Трудовые отношения в вопросах и ответах (стр. 5 )

Порядок исчисления ежемесячного пособия по уходу за ребенком определен в Положении об особенностях порядка исчисления пособий по временной нетрудоспособности, по беременности и родам, ежемесячного пособия по уходу за ребенком гражданам, подлежащим обязательному социальному страхованию на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством, утвержденном постановлением Правительства РФ от 01.01.2001 N 375 (далее - Положение).

Согласно п.11 Положения, если застрахованное лицо не имело периода работы непосредственно перед наступлением отпуска по уходу за ребенком, средний заработок рассчитывается за последние 12 календарных месяцев работы у данного страхователя, предшествовавших месяцу наступления предыдущего страхового случая (например, временной нетрудоспособности). А при отсутствии в указанный период заработка - исходя из тарифной ставки установленного этому работнику разряда (должностного оклада, денежного содержания, вознаграждения) на день наступления указанного отпуска. Если тарифная ставка (должностной оклад или денежное содержание, вознаграждение) не установлена - исходя из минимального размера оплаты труда, установленного федеральным законом на день наступления страхового случая (п.11.1 Положения).

Средний заработок рассчитывается путем умножения среднего дневного заработка, определяемого в соответствии с п.3 ст.14 Закона N 255-ФЗ, на 30,4 и не может превышать средний заработок, исчисляемый путем деления предельной величины базы для начисления страховых взносов в ФСС России на день наступления отпуска на 12. Сейчас максимальная величина базы для начисления страховых взносов установлена в размере 415000 руб. (п.4 ст.8 Федерального закона от 01.01.2001 N 212-ФЗ "О страховых взносах в Пенсионный фонд Российской Федерации, Фонд социального страхования Российской Федерации, Федеральный фонд обязательного медицинского страхования и территориальные фонды обязательного медицинского страхования"). Следовательно, максимальный размер среднего заработка - 34583,33 руб. (415000 руб. : 12 мес.).

Средний дневной заработок определяется путем деления суммы начисленного заработка за 12 календарных месяцев на число календарных дней, приходящихся на этот период.

Пример (по п.11 Положения)

Работница уходит в отпуск по уходу за ребенком с 1 мая 2010 года. За период с 1 мая 2009 года по 30 апреля 2010 года она находилась в отпуске без сохранения зарплаты, с 15 по 20 февраля 2009 года - на больничном. Значит, заработок исчисляется за период с 1 февраля 2008 года по 31 января 2009 года (то есть за 12 календарных месяцев до месяца наступления страхового случая - болезни). Средний заработок за данный период составил 400000 руб. (то есть меньше максимально разрешенного размера - 415000 руб.).

Средний дневной заработок - 1095,89 руб. (400000 руб. : 365 дн.).

Средний заработок равен 33315,06 руб. (1095,89 руб. х 30,4) (что меньше максимально разрешенного - 34583,33 руб.).

Ежемесячный размер пособия составит 13326,02 руб. (33315,06 руб. х 40%).

Пример (по п.11.1 Положения)

Работница уходит в отпуск по уходу за ребенком с 1 мая 2010 года. За два года до отпуска (за период с 1 мая 2008 года по 30 апреля 2010 года) она находилась в отпуске без сохранения зарплаты, с 15 по 20 февраля 2009 года была на больничном. Следовательно, заработок исчисляется исходя из установленной тарифной сетки (должностного оклада) за период с 1 мая 2009 года по 30 апреля 2010 года - 400000 руб. (то есть меньше максимально разрешенного размера - 415000 руб.).

Средний дневной заработок равен 1095,89 руб. (400000 руб. : 365 дн.).

Средний заработок - 33315,06 руб. (1095,89 руб. х 30,4) (что меньше максимально разрешенного - 34583,33 руб.).

Ежемесячный размер пособия составит 13326,02 руб. (33315,06 руб. х 40%).

Итак, поскольку по месту работы по совместительству последние 12 календарных месяцев до отпуска по уходу за ребенком работница находилась в отпуске без сохранения заработной платы, ежемесячное пособие по уходу за ребенком исчисляется в размере 40% среднего заработка, рассчитанного за 12 календарных месяцев, предшествовавших месяцу наступления последнего страхового случая (например, болезни), а при отсутствии страховых случаев - дню начала отпуска исходя из тарифной ставки разряда (должностного оклада, денежного содержания, вознаграждения) работницы, а если тарифная ставка (должностной оклад, денежное содержание, вознаграждение) не установлены - исходя из минимального размера оплаты труда, установленного федеральным законом на день наступления отпуска по уходу за ребенком.

Соцстрах отказал в возмещении пособия: что делать?

Я являюсь единственным учредителем и директором ООО. С заработной платы, установленной штатным расписанием, исправно плачу страховые взносы в ФСС России. В январе 2009 года у меня родился третий ребенок. За I и II кварталы после его рождения территориальное отделение фонда приняло к возмещению расходы общества, связанные с выплатой мне пособия по уходу за ребенком. Начиная с III квартала 2009 года мне отказали в выплате пособия по уходу за ребенком до достижения им возраста полутора лет со ссылкой на ст.256 ТК РФ. Правомерны ли действия территориального отделения ФСС России?

Страхование в связи с материнством признается одним из видов обязательного социального страхования. А ежемесячное пособие по уходу за ребенком - один из видов страхового обеспечения (подп.8 п.2 ст.8 Федерального закона от 16.07.99 N 165-ФЗ "Об основах обязательного социального страхования", далее - Закон N 165-ФЗ).

Согласно ст.6 Закона N 165-ФЗ субъектами обязательного социального страхования считаются страхователи (работодатели) и граждане Российской Федерации, работающие по трудовым договорам, лица, самостоятельно обеспечивающие себя работой, или иные категории граждан, у которых отношения по обязательному социальному страхованию возникают в соответствии с федеральными законами о конкретных видах обязательного социального страхования. Отношения по обязательному социальному страхованию возникают у страхователя (работодателя) по всем видам обязательного страхования с момента заключения с работником (застрахованным лицом) трудового договора (подп.1 п.1 ст.9 Закона N 165-ФЗ).

Трудовые отношения, возникающие в результате избрания или назначения на должность директора общества с ограниченной ответственностью, характеризуются как трудовые отношения на основании трудового договора (ст.16 ТК РФ).

В силу ст.39 Федерального закона от 08.02.98 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" назначение лица на должность директора оформляется решением единственного учредителя общества. Следовательно, трудовые отношения с директором как с работником оформляются не трудовым договором, а решением единственного участника.

К сведению

Возложение единоличным учредителем себя функций исполнительного органа этого же общества не противоречит положениям Федерального закона от 08.02.98 N 14-ФЗ и свидетельствует о выполнении таким учредителем трудовых обязанностей. Поэтому данный факт не может являться основанием для отказа ФСС России в выделении средств на осуществление (возмещение) расходов страхователя по выплате пособия по уходу за ребенком. Такой вывод содержится в постановлениях ФАС Уральского округа от 01.01.2001 N Ф09-2751/08-С1 и Западно-Сибирского округа от 01.01.2001 N Ф04-7046/2009.

Основанием для назначения и выплаты страхового обеспечения застрахованному лицу служит наступление документально подтвержденного страхового случая (ст.22 Закона N 165-ФЗ).

В пункте 6 ст.12 Закона N 165-ФЗ установлена обязанность страхователя выплачивать определенные виды страхового обеспечения застрахованным лицам при наступлении страховых случаев в соответствии с федеральными законами о конкретных видах обязательного социального страхования.

Согласно ст.13 Федерального закона от 19.05.95 N 81-ФЗ "О государственных пособиях гражданам, имеющим детей" (далее - Закон N 81-ФЗ) право на ежемесячное пособие по уходу за ребенком имеют в том числе матери либо отцы, другие родственники, опекуны, фактически осуществляющие уход за ребенком, подлежащие обязательному социальному страхованию и находящиеся в отпуске по уходу за ребенком. Указанное пособие выплачивается за счет средств ФСС России (ст.4 Закона N 81-ФЗ).

Лицам, подлежащим обязательному социальному страхованию, ежемесячное пособие по уходу за ребенком выплачивается в размере 40% среднего заработка, на который начисляются страховые взносы на обязательное социальное страхование на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством. В 2010 году минимальный размер пособия составляет 2060,41 руб. по уходу за первым ребенком и 4120,82 руб. - по уходу за вторым и последующими детьми. Максимальный размер пособия по уходу за одним ребенком указанным лицам не может превышать за полный календарный месяц 13833,33 руб. (ст.4.2 и абз.3 ст.15 Закона N 81-ФЗ, п.2 ст.10 Федерального закона от 01.01.2001 N 308-ФЗ "О федеральном бюджете на 2010 год и на плановый период 2011 и 2012 годов", письмо ФСС России от 01.01.2001 N 02-10/).

В пункте 57 Порядка и условий назначения и выплаты государственных пособий гражданам, имеющим детей, утвержденных приказом Минздравсоцразвития России от 01.01.2001 N 1012н (далее - Порядок), сказано, что основанием для назначения и выплаты ежемесячного пособия по уходу за ребенком является решение организации о предоставлении отпуска по уходу за ребенком.

Пособие по уходу за ребенком выплачивается по месту работы со дня предоставления отпуска по уходу за ребенком до достижения ребенком возраста полутора лет (ст.14 Закона N 81-ФЗ и п.45 Порядка).

Кстати, согласно абз.9 ст.13 Закона N 81-ФЗ право на ежемесячное пособие по уходу за ребенком сохраняется в случае, когда лицо, находящееся в отпуске по уходу за ребенком, работает на условиях неполного рабочего дня или на дому. Аналогичное правило предусмотрено в ст.256 ТК РФ и п.43 Порядка.

Из этого следует, что если мать ребенка, получающая ежемесячное пособие по уходу за ребенком, приступает к работе на полный рабочий день, то она теряет право на получение указанного пособия.

Кроме того, по ст.256 ТК РФ отпуск по уходу за ребенком до полутора лет может использоваться полностью или по частям другим родственником. Если мать ребенка, получающая ежемесячное пособие по уходу за ребенком, прерывает отпуск по уходу за ребенком (или по иным причинам не может ухаживать за ним) и часть этого отпуска используется другим родственником, право на назначение и выплату пособия по уходу за ребенком переходит к тому члену семьи, который фактически осуществляет уход за ребенком (п.42 Порядка).

Названные обстоятельства влекут досрочное прекращение выплаты ежемесячного пособия по уходу за ребенком по месту работы матери ребенка. ФСС России прекращает выплачивать пособие с месяца, следующего за месяцем, в котором имели место указанные обстоятельства (подп.3 п.1 ст.11 Закона N 165-ФЗ и п.45 Порядка).

Анализ ситуации, изложенной в вопросе, не позволяет сделать однозначный вывод о правомерности решения территориального отделения ФСС России. Но, если организация не согласна с ним, она имеет право обжаловать его в вышестоящем органе (непосредственно в ФСС России) или арбитражном суде (ст.27 Закона N 165-ФЗ).

Гарантии и компенсации

Сокращение штата: от выходного пособия до пособия по безработице

В компании сокращают отдел, где я работаю. Мне предлагают перейти на другую должность с более низкой оплатой. Но меня это не устраивает. Какие выплаты обязана осуществить компания при сокращении? Какая запись должна быть сделана в моей трудовой книжке, чтобы я мог получать пособие по безработице от государства, пока буду искать другую работу?

Если работник не согласен на перевод

На основании ст.180 ТК РФ при проведении мероприятий по сокращению численности или штата работодатель обязан предложить работнику другую имеющуюся работу (вакантную должность) в той же организации, соответствующую его квалификации. Это может быть как вакантная должность или работа, соответствующая квалификации работника, так и вакантная нижестоящая должность или нижеоплачиваемая работа, которую работник может выполнять с учетом его состояния здоровья. Подчеркнем: работодатель обязан предлагать работнику все отвечающие указанным требованиям вакансии, имеющиеся у него в данной местности, а если это предусмотрено соглашениями, коллективным или трудовым договором, то и вакансии в других местностях (ст.81 ТК РФ). Отказ работника от предлагаемых вакансий необходимо оформить в письменной форме.

Увольнение по сокращению численности или штата допускается, если невозможно перевести работника с его письменного согласия на другую имеющуюся у работодателя работу (ч.3 ст.81 ТК РФ).

Таким образом, если с момента предупреждения о сокращении от всех предлагаемых работодателем вакансий работник откажется, его увольняют.

По общему правилу работодатель обязан предупреждать работников не менее чем за два месяца до предстоящего увольнения в связи с сокращением численности или штата.

Вместе с тем работодатель с письменного согласия работника имеет право расторгнуть с ним трудовой договор до истечения указанного срока, выплатив ему дополнительную компенсацию в размере среднего заработка работника, исчисленного пропорционально времени, оставшемуся до истечения срока предупреждения об увольнении (ст.180 ТК РФ).

При увольнении в трудовую книжку работника вносится запись: "Уволен по сокращению штата работников организации, пункт 2 статьи 81 Трудового кодекса Российской Федерации" (п.5.3 Инструкции по заполнению трудовых книжек, утвержденной постановлением Минтруда России от 01.01.2001 N 69). Трудовая книжка выдается работнику в день увольнения.

Гарантии и компенсации при сокращении

В день увольнения работодатель обязан произвести с работником окончательный расчет: кроме причитающихся заработной платы и компенсации за неиспользованный отпуск работнику выплачивается выходное пособие в размере среднего месячного заработка. Это предусмотрено в ст.178 ТК РФ.

Помимо выходного пособия за работником сохраняется средний месячный заработок на период трудоустройства, но не более чем на два месяца (с учетом выходного пособия).

В исключительных случаях средний месячный заработок сохраняется за уволенным в течение третьего месяца со дня увольнения (ст.178 ТК РФ). Документальным обоснованием служит справка органа службы занятости о постановке на учет. Она выдается, если работник в двухнедельный срок после увольнения обратился в этот орган и не был им трудоустроен по истечении двух месяцев со дня увольнения.

Если уволенный работник трудоустроился в течение второго или третьего месяца после увольнения, ему выплачивается средний заработок за фактическое количество дней нетрудоустройства.

Выходное пособие и средний месячный заработок рассчитываются согласно ст.139 ТК РФ и Положению об особенностях порядка исчисления средней заработной платы, утвержденному постановлением Правительства РФ от 01.01.2001 N 922.

Отметим, что выплата выходного пособия и сохраняемого на период трудоустройства среднего заработка является обязанностью работодателя по прежнему месту работы и осуществляется за его счет.

Пособие по безработице

Вопросы, связанные с выплатой пособия по безработице, регулируются Законом РФ от 19.04.91 N 1032-1 "О занятости населения в Российской Федерации" (далее - Закон N 1032-1).

Как следует из п.3 ст.31 названного закона, гражданам, уволенным по сокращению численности или штата и признанным в установленном порядке безработными, но не трудоустроенным в период, в течение которого за ними по последнему месту работы сохраняется средняя заработная плата (с зачетом выходного пособия), пособие по безработице начисляется начиная с первого дня по истечении указанного периода.

Пример

уволен на основании п.2 ст.81 ТК РФ 22 сентября 2009 года. Он обратился в службу занятости 28 сентября 2009 года (в течение двух недель после увольнения) и признан безработным.

Иванов не трудоустроен в течение периода, когда работодатель сохранял ему средний заработок в соответствии со ст.178 ТК РФ (до 22 декабря 2009 года), пособие по безработице выплачивается с 23 декабря 2009 года.

Пример

Воспользуемся условиями предыдущего примера и изменим их.

Предположим, работник обратился в службу занятости 12 октября 2009 года (то есть по истечении двух недель после увольнения) и признан безработным.

Иванов не трудоустроен, работодатель сохранял за ним средний заработок до 22 ноября 2009 года. Пособие по безработице выплачивается с 23 ноября 2009 года.

Порядок определения размера пособия по безработице закреплен в ст.33 Закона N 1032-1.

Постановлением Правительства РФ от 01.01.2001 N 926 на 2010 год утверждена минимальная величина пособия по безработице - 850 руб. и максимальная - 4900 руб. Аналогичные суммы выплачивались и в 2009 году (постановление Правительства РФ от 01.01.2001 N 915).

Учитывая, что в п.4 ст.31 Закона N 1032-1 оговорен максимальный период выплаты пособия по безработице (12 месяцев в суммарном исчислении в течение 18 календарных месяцев), своевременное обращение в службу занятости увеличивает период, в течение которого гражданин будет получать деньги при отсутствии возможности трудоустроиться.

Работника-студента сокращают: обязанности работодателя

Я подписала уведомление об увольнении по сокращению штата 2 марта 2010 года. Но с 23 марта у меня начинается сессия в институте, а затем сдача госэкзаменов и защита дипломной работы. Когда меня должны уволить и какую оплату произвести при увольнении?

Трудовым законодательством предусмотрена возможность расторжения трудового договора по инициативе работодателя в связи с сокращением численности или штата работников организации (п.2 ч.1 ст.81 ТК РФ).

Согласно ст.180 ТК РФ о предстоящем увольнении в связи с сокращением численности или штата работников организации работодатель предупреждает работников персонально и под расписку не менее чем за два месяца до увольнения. В предупреждении указывается дата увольнения. Письменное предупреждение вручается лично работнику.

До увольнения за сокращаемым работником сохраняются все трудовые права. Поэтому право работника на предоставление учебного отпуска не зависит от факта предупреждения об увольнении в связи с сокращением штата. Право на предоставление дополнительного отпуска работникам, направленным на обучение работодателем или поступившим самостоятельно в образовательные учреждения высшего профессионального образования независимо от их организационно-правовых форм, предусмотрено в ст.173 ТК РФ, а также в ст.17 Федерального закона от 22.08.96 N 125-ФЗ "О высшем и послевузовском профессиональном образовании".

Буква закона

В статье 17 Федерального закона от 22.08.96 N 125-ФЗ предусмотрено, что лицам, успешно обучающимся в имеющих государственную аккредитацию высших учебных заведениях независимо от их организационно-правовых форм по заочной и очно-заочной (вечерней) формам, по месту их работы предоставляются дополнительные отпуска с сохранением средней заработной платы, начисляемой в порядке, установленном для ежегодных отпусков (с возможностью присоединения дополнительных учебных отпусков к ежегодным отпускам):

- для сдачи зачетов и экзаменов на первом и втором курсах - соответственно по 40 календарных дней, на последующих курсах - соответственно по 50 календарных дней;

- подготовки и защиты дипломного проекта (работы) со сдачей государственных экзаменов - четыре месяца;

- сдачи государственных экзаменов - месяц.

Дополнительные отпуска без сохранения заработной платы по месту работы предоставляются:

- лицам, допущенным к вступительным испытаниям в высшие учебные заведения, - 15 календарных дней;

- слушателям подготовительных отделений при высших учебных заведениях для сдачи выпускных экзаменов - 15 календарных дней;

- студентам высших учебных заведений очной формы обучения, совмещающим учебу с работой, для сдачи зачетов и экзаменов - 15 календарных дней в учебном году, для подготовки и защиты дипломного проекта (работы) со сдачей государственных экзаменов - четыре месяца, для сдачи государственных экзаменов - один месяц.

Учебный отпуск предоставляется, если одновременно выполняются следующие условия:

- учебное заведение, где обучается работник, имеет госаккредитацию;

- работник обучается успешно;

- работник получает образование такого уровня впервые.

Право на дополнительный отпуск, связанный с обучением, дает справка-вызов. Ее форма утверждена приказом Минобразования России от 01.01.2001 N 2057.

Если все условия для предоставления учебного отпуска соблюдены, работник имеет право на предоставление такого отпуска, а работодатель в свою очередь не может отказать работнику в предоставлении отпуска.

Важно

За работником, который обучается по заочной или очно-заочной (вечерней) форме, во время учебного отпуска сохраняется средний заработок. Он рассчитывается в порядке, утвержденном постановлением Правительства РФ от 01.01.2001 N 922 (в редакции постановления Правительства РФ от 01.01.2001 N 916). Учебный отпуск оплачивается не позднее чем за три дня до его начала (ст.136 ТК РФ).

В части 6 ст.81 ТК РФ установлен запрет на увольнение работника по инициативе работодателя (за исключением случая ликвидации организации либо прекращения деятельности индивидуальным предпринимателем) в период отпуска. Это правило распространяется и на учебный отпуск. Если срок предупреждения об увольнении истекает в период учебного отпуска, уволить работника следует в первый после отпуска рабочий день (ч.4 ст.14 ТК РФ).

Работнику, находившемуся в учебном отпуске, предоставляются такие же гарантии и компенсации, связанные с расторжением трудового договора, как и другим работникам, увольняемым по п.2 ч.1 ст.81 ТК РФ.

Работнику, увольняемому в связи с сокращением штата, выплачивается выходное пособие в размере среднего месячного заработка и сохраняется средний месячный заработок на период трудоустройства, но не свыше двух месяцев со дня увольнения (с зачетом выходного пособия). В исключительных случаях средний месячный заработок сохраняется за уволенным в течение третьего месяца со дня увольнения по решению органа службы занятости населения при условии, что в двухнедельный срок после увольнения работник обратился в этот орган и не был им трудоустроен (ст.178 ТК РФ).

Гарантии для донора

У меня 12-часовой рабочий день по графику. Когда я приношу справку о сдаче крови, мне предоставляют восемь часов отдыха. На оставшиеся четыре часа я должна написать заявление без сохранения заработной платы по собственному желанию. Сколько часов отдыха предоставляется по справке о сдаче крови? Как производятся начисления по оплате справки донора крови? Существует ли какая-то разница в оплате и предоставлении отдыха донорам крови на различных предприятиях?

В статье 186 ТК РФ предусмотрено, что в день сдачи крови и ее компонентов, а также в день связанного с этим медицинского обследования работник освобождается от работы.

Если по соглашению с работодателем работник в день сдачи крови и ее компонентов вышел на работу (за исключением тяжелых работ и работ с вредными и (или) опасными условиями труда, когда выход работника на работу в этот день невозможен), ему предоставляется по его желанию другой день отдыха.

После каждого дня сдачи крови и ее компонентов работнику предоставляется дополнительный день отдыха. Указанный день отдыха по желанию работника может быть присоединен к ежегодному оплачиваемому отпуску или использован в другое время в течение года после дня сдачи крови и ее компонентов.

Важно

Все работодатели обязаны предоставлять работнику-донору установленные законодательством меры социальной поддержки независимо от наличия или отсутствия соответствующих положений в трудовом, коллективном договоре или соглашении. То есть такие выплаты производятся вне рамок каких-либо соглашений между работником и работодателем по поводу осуществления трудовой деятельности и социального обеспечения (абз.5 ст.6 Закона РФ от 09.06.93 N 5142-1 "О донорстве крови и ее компонентов" и письмо Минфина России от 01.01.2001 N /36).

При сдаче крови и ее компонентов работодатель сохраняет за работником его средний заработок за дни сдачи и предоставленные в связи с этим дни отдыха (абз.5 ст.186 ТК РФ).

Средний заработок исчисляется в порядке, установленном ст.139 ТК РФ и Положением об особенностях порядка исчисления средней заработной платы, утвержденным постановлением Правительства РФ от 01.01.2001 N 922 (далее - Положение).

В соответствии со ст.139 ТК РФ при любом режиме работы средний заработок рассчитывается исходя из фактически начисленной заработной платы и фактически отработанного времени за 12 месяцев, предшествовавших месяцу выплаты.

Средний дневной заработок работников (кроме работников с суммированным учетом рабочего времени) определяется по формуле (п.9 Положения):

средний дневной заработок = заработная плата, фактически начисленная за отработанные дни в расчетном периоде (включая премии и вознаграждения, учитываемые в соответствии с п.15 Положения : количество фактически отработанных в этот период дней.

Средний заработок работника определяется путем умножения среднего дневного заработка на количество дней в периоде, подлежащем оплате.

Пример

Работник сдавал кровь 9 марта 2010 года. В связи с этим 10 марта ему предоставили день отдыха. Средний заработок рассчитывается за 12 календарных месяцев, предшествовавших марту 2010 года, а именно за период с 1 марта 2009 года по 28 февраля 2010 года. Допустим, в указанный период сотрудник отработал 230 рабочих дней и получил 230000 руб.

Средний дневной заработок составит 1000 руб. (230000 руб. : 230 раб. дн.).

Сумма, подлежащая выплате работнику-донору, - 2000 руб. [1000 руб. х 2 дн. (день сдачи крови + день отдыха)].

Согласно п.13 Положения при определении среднего заработка работника, которому установлен суммированный учет рабочего времени, кроме случаев определения среднего заработка для оплаты отпусков и выплаты компенсации за неиспользованные отпуска, используется средний часовой заработок.

Средний заработок определяется путем умножения среднего часового заработка на количество рабочих часов по графику работника в периоде, подлежащем оплате.

Пример

Работник с суммированным учетом рабочего времени сдавал 9 марта 2010 года кровь с сохранением за вышеуказанный день среднего заработка. По графику работы на этот день приходилось 12 часов работы.

Применение специального расчетного периода для исчисления среднего заработка в организации не предусмотрено, в связи с чем он рассчитывается за 12 календарных месяцев, предшествовавших месяцу, на который приходится начало события, с которым связано исчисление среднего заработка, то есть с 1 марта 2009 года по 28 февраля 2010 года.

Допустим, в расчетном периоде работник отработал 1872 часа (остальные часы по графику работы он находился в оплачиваемом ежегодном отпуске), а сумма учитываемой заработной платы составила 128600 руб.

Средний часовой заработок работника равен 68,7 руб. (128600 руб. : 1872 ч).

Сумма среднего заработка за день сдачи крови - 824,4 руб. (68,7 руб. х 12 ч работы).

По мнению Федеральной службы по труду и занятости, изложенному в письме от 01.01.2001 N , устанавливая льготы донорам в части предоставления дополнительных дней отдыха, трудовое законодательство исходит из нормальной продолжительности рабочего дня (восемь часов). Это означает, что независимо от того, сколько часов по графику работник должен был работать в день сдачи крови и после него, указанные два дня оплачиваются не более восьми часов за каждый день.

Когда день отдыха совпадает с рабочим днем по графику сменности, оставшиеся часы должны быть отработаны в последующий учетный период с учетом соблюдения годовой нормы рабочего времени.

Однако, по нашему мнению, буквальное толкование п.13 Положения говорит о том, что периодом, подлежащим оплате, в данном случае является день, когда работник сдавал кровь, и день, когда ему в связи с этим предоставлен выходной. Таким образом, если на день сдачи крови и следующий за ним день отдыха приходится одна смена продолжительностью 12 часов, средний часовой заработок надо умножить именно на 12 часов.

В связи с тем что в законодательстве нет прямого ответа на вопрос о предоставлении гарантий донорам, работающим при суммированном учете рабочего времени, целесообразно его урегулировать в коллективном договоре или ином локальном нормативном акте.

К сведению

Основанием для освобождения донора от работы и предоставления ему льгот, предусмотренных законодательством РФ, служит справка, подтверждающая взятие крови, которую обязаны выдавать донорам учреждения здравоохранения (распоряжение Совета Министров СССР от 30.11.55 N 8065р). Форма справки N 402/у утверждена приказом Минздрава СССР от 07.08.85 N 1055 "Об утверждении форм первичной медицинской документации для учреждений службы крови" (в редакции приказа Минздрава России от 01.01.2001 N 299, приложение 4). Справка выдается в день сдачи крови. Действие справки распространяется на всю смену работника, даже если ее часть приходится на следующий календарный день.

Ответственность за нарушение трудового законодательства

Водитель-курьер без авто

Работник оформлен на предприятии в должности водителя-курьера. В трудовом договоре и в должностной инструкции нет ссылок на использование им собственного автомобиля. Работодатель и работник устно договорились, что работник использует свою машину для работы, а работодатель компенсирует ему амортизацию (в конверте). С 1 ноября 2009 года работодатель прекратил выплаты без объяснения причин. Может ли работник не исполнять свои обязанности на собственном автомобиле, поскольку работодатель не предоставил ему возможности для работы? Если в рабочую смену работник находится в офисе компании (просто сидит на стуле), правомерно ли применить к нему выговор за неисполнение своих обязанностей?

Работник обязан добросовестно исполнять трудовые обязанности, возложенные на него трудовым договором (ст.21 ТК РФ). Согласно ст.58 ТК РФ трудовая функция работника (то есть работа по должности в соответствии со штатным расписанием, профессии, специальности с указанием квалификации, конкретный вид поручаемой работнику работы) является обязательным условием трудового договора. Кроме того, перечень трудовых обязанностей работника может быть установлен в его должностной инструкции. С ней работник должен быть ознакомлен (подтверждением служит его подпись в документе об ознакомлении).

Неисполнение или ненадлежащее исполнение работником по его вине возложенных на него трудовых обязанностей (в том числе обязательств по трудовому договору, должностных инструкций, приказов работодателя) является основанием применения дисциплинарного взыскания (ст.192 ТК РФ и п.35 постановления Пленума ВС РФ от 01.01.2001 N 2).

Иными словами, вопрос о правомерности наложения дисциплинарного взыскания должен решаться исходя из анализа содержания обязанностей работника, перечисленных в его трудовом договоре и должностной инструкции.

Обязанности водителя

Работа любого водителя, в том числе водителя-курьера, неразрывно связана с использованием и управлением транспортным средством. Использование личного транспорта для служебных поездок - право, а не обязанность работника. При использовании с согласия или ведома работодателя и в его интересах личного транспорта работнику выплачивается компенсация и возмещаются иные расходы, связанные с использованием авто. Размер возмещения расходов определяется соглашением сторон трудового договора, выраженным в письменной форме (ст.188 ТК РФ). Условия выплаты компенсации работникам за использование личных легковых автомобилей для служебных поездок определены письмом Минфина России от 21.07.92 N 57.

Вопрос об использовании работником, выполняющим функции водителя, личного транспорта целесообразно оговорить при заключении трудового договора. Если в нем или ином локальном нормативном акте не зафиксировано условие, что водитель должен выполнять работу на личном автотранспорте, обязанность по обеспечению автотранспортом возлагается на работодателя. Этот вывод основан на ст.22 ТК РФ, согласно которой к числу обязанностей работодателя относится предоставление работникам работы, обусловленной трудовым договором, а также обеспечение работников оборудованием, инструментами, технической документацией и иными средствами, необходимыми для исполнения ими трудовых обязанностей.

Поскольку вопрос об использовании автотранспорта не включен в трудовой договор и должностную инструкцию, отказ работника выполнять обязанности, связанные со служебными поездками на личном автомобиле, не может рассматриваться как нарушение трудовой дисциплины и служить основанием для применения дисциплинарного взыскания.

Обязанности курьера

Работа курьера носит разъездной характер, поскольку предполагает постоянные разъезды и выполнение трудовых обязанностей вне офиса. Согласно ст.168.1 ТК РФ работникам, постоянная работа которых имеет разъездной характер, работодатель возмещает связанные со служебными поездками расходы, в том числе на проезд. Размеры и порядок возмещения таких расходов, а также перечень работ, профессий, должностей этих работников могут устанавливаться коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами. Условие о разъездном характере работы должно быть в обязательном порядке включено в трудовой договор (ст.57 ТК РФ). Кроме того, в должностной инструкции работника должны быть закреплены особенности выполняемой работы (письмо ФНС России от 01.01.2001 N 04-2-03/67).

Обязанности курьера, как правило, предполагают доставку по назначению деловых бумаг, пакетов, писем, товаров и т. п. в соответствии с указаниями вышестоящего работника (или с условиями договора с клиентом), а также их получение и доставку от других организаций.

Если курьерские обязанности содержатся в виде отдельных пунктов в трудовом договоре или должностной инструкции водителя-курьера, не связанных с одновременным исполнением им обязанностей водителя, работник должен исполнять их независимо от функций водителя. И если он отказывается выполнять обязанности курьера, проводя рабочую смену в кресле, работодатель вправе применить к нему меры дисциплинарного взыскания в порядке, определенном ст.193 ТК РФ

Иностранцы в России: незаконный труд и законное наказание

Кодексом РФ об административных правонарушениях предусмотрены суровые штрафные санкции за незаконное привлечение к трудовой деятельности иностранных граждан или лиц без гражданства. Есть ли шансы у работодателя выиграть суд по таким спорам? В каких случаях?

Согласно КоАП РФ работодатель несет административную ответственность за незаконное привлечение к трудовой деятельности иностранного гражданина или лица без гражданства (далее - иностранные работники) в трех случаях:

- при отсутствии у иностранного работника разрешения на работу (ч.1 ст.18.15);

- отсутствии у работодателя разрешения на привлечение и использование иностранных работников (ч.2 ст.18.15);