательства дела (см. ст. ст. 62, 64, 70, 170 ГПК РФ и комментарий к ним).

Комментируемая статья определяет порядок исследования свидетельских показаний в случаях, когда нет возможности допросить свидетеля непосредственно в том судебном заседании, в котором рассматривается дело.

Показания ранее допрошенных свидетелей должны быть оглашены после допроса всех явившихся в судебное заседание свидетелей. Если же эти показания противоречат показаниям допрашиваемого свидетеля, то они могут быть оглашены по ходу допроса данного свидетеля в целях устранения противоречий.

Поскольку стороны лишены возможности задать вопросы свидетелю, показания которого были оглашены в судебном заседании, они могут дать объяснения сразу после оглашения показаний.

Если свидетели, допрошенные в порядке судебного поручения, обеспечения доказательств или при отложении разбирательства дела, явились в судебное заседание, то они допрашиваются в общем порядке, а их прежние показания оглашаются только при противоречии их новым показаниям.

Статья 181. Исследование письменных доказательств

Комментарий к статье 181

Законодатель закрепляет следующие требования к исследованию письменных доказательств:

- письменные доказательства должны быть оглашены в судебном заседании;

- после оглашения письменные доказательства предъявляются лицам, участвующим в деле, их представителям, а в необходимых случаях - свидетелям, экспертам, специалистам;

- после ознакомления с письменными доказательствами и протоколами их осмотра участвующие в деле лица вправе дать объяснения по поводу содержащихся в них сведений.

Статья 182. Оглашение и исследование переписки и телеграфных сообщений граждан

Комментарий к статье 182

Комментируемая статья посвящена особенностям оглашения и исследования переписки и телеграфных сообщений граждан. Такие действия в целях реализации конституционного права на тайну переписки и телеграфных сообщений (ч. 2 ст. 23 Конституции РФ) осуществляются в открытом судебном заседании исключительно с согласия лиц, между которыми эти переписка и телеграфные сообщения происходили. При этом согласие необходимо на оглашение как всего документа, так и его части. При отсутствии такого согласия суд выносит определение о слушании дела в закрытом судебном заседании в отношении всего судебного разбирательства или той его части, в которой будет осуществляться исследование содержания переписки и телеграфных сообщений.

Согласие автора корреспонденции и адресата отправления должно быть четко выражено в письменной либо устной форме. Согласие или возражение заносится в протокол судебного заседания.

Статья 183. Исследование вещественных доказательств

Комментарий к статье 183

Вещественные доказательства обычно исследуют путем их осмотра в судебном заседании. Помимо осмотра исследование вещественных доказательств включает в себя представление их лицам, участвующим в деле, представителям, а в необходимых случаях - свидетелям, экспертам, специалистам.

В отдельных случаях для исследования вещественных доказательств назначается экспертиза.

Лица, участвующие в деле, и их представители по результатам проведенного осмотра дают в судебном заседании объяснения по поводу вещественных доказательств.

Протоколы осмотра вещественных доказательств, составленные в порядке судебного поручения, обеспечения доказательств, осмотра по месту нахождения при подготовке дела к судебному разбирательству, оглашаются в судебном заседании. Лица, участвующие в деле, дают объяснения по поводу сведений, содержащихся в протоколах.

Статья 184. Осмотр на месте

Комментарий к статье 184

1. В случаях, когда письменные или вещественные доказательства невозможно либо затруднительно доставить в суд (ценность, громоздкость и др.), суд выносит определение об осмотре письменных или вещественных доказательств в месте их нахождения. Осмотр производится всем составом суда в судебном заседании с выездом суда в место нахождения вещественных и письменных доказательств.

Закон требует извещения участвующих в деле лиц и представителей о времени и месте осмотра. Однако их неявка не препятствует осмотру. На место осмотра могут вызываться в случае необходимости эксперты и свидетели, а также приглашаться переводчики.

При осмотре участвующие в деле лица, представители могут давать объяснения и делать замечания.

2. О производстве осмотра выносится определение.

Результаты осмотра на месте заносятся в протокол судебного заседания. К протоколу прилагаются составленные или проверенные при осмотре планы, схемы, чертежи, расчеты, копии документов, сделанные во время осмотра видеозаписи, фотоснимки письменных и вещественных доказательств, а также заключение эксперта и консультация специалиста в письменной форме.

Составленный при осмотре протокол, а также планы, чертежи, снимки, если они были приобщены к нему и проверены, оглашаются по окончании осмотра.

Статья 185. Воспроизведение аудио - или видеозаписи и ее исследование

Комментарий к статье 185

1. Комментируемой статьей закрепляются способы исследования аудио - или видеозаписей.

Основным способом исследования таких доказательств является воспроизведение (прослушивание аудиозаписей, просмотр видеозаписей) с последующим заслушиванием объяснений лиц, участвующих в деле.

Воспроизведение аудио - и видеозаписей может осуществляться как в зале заседания, так и в ином, специально оборудованном для этой цели, помещении (что позволяет более полно и точно воспринять и исследовать аудио - или видеозапись).

В протоколе судебного заседания должны быть зафиксированы место и время воспроизведения записи, а также признаки воспроизводящих источников доказательств.

2. При осуществлении данного процессуального действия следует учитывать правила ст. 182 ГПК РФ о невозможности оглашения в открытом судебном заседании сведений, затрагивающих личную жизнь граждан, содержащихся в переписке и телеграфных сообщениях, без их на то согласия.

3. Иногда простого воспроизведения записи (прослушивания аудиозаписи, просмотра видеозаписи) недостаточно для решения вопроса о достоверности такого доказательства либо его части. Кроме того, в силу различных факторов внешней среды качество аудио - и видеозаписи или техника их воспроизводства могут не позволить однозначно оценить содержащуюся в записи информацию.

В связи с изложенным суду может потребоваться консультация специалиста при рассмотрении гражданского дела.

При необходимости проведения специального исследования для получения доказательственной информации, решения вопроса о подложности записи и др. закон предусматривает возможность назначения экспертизы.

Статья 186. Заявление о подложности доказательства

Комментарий к статье 186

1. Заявление о подложности представленного суду доказательства (например, письменного доказательства, аудио - или видеозаписи, реже других доказательств), имеющего значение для установления факта, входящего в предмет доказывания, может быть сделано любым участвующим в деле лицом.

При этом лицо обязано четко указать, в чем выражается подложность доказательства.

2. Комментируемая статья предусматривает два возможных варианта действий суда в связи с заявлением о подлоге:

1) назначение экспертизы;

2) дача рекомендации сторонам о представлении иных доказательств, способных подтвердить либо опровергнуть факт предмета доказывания (см. п. 14 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 01.01.01 г. N 13 "О применении норм Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении и разрешении дел в суде первой инстанции").

Статья 187. Исследование заключения эксперта. Назначение дополнительной или повторной экспертизы

Комментарий к статье 187

1. Комментируемая статья посвящена порядку исследования и оценки экспертного заключения по гражданскому делу.

Исследование и оценка заключения эксперта включают несколько последовательных стадий:

1) анализ соблюдения процессуального порядка подготовки, назначения и проведения экспертизы;

2) анализ соответствия заключения эксперта заданию;

3) анализ полноты заключения;

4) оценку научной обоснованности заключения;

5) оценку содержащихся в заключении эксперта фактических данных с точки зрения их относимости и места в системе других доказательств.

Анализ соблюдения процессуального порядка подготовки, назначения и проведения экспертизы заключается в выяснении следующих вопросов:

- компетентен ли эксперт в решении поставленных перед ним задач;

- не подлежит ли он отводу по основаниям, указанным в процессуальном законе, иных законодательных актах;

- соблюдены ли права участников процесса при назначении и производстве экспертизы;

- не нарушен ли порядок изъятия образцов для исследования;

- соблюдена ли форма заключения эксперта.

Анализ соответствия заключения эксперта заданию проводится путем сличения поставленных судом вопросов и тех ответов, которые сформулированы в заключении.

Анализ полноты заключения и его научной обоснованности является сложной задачей для суда (судьи). В данной ситуации немаловажная роль отводится лицам, участвующим в деле. Заинтересованная по делу сторона может представить суду данные о наличии в экспертном заключении каких-либо неточностей, недостатков, противоречий. Исследование проводят люди, они же готовят по результатам исследования заключение (ответы на поставленные вопросы). Им в силу объективных и субъективных причин свойственно ошибаться. Суд в этом случае может назначить дополнительную или повторную экспертизу. Существенную помощь суду по данному вопросу может оказать консультация (заключение) специалиста.

Проверка относимости результатов экспертного исследования при его оценке заключается в выяснении того, входит ли факт, установленный экспертом, в предмет доказывания и позволяют ли выводы, сделанные экспертом, этот факт установить, доказать.

Завершающим этапом анализа заключения эксперта является его сопоставление с другими доказательствами по делу. Оценка заключения завершена, когда суд определит доказательственную силу заключения и его значение в системе других доказательств по делу.

2. При оценке заключения суд может признать его:

- полным, научно обоснованным и положить в основание своего решения наряду с другими доказательствами по делу;

- недостаточно ясным или неполным и назначить дополнительную экспертизу;

- необоснованным, вызывающим сомнение в правильности выводов и назначить повторную экспертизу.

Несогласие суда с заключением эксперта, как требует законодатель, должно быть четко мотивировано судом.

Возникающие сложности в исследовании и итоговой оценке экспертного заключения, как правило, получают разрешение в судебном разбирательстве путем допроса эксперта (экспертов) и специалиста (специалистов).

Порядок проведения допроса следующий: первыми задают эксперту вопрос лицо, по ходатайству которого назначена экспертиза, и его представитель, а затем - другие лица, участвующие в деле, и их представители. Эксперту, назначенному по инициативе суда, первым задает вопросы истец.

Допрос эксперта предусмотрен для разъяснения и дополнения заключения. Эксперт может быть допрошен о таких фактах, которые по тем или иным причинам не нашли отражения в описании исследования. Эксперту не могут задаваться в судебном заседании новые вопросы, требующие исследования. Не могут и формулироваться экспертом новые выводы в судебном заседании.

3. В случаях, если заключение по каким-либо причинам не может быть положено в основу судебного решения, а без него не представляется возможным разрешить дело по существу на основании иных доказательств, должна быть назначена дополнительная или повторная экспертиза. Если на допросе выяснится, что эксперт не указал в своем заключении обнаруженные им при исследовании факты, которые влияют или могут повлиять на конечные выводы, то такая неполнота заключения перерастает в его необоснованность, делающую необходимым назначение повторной экспертизы.

Статья 188. Консультация специалиста

Комментарий к статье 188

1. Комментируемая статья посвящена специалисту в гражданском судопроизводстве.

Гражданский процессуальный кодекс РФ предусматривает возможность привлечения специалистов для дачи консультаций, пояснений, оказания технической помощи и др.

В специальной литературе были высказаны две основные концепции относительно места специалиста в гражданском процессе:

1) концепция специалиста-консультанта;

2) концепция специалиста - самостоятельного субъекта процесса.

Согласно первой концепции специалист дает консультации в суде, сообщает научные положения, справочные данные из теории и практики соответствующей области человеческой деятельности.

Согласно второй концепции специалист обнаруживает фактические данные, производит фиксацию следов, изымает вещественные доказательства и образцы для исследования.

Первая концепция получила отражение в наименовании комментируемой статьи. Концепция специалиста - самостоятельного субъекта гражданского процесса получила отражение фактически в содержании комментируемой статьи, где на специалиста возлагаются и иные процессуальные обязанности.

2. Представляется возможным на основе анализа статей действующего ГПК РФ (ст. ст. 79, 185, 188 и др.) выделить следующие процессуальные действия, в которых возможно участие специалиста:

- дача консультаций, а также пояснений по вопросам, общеизвестным среди сведущих лиц;

- выявление потребности в производстве экспертизы, определение ее класса, рода, вида, а также помощь суду в формулировании экспертного задания (вопросов);

- помощь в решении вопроса судом о полноте, научной обоснованности полученного экспертного заключения;

- совершение процессуальных действий, требующих специальных знаний и навыков (осмотр доказательств, изъятие образцов для исследования, принятие мер по обеспечению доказательств и др.).

Специалист по своему правовому положению относится к группе субъектов гражданского судопроизводства, которые содействуют осуществлению правосудия. Конститутивными признаками лиц, содействующих отправлению правосудия, являются наличие у них специальных знаний и навыков, их объективная незаинтересованность в исходе дела, так как они не являются субъектами судебного спора.

В соответствии с ч. 2 комментируемой статьи лицо, вызванное в качестве специалиста, обязано явиться в суд, отвечать на поставленные судом вопросы, давать в устной или письменной форме консультации и пояснения, при необходимости оказывать суду техническую помощь.

3. Для выполнения своей процессуальной функции специалист должен наделяться определенной совокупностью прав.

Анализ действующего ГПК РФ показывает, что права специалиста как субъекта гражданских процессуальных отношений четко не определены. Полагаем, что перечень его прав по своей сути близок к таковым у эксперта. Отличия имеются, они обусловлены функциональными особенностями специалиста.

Специалист имеет следующие права:

- знакомиться с материалами дела;

- участвовать в судебном разбирательстве;

- отказаться от участия в судебном разбирательстве, если он не обладает соответствующими специальными знаниями и навыками;

- знакомиться с протоколом процессуального действия, в котором он участвовал, и делать заявления и замечания, которые подлежат занесению в протокол;

- получать вознаграждение за дачу консультаций, пояснений, совершение процессуальных действий, требующих специальных знаний и навыков;

- получать возмещение расходов, связанных с явкой суд.

4. Вопрос о юридической ответственности
специалиста, участвующего в разбирательстве гражданского дела, в действующем гражданском процессуальном законе не получил четкого разрешения. Он может стоять в случаях разглашения им сведений, составляющих государственную тайну, тайну усыновления (удочерения) ребенка, а также по другим делам, когда разбирательство дел осуществляется в закрытых судебных заседаниях. Согласно ч. 3 ст. 10 ГПК РФ: "Лица, участвующие в деле, иные лица, присутствующие при совершении процессуального действия, в ходе которого могут быть выявлены сведения, указанные в части второй настоящей статьи, предупреждаются судом об ответственности за их разглашение".

5. Частью 4 комментируемой статьи предусматривается возможность допроса специалиста. Первыми задают вопросы лицо, по заявлению которого был привлечен специалист, представитель этого лица, а затем задают вопросы другие лица, участвующие в деле, их представители. Специалисту, привлеченному по инициативе суда, первыми задают вопросы истец, его представитель. Судьи вправе задавать вопросы специалисту в любой момент его допроса.

Порядок допроса специалиста, как можно убедиться, идентичен допросу эксперта.

6. На практике также может возникнуть вопрос о возможности (невозможности) сведущему лицу проводить экспертизу в случае, если оно принимало участие в деле в качестве специалиста.

Представляется, что должно действовать общее правило о невозможности смешения процессуальных функций. Поэтому необходимо исходить из того, что экспертом не может быть лицо, участвовавшее в деле в качестве специалиста, а специалистом - лицо, участвовавшее в деле в качестве эксперта.

В силу непродолжительного действия комментируемой статьи о специалисте иногда допускается смешение фигур специалиста и эксперта.

В связи с этим выделим сходные черты:

- эксперт и специалист являются сведущими лицами - обладают специальными знаниями в области науки, искусства, техники или ремесла;

- их участие возможно и осуществляется в соответствии с требованиями процессуального закона.

Отличительные черты:

- по функции (эксперт проводит специальное исследование, а специалист оказывает помощь суду в выявлении и фиксации данных, осуществлении определенных процессуальных действий, консультирует и т. п.);

- по конечному результату деятельности (результатом деятельности эксперта является получение новых фактов, являющихся самостоятельным источником доказательств по делу и оформляемых в виде "заключения эксперта"; специалист новые факты не устанавливает).

7. В отношении оценки результата деятельности специалиста (для случаев, когда он консультирует, помогает суду провести оценку имеющегося экспертного заключения и др.) существует две точки зрения: заключение специалиста не является доказательством по делу (имея лишь тактическое, вспомогательное значение); заключение специалиста может выступать в качестве доказательства по делу. Полагаем более правильным второй подход.

В заключении (обоснованном мнении) специалиста могут содержаться сведения, имеющие значение для разрешения конкретного дела, данное заключение может рассматриваться как письменное доказательство по делу (но не экспертное заключение).

Иногда заключение специалиста помогает разрешить возникающие у суда и сторон вопросы либо без назначения экспертизы вообще, либо без назначения дополнительной либо повторной экспертизы (вопросы снимаются при допросе экспертов, проводивших экспертизу, и заключении специалиста). В этих случаях суд в своих итоговых выводах ссылается не только на экспертное заключение по делу, но и на заключение (мнение) специалиста.

Статья 189. Окончание рассмотрения дела по существу

Комментарий к статье 189

1. Окончание рассмотрения дела по существу включает в себя следующие процессуальные действия:

- дачу заключения прокурором и (или) представителем государственного органа, органа местного самоуправления;

- выяснение председательствующим вопроса о наличии у лиц, участвующих в деле, дополнительных объяснений.

Первое действие имеет факультативный характер, поскольку необходимость его совершения возникает лишь в случае участия в процессе прокурора и (или) государственного органа, органа местного самоуправления.

По окончании исследования всех доказательств председательствующий выясняет у других лиц, участвующих в деле, их представителей, не желают ли они выступить с дополнительными объяснениями. Смысл дачи дополнительных объяснений в том, чтобы дополнить материалы дела доказательствами, которые в силу тех или иных причин не были исследованы судом на этапе рассмотрения дела по существу.

2. При отсутствии таких объяснений, а также в случае их отклонения председательствующий объявляет исследование дела оконченным, после чего следуют судебные прения.

Если ходатайство о дополнении материалов дела удовлетворено, то исследование обстоятельств дела продолжается.

Статья 190. Судебные прения

Комментарий к статье 190

1. Судебные прения - часть судебного заседания, в которой путем поочередного выступления участвующих в деле лиц подводятся итоги проведенного по делу исследования доказательств. Высказываются суждения о том, какие факты можно считать установленными, а какие - нет. Решается вопрос, подлежит ли заявленное требование удовлетворению.

Последовательность выступления такова: истец и его представитель, ответчик и его представитель.

Третьи лица, не заявляющие самостоятельных требований, выступают после истца или ответчика (в зависимости от того, на чьей стороне они выступают).

Третьи лица, заявляющие самостоятельные требования, выслушиваются после сторон и их представителей.

Прокурор, представители государственных органов, органов местного самоуправления, граждане, обратившиеся в защиту интересов других лиц, участвуют в прениях первыми.

2. Выступая в судебных прениях, стороны и другие участвующие в деле лица имеют право высказывать свои соображения по обстоятельствам рассматриваемого дела, указывать на достаточность либо недостаточность исследованных доказательств, излагать мнение о том, как должно быть разрешено дело.

Все участники прений вправе выступить вторично с репликой по поводу того, что было сказано другими лицами. Право последней реплики принадлежит ответчику и его представителю.