Алгоритм захвата общества с ограниченной ответственностью

Андрианова Светлана
Руководитель юридического управления агентство по развитию предпринимательства» («МАРП»)

Алгоритм захвата

общества с ограниченной ответственностью

Многие предприниматели так или иначе слышали о случаях захвата собственности. Но пока это не коснулось лично вас, неплохо бы иметь представление, что такое захват предприятия и «с чем его едят».

Итак, начнем с самого начала.

Рейдерство (raid) – в переводе с английского означает «захват», «совершение набега». В классическом понимании – это смена собственника предприятия вопреки воле мажоритарных владельцев и менеджмента этого предприятия.

Приведем пример: у компании, пусть это будет общество с ограниченной ответственностью «Ромашка», есть несколько владельцев. Большинство владельцев (обладатели более 50% долей в уставном капитале) не планируют его продавать, а наоборот, вовсю занимаются развитием бизнеса. И в один не очень прекрасный момент могут обнаружить, что формально перестали быть владельцами общества, так как в выписке из налоговой фигурируют совсем другие лица.

Давайте разберемся, кто такие рейдеры, что является причинами поглощения, факторами риска, что выступает для рейдера целью захвата и как происходит сам захват компании.

Кто такие рейдеры

Рейдерами принято называть команды высококлассных юристов, которые, используя различные пробелы в законодательстве, а иногда и прямое нарушение закона, приобретают права на чужие компании с целью извлечения прибыли. Чужие предприятия приобретаются ими, как правило, или для уже имеющегося инвестора, который финансирует проект по захвату, или себе для дальнейшей перепродажи по рыночной стоимости.

Рейдеры сами называют себя «санитарами леса», почти что «Робин Гудами» и искренне верят, что оказывают услугу российскому несформировавшемуся бизнесу. Вроде как «выживает сильнейший», и если компания не смогла отстоять себя в битве (не хватило ресурсов или специалистов), значит, это было слабое предприятие. Рейдеры часто прикрываются вывеской инвестиционной компании, потому как рейд – это бизнес, «ничего личного».

Причины поглощений

Причин поглощения предприятий сейчас называется множество. Перечислим основные из них, непосредственно относящиеся к обществам с ограниченной ответственностью.

Экономические причины:

- недооцененный актив,

- прекращение профильной деятельности предприятия,

- неэффективное управление,

- отраслевая монополизация,

- оформление имущества,

- задолженность.

·  Юридические причины:

- нарушение правовых норм,

- пробелы в законодательстве.

·  Социальные причины:

- внешние конфликты,

- внутренние конфликты,

- кадровая политика,

- человеческий фактор,

- фФизическая безопасность.

·  Технологические причины:

- ппробелы в информационной безопасности предприятия.

Подробно о каждой из причин поглощения мы поговорим в третьем выпуске нашей рубрики, тем более что данный вопрос требует особого, пристального внимания.

Причины поглощения являются основой формирования самого явления рейдерства.

Однако кроме причин поглощения есть еще так называемые факторы риска каждого отдельного предприятия. Скажем, компания имеет эффективного владельца, приносит стабильный доход и, казалось бы, все хорошо. Но есть у предприятия некоторые непродуманные вопросы в обеспечении безопасности бизнеса. Происходит утечка информации, которая попадает случайным образом в рейдерскую структуру. Анализ таких сведений выявляет факторы риска этого конкретного предприятия и дает рейдерам основания для разработки плана поглощения. Фактором риска может быть, например, отсутствие плотного контакта с участниками общества, которые в определенный момент готовы будут продать свои доли в уставном капитале общества за достойные деньги, или нарушение генеральным директором финансовой дисциплины, а также наличие неоплаченных долгов перед поставщиками услуг. В каждом конкретном случае факторы риска могут быть разные. И задача любого руководителя, не дожидаясь рейдеров, выявить все факторы риска и своевременно их устранить. Как это сделать, мы расскажем вам в седьмом выпуске нашей рубрики.

! Задача каждого руководителя, не дожидаясь рейдеров, выявить все факторы риска и своевременно их устранить.

Цель захвата

Раньше было принято считать, что основной целью поглощения является актив, то есть здания, сооружения, земля и так далее. В настоящее время ситуация изменилась. Теперь все чаще захватываются предприятия, имеющие самостоятельную профильную ценность. Рейдеров (а вернее, даже инвесторов) интересует бизнес, приносящий стабильный доход. Поэтому в круг мишеней для поглощения теперь попадает каждое предприятие, приносящее ежемесячный стабильный, хоть и небольшой, доход. И которое новый хозяин будет использовать по прямому назначению. Например, налаженное производство продукции широкого потребления. Все больше инвесторы занимаются приобретением предприятий, которые они могут включить в производственную цепочку и замкнуть полный цикл: скажем, от выращивания морковки до ее реализации в розничных сетях.

Как происходит захват

На сегодняшний день основным способом захвата общества с ограниченной ответственностью является противозаконная смена генерального директора и состава участников с помощью поддельных документов, направленных в налоговую инспекцию.

Казалось бы, подделка документов – это уголовно наказуемое деяние, квалифицируемое по ст. 327 Уголовного кодекса РФ. Однако смею вас заверить, заявления по таким делам в огромном количестве лежат мертвым грузом в ОВД и, как правило, даже не доходят до стадии возбуждения. Причина проста – сложно доказать данное преступление. Во-первых, требуется запросить в налоговой инспекции сами документы, на основании которых произошла смена директора и участников общества, а они, как правило, «чудесным образом» исчезают из налогового дела. Во-вторых, для подтверждения поддельности подписи на документах требуется проведение почерковедческой экспертизы. В третьих, обычно лицо, которое внесено в качестве генерального директора и участника общества, является номинальным, зачастую это лицо без определенного места жительства, паспортные данные которого использовались для описанной регистрации. Хуже, когда в качестве генерального директора внесен умерший человек. Тут даже допрашивать некого. Потому большинство заявлений о подделке направленных в налоговою документов остаются без расследования.

Что же касается налоговой инспекции, то тут все просто. Согласно Закону 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей», у налоговой нет обязанности проверять подлинность документов. Статья 17 закона предусматривает исчерпывающий перечень документов, необходимых для государственной регистрации изменений, вносимых в сведения о юридическом лице, содержащиеся в государственном реестре юридических лиц. Соответственно, если к перечню (подчеркиваю, к перечню, а не к содержанию) документов у сотрудника налоговой нет претензий, то на основании данных документов совершается регистрационное действие.

Скрепка. Согласно Закону 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей», у налоговой нет обязанности проверять подлинность поступающих документов.

Алгоритм захвата

Перейдем к самому алгоритму захвата. Все просто:

1.  cмена генерального директора;

2.  cмена состава участников;

3.  cмена юридического адреса.

Документы в налоговую часто подаются рейдерами сразу после окончания сроков сдачи квартальной отчетности. Ведь среднестатистический предприниматель сдает свою отчетность один раз в квартал и до следующего отчетного периода не интересуется состоянием дел.

! Документы в налоговую часто подаются рейдерами сразу после окончания сроков сдачи квартальной отчетности. Ведь среднестатистический предприниматель сдает свою отчетность один раз в квартал и до следующего отчетного периода не интересуется состоянием дел.

Сначала меняется директор налоговой. Для этого требуется протокол внеочередного общего собрания участников общества. Протокол по общему правилу должен быть подписан участниками общества (подписи на нем в этом случае будут поддельные), однако закон допускает подписание протокола председателем собрания, который может и не являться участником общества (какой-нибудь ). Необходимо также заявление в налоговую о смене генерального директора по форме № 14, где прописаны данные нового директора. Такое заявление содержит подпись нового директора и скрепляется подписью и печатью нотариуса. На практике подпись и печать нотариуса на таком заявлении поддельные. Также требуется квитанция об оплате госпошлины в размере 400 рублей. И данный комплект направляется в налоговую. После этого рейдеры получают свидетельство и выписку из ЕГРЮЛ о зарегистрированной смене. На все это требуется 5 дней.

Затем производится смена состава участников. Договор о продаже или иной уступке доли в настоящее время (с 1 июля 2009 года) требует нотариального удостоверения. И именно нотариус направляет в налоговую уведомление установленной формы о смене состава участников общества. Но не стоит забывать, что когда это было обязанностью директора, заявление о смене состава участников также требовало нотариального удостоверения. И рейдеров данный факт не останавливал. Форма заявления № 13 о смене состава участников повсеместно подделывалась. Что же мешает сегодня от имени нотариуса заверить ничтожный договор и направить в налоговую от его имени соответствующее уведомление? Правильно. Ничего. Так же получаются новое свидетельство и выписка из ЕГРЮЛ. И на это тоже тратится 5 дней.

Поэтому новеллы Закона «Об обществах с ограниченной ответственностью», введенные в действие Федеральным законом от 01.01.2001 г. с 1 июля 2009 года, и которые внесли соответствующие изменения также в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации, в Основы законодательства Российской Федерации о нотариате от 01.01.2001 г. , Федеральный закон от 01.01.2001 г. «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей», на наш взгляд, принципиально не решают вопрос с прекращением захватов. Всего лишь меняются механизмы, которые рейдерам предстоит освоить.

А теперь самое главное – смена юридического адреса общества. Уважаемый предприниматель спросит меня, зачем это нужно? Дело в том, что в случае судебного спора рассмотрение дела происходит по месту нахождения компании. Поэтому господа рейдеры переводят ваше общество в такой регион, где вам судиться совсем не захочется. Например, в Ингушетию, или Чечню, или Калмыкию, или на Дальний восток. Одновременно решается еще одна задача: поданные на регистрацию документы вместе с налоговым делом пересылаются по новому юридическому адресу. Обычно в процессе пересылки само налоговое дело теряется (потому-то и возникают сложности с истребованием оригиналов документов из налогового дела), а по новому юридическому адресу в наличии будет только электронный документ, так называемый файл выгрузки из базы.

И вот вам оконченный захват.

Далее следует перепродажа долей «добросовестному» приобретателю, и вот уже фирма легитимно принадлежит новому собственнику. Производится так называемая зачистка ситуации.

И новый собственник вполне законно может прийти на предприятие и заявить о своих правах. Но и здесь рейдеры страхуются. Новый владелец не просто приходит в общество, а, как правило, с решением суда о нечинении препятствий в доступе на рабочее место, да еще и с приставами-исполнителями, которые обеспечивают исполнение данного решения.

Если мы подсчитаем, сколько времени требуется от начала до конца захвата, то поймем, что на все три изменения в налоговой необходимо 15-20 дней.

! На первичную продажу долей и внесение в ЕГРЮЛ изменений о продаже доли, смене директора и юридического адреса рейдерам может хватить 15-20 дней.

Если у общества есть актив, то он переоформляется сначала на «первого» приобретателя, затем на «добросовестного» приобретателя. Эти две сделки займут еще 60 дней. Для гарантии и создания сложностей по приведению ситуации в первоначальное состояние, а также для невозможности исполнения решения суда по возврату собственности предприятия есть еще один рейдерский ход: «первый» приобретатель активов ликвидируется. Таким образом, иск сложно предъявить к ликвидированной компании и оспаривать ее действия.

Мы описали наиболее распространенную формулу захватов предприятия. Но не единственную. Ранее мы говорили, что основная цель захвата – это извлечение прибыли. Бизнес, ничего личного. А в условиях сегодняшнего кризиса появляются новые формы рейдерства. Вот один из последних случаев:

Общество с ограниченной ответственностью захвачено путем смены генерального директора и юридического адреса. Затем общество получило кредит в размере 10 000 000 рублей под залог имеющегося имущества, а после получения кредита вновь произошла смена директора на первоначального. Вся процедура заняла около 3-х месяцев, и легитимные собственники узнали о случившемся, только когда банк предъявил обществу требования о погашении кредита.

Что делать легитимному собственнику

Это на сегодняшний день самый главный вопрос. Итак, для начала, чтобы не попасть в такую ситуацию, вы должны защитить свое предприятие. Для этого необходимо продумать грамотную редакцию устава и воспользоваться всеми возможностями, которые предоставляет нам закон. Об этом мы постараемся подробно рассказать в следующих выпусках нашей рубрики.

Но начать нужно прежде всего с мониторинга ситуации. Не поленитесь раз в неделю заказывать актуальную выписку из ЕГРЮЛ. Как говорится, кто предупрежден, тот вооружен.

Скрепка. Первый шаг в стратегии защиты от захвата - мониторинг ситуации. Не поленитесь раз в неделю заказывать актуальную выписку из ЕГРЮЛ.

Мы с вами помним: чтобы произвести смену собственника в обществе с ограниченной ответственностью, необходимо совершить следующие действия.

1.  Заключить договор продажи (мены, дарения) доли в уставном капитале общества;

2.  заверить данный договор у нотариуса;

3.  нотариусу направить соответствующее уведомление в налоговую.

Однако это касается только смены состава участников общества. А вот чтобы сменить генерального директора, по-прежнему достаточно направить в налоговую заявление по форме № 14 и решение общего собрания или выписку из него об избрании нового генерального директора.

Поэтому советуем держать руку на пульсе.

Во всяком случае, чем раньше вы узнаете о противоправных действиях в отношении вашего предприятия, тем эффективней будет ваша защита.