Трудовые отношения в вопросах и ответах (стр. 6 )

- неуведомлении в установленный срок территориального органа ФМС России, органа занятости населения в соответствующем субъекте РФ или налогового органа о привлечении к трудовой деятельности иностранца (ч.3 ст.18.15).

Привлечь к ответственности за отсутствие разрешения или уведомления можно, только если их наличия требует федеральный закон. Проверяющие должны доказать, что работодатель привлек к работам конкретного иностранного работника, и документально подтвердить его нахождение на рабочем месте и выполнение им трудовых обязанностей. Иногда ошибки проверяющих, не уделяющих особого внимания составлению протокола и не выясняющих обстоятельств нахождения иностранного работника на территории работодателя, приводят к отмене штрафов.

Так, постановлением ФАС Московского округа от 01.01.2001 N КА-А41/3515-09 заявление о признании недействительным постановления миграционного органа о привлечении к ответственности по ст.18.15 КоАП РФ удовлетворено, поскольку контролирующий орган, допустив описку в протоколе (указал иные идентифицирующие данные работника), не смог доказать привлечение к трудовой деятельности работника, застигнутого на месте при проверке.

Само по себе нахождение на территории работодателя иностранного работника не может свидетельствовать о его привлечении к трудовой деятельности. К такому выводу пришел ФАС Северо-Западного округа в постановлении от 01.01.2001 N А13-4785/2009. Суд отметил, что факт нахождения иностранной гражданки в магазине предпринимателя не свидетельствует о ее привлечении к трудовой деятельности, а из текста протокола невозможно определить, на основании каких обстоятельств служба сделала вывод о ее привлечении к работе.

Даже когда иностранный работник выполняет на территории работодателя конкретные работы, это не может свидетельствовать о его привлечении к трудовой деятельности работодателем, так как такие работы могут проводиться без уведомления и согласия работодателя (постановление ФАС Волго-Вятского округа от 01.01.2001 по делу N А38-4581/).

Принимая такое решение, суд учел показания самого иностранного работника и свидетелей из числа работников. По их словам, общество не привлекало иностранного гражданина к трудовой деятельности и договор с ним не заключало.

Иностранец оказался мужем работницы подрядной организации, которая по договору подряда на территории общества проводила ремонт. Работница подрядной организации без ведома и предупреждения самостоятельно привлекла супруга для выполнения своих обязанностей.

Факт, что иностранный гражданин работал в спецодежде с логотипом работодателя на его промышленной территории, где действует пропускной режим, также не может безусловно свидетельствовать о привлечении конкретным работодателем указанного гражданина к трудовой деятельности (постановление ФАС Северо-Западного округа от 01.01.2001 по делу N А/2008). В данном деле общество, привлеченное к ответственности, имело подрядные взаимоотношения с другой организацией, которая в свою очередь и привлекла незаконно иностранца.

В результате заявление о признании постановления миграционного органа, не выяснившего обстоятельства пребывания иностранного гражданина, признано незаконным.

Нет разрешения на работу

Иностранные граждане (за исключением перечисленных в п.4 ст.13 Федерального закона от 01.01.2001 N 115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации", далее - Закон N 115-ФЗ) имеют право осуществлять трудовую деятельность в России только при наличии разрешения на работу. Оно выдается территориальным органом ФМС России в порядке, утвержденном постановлением Правительства РФ от 01.01.2001 N 681. Поэтому факт привлечения иностранного работника к трудовой деятельности при отсутствии у него такого разрешения образует состав правонарушения по ч.1 ст.18.15 КоАП РФ. Наказание - административный штраф: для граждан - от 2000 до 5000 руб., для должностных лиц - от 25000 до 50000 руб., для юридических лиц - от 250000 до 800000 руб. либо административное приостановление деятельности на срок до 90 суток.

Вместе с тем отсутствие у иностранного работника в момент проверки разрешения на работу не является основанием для привлечения работодателя к ответственности, если разрешение может быть представлено позже. Главное, чтобы на дату проверки разрешение было действующим (постановление ФАС Поволжского округа от 01.01.2001 по делу N А12-8578/2009).

Привлечь к ответственности по ч.1 ст.18.15 КоАП РФ проверяющие могут и при наличии у иностранного работника разрешения на работу. Например, когда регион, указанный в разрешении, не совпадает с местом фактической трудовой деятельности иностранца. К сожалению, у судов при разрешении подобных дел отсутствует единый подход. Одни в таких случаях поддерживают проверяющих и привлекают работодателя к ответственности (постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 01.01.2001 по делу N А/2009-4/648-118АЖ). Другие признают нарушение малозначительным и освобождают работодателя от ответственности (постановление ФАС Северо-Западного округа от 01.01.2001 по делу N А/2009) либо снижают размер штрафа (постановление ФАС Центрального округа от 01.01.2001 по делу N А23-2971/09А-3-116).

Еще одним поводом для предъявления претензий служит несоответствие специальности, заявленной в разрешении, фактически выполняемым работам. Но суды встают на сторону работодателей и освобождают их от ответственности. Аргументы: малозначительность правонарушения (постановление ФАС Центрального округа от 01.01.2001 по делу N А23-4307/08А-18-290), привлечение к трудовой деятельности по специальности, не указанной в разрешении, не образуют объективную сторону административного правонарушения по ч.1 ст.18.15 КоАП РФ (постановления ФАС Северо-Западного округа от 01.01.2001 по делу N А/2009, от 01.01.2001 по делу N А/2009, от 01.01.2001 по делу N А42-2521/2008, Восточно-Сибирского округа от 01.01.2001 N А33-490/09-Ф02-2418/09 по делу N А33-490/09, от 01.01.2001 N А33-508/09-Ф02-1899/09 по делу N А33-508/09).

Привлечь работодателя к ответственности могут и при истечении срока разрешения на работу в период действия трудового договора (постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 01.01.2001 по делу N А78-1834/2009). Об этом нужно помнить и заключать трудовой договор только на срок действия разрешения.

Привлечение без разрешения

Без разрешения на привлечение и использование иностранных работников работодатели вправе привлекать к трудовой деятельности только иностранных граждан, прибывших в РФ в порядке, не требующем получения визы (п.9 ст.13 Закона N 115-ФЗ). Таким образом, к ответственности из-за отсутствия разрешения можно привлечь лишь работодателей, использующих труд иностранных работников, въехавших в Россию в визовом режиме.

Чтобы наложить ответственность по данному основанию, проверяющие должны доказать факт привлечения иностранных работников к трудовой деятельности без наличия у работодателя соответствующего разрешения. Причем само по себе наличие договора с иностранным гражданином не подтверждает факт его допуска к выполнению работ или использования его труда (постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 01.01.2001 N А33-366/08-Ф02-3559/08 по делу N А33-366/08).

Если факт допуска иностранного работника к трудовой деятельности доказан, работодатель привлекается к ответственности по ч.2 ст.18.15 КоАП РФ (постановления ФАС Поволжского округа от 01.01.2001 по делу N А65-6371/08-СА3-32, Дальневосточного округа от 01.01.2001 N Ф03-5634/2008 по делу N А04-3920/2008-19/203).

С уведомлением и без

Уведомлять о привлечении иностранных работников территориальный орган ФМС России и орган занятости населения в субъекте РФ должны работодатели, которые привлекают иностранных граждан, прибывших в РФ в безвизовом порядке, без получения разрешения на их привлечение и использование (п.9 ст.13.1 Закона N 115-ФЗ).

Подать такое уведомление нужно в срок, не превышающий трех рабочих дней со дня заключения трудового или гражданско-правового договора с иностранным работником (п.2 Правил подачи работодателем уведомления о привлечении и использовании для осуществления трудовой деятельности иностранных граждан, прибывших в РФ в порядке, не требующем получения визы, утвержденных постановлением Правительства РФ от 01.01.2001 N 183). Именно от даты заключения договора проверяющие и отталкиваются при привлечении к ответственности по ч.3 ст.18.15 КоАП РФ. Но ведь уведомлять надо не о заключении договора, а о привлечении к труду иностранных работников (п.9 ст.13.1 Закона N 115-ФЗ). И для привлечения к ответственности по ч.3 ст.18.15 КоАП РФ необходим именно фактический допуск к работам, а не заключение договора. Поэтому, если работник, несмотря на наличие заключенного договора, так и не приступил к выполнению трудовых обязанностей, ответственность за неуведомление по ч.3 ст.18.15 КоАП РФ не наступает (постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 01.01.2001 N А/2008-03АП-550/2009).

Тем не менее не все суды разделяют эту позицию. Некоторые арбитры отталкиваются от положений ст.61 ТК РФ: если трудовой договор не аннулирован, работник выполняет свои трудовые обязанности. Поэтому, если трудовой договор заключен, а затем аннулирован из-за того, что иностранец так и не приступил к работе, у работодателя нет обязанности по уведомлению (постановление Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 01.01.2001 по делу N А/2009). Но если договор не аннулирован, работодателя могут наказать по ч.3 ст.18.15 КоАП РФ, хотя иностранец фактически к работам не приступал (постановление ФАС Северо-Западного округа от 01.01.2001 по делу N А13-5487/2008).

Уведомлять налоговиков о привлечении иностранных работников нужно только при найме прибывших в РФ в визовом режиме или по приглашению (п.1 ст.2 и подп.4 п.8 ст.18 Закона N 115-ФЗ). Тех, кто принимает на работу иностранцев, въехавших в Россию в безвизовом режиме, нельзя привлечь к ответственности за неуведомление налогового органа (постановление Президиума ВАС РФ от 01.01.2001 N 11773/09).

Как смягчить ответственность

Практически всегда работодатели привлекаются к ответственности путем наложения штрафа. Но, поскольку административная ответственность за незаконное привлечение к трудовой деятельности наступает в отношении каждого иностранного гражданина, при большом количестве таких работников сумма штрафов может быть очень велика и исчисляться миллионами. Тогда, даже если факт нарушения доказан, имеет смысл обратиться в суд, который при наличии оснований вправе принять решение об изменении решения административного органа (п.16 постановления Пленума ВАС РФ от 01.01.2001 N 2 "О некоторых вопросах, связанных с введением в действие Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях").

Суд будет исходить из того, что оспариваемое решение не может быть признано законным, если при назначении наказания не были учтены характер совершенного лицом административного правонарушения, личность виновного, его имущественное и финансовое положение (п.19 постановления ВАС РФ от 01.01.2001 N 10 "О некоторых вопросах, возникающих в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях").

В ряде случаев предпринимателям удавалось таким образом избежать многомиллионных штрафов и изменить меру ответственности на административное приостановление деятельности (постановление ФАС Поволжского округа от 01.01.2001 по делу N А06-6029/2008) либо снизить размер штрафа (постановления ФАС Центрального округа от 01.01.2001 по делу N А23-2973/09А-3-118, Северо-Кавказского округа от 01.01.2001 по делу N А15-1601/2009).

Увольнение по статье

Я работаю инженером и после лаборантов исправляю ошибки в журналах. Но не всегда пишу: "Исправленному верить". Бывает, вырезаю маленькие бумажки и наклеиваю поверх неправильных записей. Руководство грозит уволить за неправильные данные в журналах. Это возможно?

Согласно ст.21 ТК РФ работник обязан добросовестно исполнять свои трудовые обязанности, предусмотренные трудовым договором. В нем обязательно указывается трудовая функция работника (ст.57 ТК РФ). Это работа по должности в соответствии со штатным расписанием, профессии, специальности с указанием квалификации, конкретный вид поручаемой работы.

Трудовая функция работника может быть конкретизирована в его должностной инструкции, где, в частности, отражаются круг должностных обязанностей и пределы ответственности. Но порядок составления такой инструкции законодательно не установлен. Поэтому работодатель сам решает, каким образом ее оформить - как приложение к трудовому договору или самостоятельный документ (письмо Роструда от 01.01.2001 N ).

Ошибки в работе, предусмотренной трудовой функцией, могут считаться ненадлежащим исполнением трудовых обязанностей работника. При наличии вины работника могут привлечь к дисциплинарной ответственности (ст.192 ТК РФ, определения судебной коллегии по гражданским делам Омского областного суда от 01.01.2001 N 33-3645(05) и Рязанского областного суда от 01.01.2001 N ).

Ненадлежащее исправление ошибок в документах может рассматриваться как дисциплинарный проступок, если порядок внесения исправлений в документы установлен локальным нормативным актом о ведении документооборота, а работник по должностной инструкции отвечает за достоверность внесенных в документы сведений. За совершение дисциплинарного проступка работодатель вправе применить такие дисциплинарные взыскания, как замечание, выговор или увольнение на основании п.5-10 ч.1 ст.81, п.1 ст.336 и ст.348.11 Трудового кодекса РФ (ст.192 ТК РФ).

Неоднократное неисполнение работником (имеющим замечание или выговор) без уважительных причин трудовых обязанностей может стать основанием для расторжения трудового договора по п.5 ст.81 ТК РФ. Для этого необходимо наличие следующих условий: работник нарушил трудовую дисциплину - полностью или частично не исполнил обязанности, которые записаны в трудовом договоре, правилах внутреннего трудового распорядка, в должностной инструкции, технических правилах (п.35 постановления Пленума ВС РФ от 01.01.2001 N 2), работник виновен - совершил нарушение умышленно или по неосторожности и не в первый раз, за предыдущее нарушение ему объявлено замечание или выговор (ст.192 ТК РФ), и с этого момента не прошел год (ст.194 ТК РФ), работодателем соблюдены правила наложения дисциплинарного взыскания, предусмотренные ст.193 ТК РФ, работник не находится в ежегодном отпуске или на больничном (ст.81 ТК РФ). При увольнении за дисциплинарные нарушения работодатель также должен учесть тяжесть проступка, обстоятельства его совершения, предшествующую работу, поведение работника и отношение его к труду (ст.192 ТК РФ).

Разрешение трудовых споров

Госпошлина по трудовым спорам

Работник обратился в суд с исковым заявлением о восстановлении на работе. Уплачивается ли при подаче такого заявления госпошлина? Обязан ли уплатить ее работодатель, если суд признает требования работника законными?

Трудовые споры по заявлению работника о восстановлении на работе независимо от оснований прекращения трудового договора рассматривает районный суд (ст.391 ТК РФ и ст.24 ГПК РФ).

При обращении в суд с требованиями, вытекающими из трудовых отношений, в том числе с исками о восстановлении на работе, работники освобождаются от уплаты госпошлины и иных судебных расходов (ст.393 ТК РФ, подп.1 п.1 ст.333.36 НК РФ и подп.1 п.1 ст.89 ГПК РФ).

Освобождение работника от судебных расходов при рассмотрении трудового спора направлено на обеспечение его права на судебную защиту с целью предоставления ему равного с работодателем доступа к правосудию (Определение КС РФ от 01.01.2001 N 1320-О-О).

Работодатель не освобождается от обязанности нести судебные расходы по трудовым спорам. Издержки суда, связанные с рассмотрением дела, и госпошлина, от уплаты которых истец освобожден, взыскиваются с ответчика, не освобожденного от уплаты судебных расходов, пропорционально удовлетворенной части исковых требований (п.1 ст.103 ГПК РФ и подп.8 п.1 ст.333.20 НК РФ).

В соответствии с подп.3 п.1 ст.333.19 НК РФ по делам, рассматриваемым в судах общей юрисдикции, при подаче искового заявления неимущественного характера госпошлина уплачивается физическими лицами в размере 200 руб., а организациями - 4000 руб.

Если истец - физическое лицо освобожден от уплаты госпошлины по искам неимущественного характера и решение суда принято в его пользу, ответчик-организация уплачивает госпошлину в размере, установленном для организации подп.3 п.1 ст.333.19 НК РФ.

Если трудовая инспекция бездействует

Трудовая инспекция вынесла работодателю предписание осуществить выплаты в пользу работников. Работодатель подал на инспекцию в суд, но суд подтвердил правомерность предписания. Работники, о которых шла речь в предписании, до сих пор ничего не получили. Им не выдают на руки решение суда, поскольку сторонами судебного спора выступали работодатель и инспекция. Все документы находятся в инспекции, так как именно она защищала права рабочих. Кому жаловаться, если инспекция по труду не применяет мер к работодателю, не исполняющему ее предписание и решение суда?

Бездействие (действия, решения) государственных инспекторов труда и территориальных подразделений государственной инспекции труда (далее - Роструд), в результате которого нарушены права и свободы граждан или созданы препятствия к осуществлению ими прав и свобод, можно обжаловать в досудебном порядке путем обращения к руководителю территориального органа, руководителю Роструда - главному государственному инспектору труда РФ или в суд в порядке, установленном законодательством РФ. Об этом сказано в ст.361 ТК РФ и ст.4 Закона РФ от 27.04.93 N 4866-1 "Об обжаловании в суд действий и решений, нарушающих права и свободы граждан". То есть граждане имеют право выбрать порядок (административный или судебный) защиты своих прав и свобод.

К бездействию относится неисполнение органом государственной власти, органом местного самоуправления, должностным лицом, государственным или муниципальным служащим обязанностей, возложенных на них нормативными правовыми и иными актами, определяющими полномочия этих лиц (п.1 постановления Пленума ВС РФ от 01.01.2001 N 2).

Административный порядок обжалования

Жалоба на бездействие (действия, решения) государственных инспекторов труда или территориального подразделения Роструда подается в порядке, определенном Административным регламентом исполнения Федеральной службой по труду и занятости государственной функции по информированию и консультированию работодателей и работников по вопросам соблюдения трудового законодательства и иных нормативных правовых актов, содержащих нормы трудового права, утвержденным приказом Минздравсоцразвития России от 01.01.2001 N 702н (далее - Регламент).

Жалоба подается в письменной форме и должна содержать:

- наименование госоргана, в который она направляется;

- должность, фамилию, имя и отчество уполномоченного должностного лица (территориального подразделения), действия (бездействие) которого обжалуются;

- фамилию, имя, отчество физического лица или наименование юридического лица
, подающего жалобу, почтовый адрес для направления ответа;

- подпись заявителя и дату;

- существо обжалуемого действия (бездействия).

В жалобе указываются причины несогласия с обжалуемыми действиями (бездействием) и решением, обстоятельства, на основании которых заявитель считает, что нарушены его права, свободы и законные интересы, созданы препятствия для их реализации либо незаконно возложена какая-либо обязанность, требования об отмене решения, о признании незаконным действий (бездействия) и решения, а также иные сведения, которые заявитель считает необходимым сообщить.

К жалобе могут быть приложены копии документов, подтверждающих изложенные обстоятельства. В таком случае заявитель приводит перечень прилагаемых документов (п.88 Регламента).

Жалобу рассматривают уполномоченные должностные лица Роструда или его территориального органа в течение 30 дней со дня ее регистрации.

Если по жалобе требуется провести служебное расследование, срок рассмотрения может быть продлен, но не более чем на 30 дней по решению руководителя органа, в который поступила жалоба, или его заместителя. О продлении срока заявителей уведомляют письменно с указанием причин продления (п.89 Регламента).

По результатам рассмотрения жалобы уполномоченное должностное лицо Роструда или территориального органа принимает решение об удовлетворении требований заявителя и о признании неправомерным обжалованных действий (бездействия) либо об отказе в удовлетворении требований. Письменный ответ, содержащий результаты рассмотрения жалобы, направляется заявителю (п.91 Регламента).

Судебный порядок обжалования

Заинтересованные лица вправе в порядке, установленном законодательством о гражданском судопроизводстве, обратиться в суд за защитой нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов, связанных с действиями (бездействием) государственных инспекторов труда или территориальных подразделений Роструда.

Гражданин может обратиться в суд с заявлением в соответствии с гражданским процессуальным законодательством РФ (п.93 Регламента).

Заявление об оспаривании бездействия (решений, действий) государственных инспекторов труда или территориальных органов Роструда должно отвечать требованиям абз.2 ч.1 ст.247 и ст.131 ГПК РФ в части, не противоречащей особенностям производства по делам данной категории, установленным главами 23 и 25 ГПК РФ. В заявлении, в частности, должно быть указано, какие решения, действия (бездействие), по мнению заявителя, незаконны, какие права и свободы нарушены (для осуществления каких прав и свобод созданы препятствия).

К заявлению об оспаривании бездействия (действий) государственных инспекторов труда или территориальных органов Роструда необходимо приобщать копию заявления, документ, подтверждающий уплату госпошлины, доверенность или иной документ, удостоверяющий полномочия представителя заявителя, сведения, подтверждающие факт совершения оспариваемых действий или бездействия (ч.1 ст.246, ст.132 ГПК РФ и п.15 постановления Пленума ВС РФ от 01.01.2001 N 2).

К сведению

Иск к должностным лицам территориальных органов Роструда предъявляется в районный суд по месту жительства ответчика, а к территориальным органам Роструда - в районный суд по месту нахождения организации (п.93 Регламента). По искам о взыскании заработной платы (денежного содержания) и иным требованиям, вытекающим из трудовых правоотношений, истцы освобождаются от уплаты госпошлины по делам, рассматриваемым в судах общей юрисдикции (подп.1 п.1 ст.333.36 НК РФ).

Инспекторов тоже накажут

За противоправные действия или бездействие государственные инспекторы труда несут ответственность, установленную федеральными законами (ст.364 ТК РФ).

За неисполнение или ненадлежащее исполнение государственным гражданским служащим по его вине возложенных на него должностных обязанностей представитель нанимателя имеет право применить следующие дисциплинарные взыскания: замечание, выговор, предупреждение о неполном должностном соответствии, освобождение от замещаемой должности гражданской службы или увольнение с гражданской службы (ст.57 Федерального закона от 01.01.2001 N 79-ФЗ "О государственной гражданской службе Российской Федерации").

Приложение 1

Федеральный закон от 01.01.2001 N 255-ФЗ "Об обязательном социальном страховании на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством". Принят Государственной Думой 20 декабря 2006 года. Одобрен Советом Федерации 27 декабря 2006 года (в редакции Федеральных законов от 01.01.2001 N 13-ФЗ, от 01.01.2001 N 213-ФЗ).

Приложение 2

Постановление Правительства РФ от 01.01.2001 N 922 "Об особенностях порядка исчисления средней заработной платы" (в редакции Постановления Правительства РФ от 01.01.2001 N 916).

Приложение 3

Постановление Правительства РФ от 01.01.2001 N 1100 "Об утверждении Положения об исчислении среднего заработка (дохода, денежного довольствия) при назначении пособия по беременности и родам и ежемесячного пособия по уходу за ребенком отдельным категориям граждан".

Приложение 4

Зарегистрирован в Минюсте России 14 сентября 2006 года N 8237. Приказ Министерства здравоохранения и социального развития Российской Федерации от 01.01.2001 N 531 "Об утверждении разъяснения о применении положения об особенностях порядка исчисления средней заработной платы, утвержденного постановлением Правительства Российской Федерации от 01.01.01 года N 213, при исчислении пособий по временной нетрудоспособности, по беременности и родам застрахованному лицу, которое в течение последних 12 календарных месяцев перед наступлением временной нетрудоспособности, отпуска по беременности и родам проработало фактически менее трех месяцев".