Постатейный комментарий статей 66 – 106 гражданского кодекса Российской Федерации (стр. 5 )

<1> См.: Положение о Федеральной налоговой службе, утв. Постановлением Правительства РФ от 01.01.2001 N 506 // Собрание законодательства РФ. 2004. N 40. Ст. 3961.

5. Полное товарищество по решению суда может быть признано несостоятельным (банкротом), если оно не в состоянии удовлетворить требования кредиторов (ст. 65 ГК РФ). Признание судом полного товарищества банкротом влечет его ликвидацию. Ликвидация полного товарищества в связи с признанием его несостоятельным (банкротом) осуществляется в порядке, установленном Федеральным законом "О несостоятельности (банкротстве)".

3. Товарищество на вере

Статья 82. Основные положения о товариществе на вере

Комментарий к статье 82

1. Коммандитное товарищество, с одной стороны, весьма похоже на полное товарищество. Это дало возможность распространить на коммандитное товарищество нормы о полном товариществе, если иное не установлено правилами о коммандитном товариществе (п. 5 комментируемой статьи). С другой стороны, коммандитное товарищество схоже с обществом с ограниченной ответственностью. Однако нормы об обществах с ограниченной ответственностью к коммандитным товариществам не применяются.

В коммандитном товариществе есть две группы участников. Во-первых, это полные товарищи. Они от имени товарищества осуществляют предпринимательскую деятельность; отвечают по обязательствам товарищества своим имуществом. На них распространяются правила об участниках полного товарищества. Во-вторых, в коммандитном товариществе участвуют вкладчики (коммандитисты). Суть правового положения коммандитистов заключается в том, что они вносят вклад в складочный капитал товарищества, не участвуют в предпринимательской деятельности товарищества и в управлении деятельностью товарищества, получают часть прибыли товарищества, несут риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, в пределах сумм внесенных ими вкладов. Если вклад внесен не полностью, то вкладчики могут быть привлечены к ответственности по долгам товарищества в пределах сумм, которые должны были быть внесены в складочный капитал.

Роль коммандитиста после внесения вклада пассивна. Он ждет части прибыли, которая будет получена товариществом. Если прибыли нет, то коммандитист не получает ничего. Таким образом, коммандитист полагается на полных товарищей. Последние "играют" активную роль. Именно они организуют коммандитное товарищество, осуществляют предпринимательскую деятельность, управляют деятельностью товарищества и ведут его дела. Но и рискуют они гораздо больше коммандитистов - отвечают по обязательствам товарищества своим имуществом.

2. Коммандитные товарищества не имеют широкого распространения. Причем не только в России, но и в других странах. Причины тому - соображения экономического характера. Если коммандитисты несут риск убытков в пределах сумм вкладов (как и участники общества с ограниченной ответственностью), то полные товарищи рискуют неизмеримо больше. Участники предпринимательских отношений отдают предпочтение обществам с ограниченной ответственностью и акционерным обществам, поскольку участие в этих обществах уменьшает степень риска (потерять можно лишь то, что "вложено в дело").

3. Правила, сформулированные в п. 3 комментируемой статьи, призваны обеспечить интересы вероятных кредиторов полного товарищества и коммандитного товарищества. Поскольку полный товарищ отвечает своим имуществом, постольку доверие к нему гораздо выше, нежели к иным участникам предпринимательских отношений. И если бы полный товарищ мог участвовать в полном товариществе и товариществе коммандитном, то контрагенты того и другого товарищества были бы введены в заблуждение. Они полагали бы, что полный товарищ будет отвечать всем своим имуществом, а его (имущества) может не оказаться или его недостаточно, так как должник уже привлечен или привлекается к ответственности перед кем-то другим.

4. Благодаря правилу, включенному в п. 4 комментируемой статьи, обеспечиваются права лиц, вступающих в правовые отношения с коммандитным товариществом. Уже узнав фирменное наименование товарищества, субъект понимает, что есть полные товарищи и коммандитисты, управляют деятельностью товарищества только полные товарищи, полные товарищи отвечают своим имуществом, а коммандитисты рискуют только вкладом и т. д.

5. Включение имени коммандитиста в фирменное наименование товарищества "превращает" его в полного товарища (даже если он не участвовал в заключении учредительного договора). Это правило включено в закон также с целью защитить права лиц, вступающих в правоотношения с товариществом, с тем, чтобы не допустить дезинформации.

6. Коммандитист "входит" в товарищество на основании договора с товариществом. Условия таких договоров определяются учредительным договором коммандитного товарищества (см. также ст. 83, 85, 86 и соответствующие комментарии).

Статья 83. Учредительный договор товарищества на вере

Комментарий к статье 83

1. Коммандитисты в заключении учредительного договора не участвуют. Они могут быть известны на момент создания коммандитного товарищества, с ними могут быть согласованы размеры вкладов и порядок их внесения и пр., однако правового значения такого рода обстоятельства не имеют. Обязать их (коммандитистов) к чему-либо до создания товарищества на вере (до государственной регистрации, см. ст. 51 ГК РФ) невозможно.

2. Наиболее общие указания о содержании учредительных документов юридического лица включены в п. 2 ст. 52 ГК РФ (наименование, место нахождения и т. д.). Кроме того, в учредительном договоре коммандитного товарищества должны содержаться условия, перечисленные в п. 2 комментируемой статьи. Перечень этот не исчерпывающий. В договор могут включаться другие условия, не противоречащие закону и существу товарищества на вере.

Особо следует оговорить упоминаемое условие о совокупном размере вкладов, вносимых вкладчиками. По-видимому, оно может дополняться еще какими-то указаниями (например, о составе вкладов, порядке выплаты вкладчикам части прибыли, правах вкладчиков, кроме тех, что перечислены в п. 2 ст. 85, и т. д.). Но в учредительном договоре не следует называть вкладчиков, поскольку они в заключении договора не участвуют, никаких обязанностей не несут и после появления товарищества на вере потенциальный вкладчик может отказаться от участия в товариществе. В этом случае, если в договоре указаны лица, которые, как предполагалось, станут вкладчиками, соответствующие условия договора будут нереализуемыми.

Вкладчики вступают в товарищество на вере уже после создания товарищества на основании договора товарищества с вкладчиком.

Статья 84. Управление в товариществе на вере и ведение его дел

Комментарий к статье 84

Поскольку полные товарищи рискуют несоизмеримо больше, нежели вкладчики, постольку естественно, что управление в товариществе и ведение его дел осуществляются только полными товарищами. Вкладчики не только лишены возможности осуществлять соответствующую деятельность, но и не могут даже оспаривать действия полных товарищей. Впрочем, следует обратить внимание, что речь идет о недопустимости оспаривания только действий по управлению и ведению дел товарищества.

Теоретически мыслимо, что полные товарищи совершают и какие-то иные действия. Они могут быть оспорены вкладчиками. Во всяком случае, могут оспариваться действия полных товарищей, нарушающие права вкладчиков (см. ст. 85, п. 2 ст. 86 и соответствующие комментарии).

Доверенности вкладчикам, позволяющие представлять товарищество, в зависимости от того, как осуществляется ведение дел товарищества (см. ст. 72 ГК РФ и комментарий к ней), выдаются одним полным товарищем, или всеми полными товарищами, или отдельными участниками товарищества, которым поручено ведение дел. В таких случаях вкладчик выступает не от своего имени, но от имени лица (лиц), выдавшего доверенность <1>.

<1> См.: Представительство и доверенность: Постатейный комментарий главы 10 Гражданского кодекса Российской Федерации / Под ред. П. В Крашенинникова. М.: Статут, 2009. С., 59-1.

Статья 85. Права и обязанности вкладчика товарищества на вере

Комментарий к статье 85

1. Обязанность коммандитиста внести вклад основана на договоре товарищества и коммандитиста. Этим договором определяется размер и состав вклада, сроки и порядок внесения вклада и т. д.

Договор товарищества и коммандитиста должен соответствовать (не противоречить) условиям учредительного договора товарищества на вере.

2. Наличие у вкладчика свидетельства об участии, выданного товариществом, с одной стороны, свидетельствует об исполнении им своей обязанности по внесению вклада в складочный капитал, а с другой - о наличии у него субъективных прав, перечисленных в п. 2 комментируемой статьи. Перечень прав не исчерпывающий. Иные права могут предусматриваться учредительным договором товарищества. В этом случае вкладчик имеет эти (иные) права независимо от того, воспроизведены они в договоре вкладчика и товарищества или нет. Объем и содержание этих (иных прав) предопределяется существом товарищества на вере. Так, у вкладчика не может быть прав, уравнивающих его с полными товарищами.

3. Обращает на себя внимание императивность указаний (п. 2 комментируемой статьи) о правах вкладчика. Ни учредительным договором, ни договором товарищества и вкладчика нельзя вкладчика лишить этих прав или ограничить, обусловить их осуществление какими-либо обстоятельствами и т. п. Другое дело, что учредительным договором должен быть определен порядок получения вкладчиком части прибыли и порядок получения им своего вклада в случае выхода из товарищества (подп. 1, 3 п. 2 комментируемой статьи). Учредительным договором и договором товарищества и вкладчика может предусматриваться порядок ознакомления с годовыми отчетами и балансами товарищества и т. д.

Если вкладчик хочет произвести отчуждение принадлежащей ему доли в складочном капитале, то в первую очередь ее могут приобрести другие вкладчики (см. ст. 93 ГК РФ и комментарий к ней).

Статья 86. Ликвидация товарищества на вере

Комментарий к статье 86

1. Товарищество на вере может быть ликвидировано в соответствии с общими правилами о ликвидации юридических лиц. Кроме того, существуют специальные основания ликвидации товарищества на вере.

2. Товарищество на вере характеризуется тем, что в нем участвуют полные товарищи и вкладчики (коммандитисты). Поэтому естественно, что если все вкладчики выбывают из товарищества, то нет и товарищества на вере. Оно ликвидируется. Но по решению полных товарищей юридическое лицо может продолжить существование, трансформировавшись в полное товарищество.

Пока есть хотя бы один полный товарищ и один вкладчик, товарищество на вере существует.

3. Вкладчик в товариществе на вере является более "слабой" стороной в сравнении с полными товарищами. Он ведь не участвует в управлении деятельностью товарищества и в ведении дел. Поэтому он нуждается в повышенной защите. Учитывая это обстоятельство, в п. 2 комментируемой статьи предусмотрено, что при ликвидации товарищества в первую очередь удовлетворяются требования кредиторов товарищества, а затем возвращаются вклады коммандитистам. Если после этого осталось какое-либо имущество, то оно делится между всеми участниками товарищества пропорционально их долям в складочном капитале. Учредительным договором и (или) договором вкладчика и товарищества может быть установлен иной порядок раздела оставшегося имущества.

4. Общество с ограниченной ответственностью

Статья 87. Основные положения об обществе с ограниченной ответственностью

Комментарий к статье 87

1. Комментируемая статья открывает подпараграф 4 § 2 гл. 4 ГК РФ "Юридические лица", посвященный наиболее распространенной и одной из самых доступных с точки зрения создания организационно-правовой форме юридических лиц.

Общество с ограниченной ответственностью всеми признаками обществ, отличающими их от товариществ и иных коммерческих юридических лиц (см. комментарий к ст. 66 ГК РФ). Преимущества этой организационно-правовой формы для ведения бизнеса очевидны: по действующему законодательству для создания общества с ограниченной ответственностью достаточно сформировать уставный капитал в размере от 10 тыс. руб., общество вступает в гражданско-правовые отношения от своего имени, как самостоятельное лицо, ответственность по его обязательствам на участников не возлагается, и, наконец, общество может заниматься любыми видами деятельности, не запрещенными законом, если это не противоречит предмету и целям деятельности, которые определены ограниченным уставом общества.

Таким образом, риск хозяйствования ограничен для каждого из участников общества стоимостью принадлежащих им долей, необходимость их личного участия в деятельности организации отсутствует, а требования к формированию капитала минимальны. По состоянию на начало 2010 г. из 3,5 млн. юридических лиц, запись о которых внесена в Единый государственный реестр юридических лиц (кроме юридических лиц, прекративших свою деятельность), около 3,2 млн. составляли общества с ограниченной и общества с дополнительной ответственностью, при этом случаи создания обществ с дополнительной ответственностью крайне редки <1>.

<1> http://www. *****/index. php? topic=reg_ur_lic

В Концепции развития гражданского законодательства Российской Федерации отмечается необоснованно низкий размер уставного капитала обществ с ограниченной ответственностью и с целью обеспечения выполнения уставным капиталом своих функций ("обеспечение стартового капитала для деятельности общества и гарантии прав кредиторов") предлагается этот размер повысить до 1 млн. руб.

2. Правовое положение обществ с ограниченной ответственностью определяется не только вышеназванным подпараграфом, но и Федеральным законом "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее - Закон об ООО). Нормы ГК РФ и Закона об как общие и специальные.

Кроме того, специфика статуса обществ, создаваемых в качестве кредитных организаций, определяется Федеральным законом от 01.01.2001 N 395-1 "О банках и банковской деятельности" <1>, а также Федеральным законом от 01.01.2001 N 40-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций" <2>. Так, например, ст. 11 Закона РФ "О банках и банковской деятельности" устанавливаются особые требования к размеру уставного капитала обществ, вновь регистрируемых в качестве кредитных организаций, а ст. 5 этого Закона закрепляет специальную правоспособность таких обществ - "кредитной организации запрещается заниматься производственной, торговой и страховой деятельностью".

<1> Собрание законодательства РФ. 1996. N 6. Ст. 492.

<2> Собрание законодательства РФ. 1999. N 9. Ст. 1097.

Статья 1 Закона об установление в иных федеральных законах особенностей правового положения, порядка создания, реорганизации и ликвидации обществ с ограниченной ответственностью в сферах банковской, страховой, частной охранной и инвестиционной деятельности, а также в области производства сельскохозяйственной продукции. Так, в соответствии со ст. 25 Закона РФ от 01.01.2001 N 4015-1 "Об организации страхового дела в Российской Федерации" <1> минимальный размер уставного капитала общества-страховщика определяется на основе базового размера его уставного капитала, равного 30 млн. руб., и коэффициентов от 1 до 4, зависящих от объектов страхования.

<1> Ведомости СНД и ВС РФ. 1993. N 2. Ст. 56.

В силу ст. 15.1 Закона РФ от 01.01.01 г. N 2487-1 "О частной детективной и охранной деятельности в Российской Федерации" <1> только общество с ограниченной ответственностью может быть так называемой частной охранной организацией. При этом такое общество должно создать уставный капитал в размере не менее 100 тыс. руб. и не вправе заниматься никакими иными видами деятельности, кроме охранной.

<1> Ведомости СНД и ВС РФ. 1992. N 17. Ст. 888.

3. Общество с ограниченной ответственностью, как и другие хозяйственные общества и товарищества, относится к юридическим лицам, участники которых не обладают вещными правами на имущество юридического лица, а приобретают обязательственные права в отношении этого юридического лица (п. 2 ст. 48 ГК РФ). В результате оплаты участниками долей в уставном капитале общество приобретает право собственности на имущество. Иное имущество, приобретаемое обществом, также поступает в собственность общества.

Каждый участник общества с ограниченной ответственностью обладает долей в уставном капитале общества. Размер долей участников определяется договором об учреждении общества в процентах или в виде дроби. Доля в уставном капитале предоставляет ее обладателю право участвовать в управлении делами общества, принимать участие в распределении прибыли, получать информацию о деятельности общества и знакомиться с его бухгалтерскими книгами и иной документацией, продать или осуществить отчуждение иным образом своей доли или части доли в уставном капитале общества, выйти из общества путем отчуждения своей доли обществу, если такая возможность предусмотрена уставом общества, или потребовать приобретения обществом доли в случаях, предусмотренных законом, получить в случае ликвидации общества часть имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами, или его стоимость.

Как отмечает , общества "являются едиными и единственными собственниками своего имущества. Никакой "долевой" или "коллективной собственности" участников в них не существует и не может существовать" <1>. Это обстоятельство отличает общества и товарищества как юридические лица от простых товариществ, т. е. правоотношений из договора о совместной деятельности. Между тем однажды в современной истории отечественного законодательства это правило было нарушено. Статьей 11 Закона РСФСР "О предприятиях и предпринимательской деятельности" была предусмотрена организационно-правовая форма юридического лица, именуемая "товарищество с ограниченной ответственностью (акционерное общество закрытого типа)". Этот прообраз общества с ограниченной ответственностью страдал серьезным недостатком, который был сразу же отмечен в цивилистической науке. В названной статье указывалось, что имущество товарищества с ограниченной ответственностью (акционерного общества закрытого типа) формируется за счет вкладов участников, полученных доходов и других законных источников и принадлежит его участникам на праве общей долевой собственности.

<1> Суханов право России - частное право. М.: Статут, 2008. С. 372.

4. В наименовании такой организационно-правовой формы юридического лица, как общество с ограниченной ответственностью, заложено упоминание об одном из признаков юридического лица - самостоятельной имущественной ответственности по своим обязательствам. По своим обязательствам общество несет ответственность принадлежащим ему имуществом. По мнению , это означает, что "участник не может потерять более того, что он уже вложил в деятельность общества в качестве инвестиций, риск его убытков состоит только и исключительно в том, что общество может "растерять" свое имущество (долги кредиторам, стихийные бедствия и т. д.) и, соответственно, право участия в обществе как бы обесценится, потеряет свою первоначальную стоимость" <1>.

<1> Майфат -правовые конструкции инвестирования. М.: Волтерс Клувер, 2006. С. 143.

Как отмечает , неверно говорить об ответственности участников по долгам общества, поскольку это "приводит к отрицанию права собственности общества на его имущество". Более точным будет правило о том, что участники несут риск убытков, связанных с деятельностью общества <1>.

<1> См.: Суханов . соч. С. 373.

Участники общества не отвечают по его обязательствам, за исключением случаев, когда в силу п. 3 ст. 3 Закона об них возлагается субсидиарная ответственность по обязательствам общества при несостоятельности (банкротстве) общества по их вине. Как отмечает , правило об ограничении ответственности участников общества по его долгам не должно пониматься как универсальный постулат, от которого не может быть никаких отступлений. По его мнению, если участники хозяйственного общества получили какие-то доходы от деятельности юридического лица, "справедливо возложить на них некоторые расходы, связанные с восстановлением status quo, имевшего место до момента создания данного юридического лица" <1>.

<1> Егоров о банкротстве общества "Фантон" (Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 01.01.01 г. N 408/04) // Правовые позиции Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации: Избранные постановления за 2004 год с комментариями / Под ред. . М.: Статут, 2007.

Специальное правило об ответственности участников общества по его обязательствам установлено для случаев неполной оплаты участниками своих долей. Уставный капитал в таком случае окончательно не сформирован. Участники общества, не полностью оплатившие доли, не могут считаться исполнившими свои обязательства по договору об учреждении общества, при этом договором об учреждении общества может быть предусмотрено взыскание неустойки (штрафа, пени) за неисполнение обязанности по оплате долей в уставном капитале общества, а доля учредителя общества, если иное не предусмотрено уставом общества, предоставляет ему право голоса только в пределах оплаченной части принадлежащей ему доли. Такие участники несут солидарную ответственность по обязательствам общества в пределах стоимости неоплаченной части принадлежащих им долей в уставном капитале общества.

Аналогичное положение закреплено в ст. 19 Закона об случаев, когда в силу решения общего собрания производится увеличение уставного капитала общества за счет внесения дополнительных вкладов участниками общества. В течение трех лет с момента государственной регистрации соответствующих изменений в уставе общества участники общества солидарно несут при недостаточности имущества общества субсидиарную ответственность по его обязательствам в размере стоимости не внесенных ими дополнительных вкладов.

Несколько иное основание заложено в институте солидарной ответственности учредителей общества по обязательствам, связанным с учреждением общества и возникшим до его государственной регистрации. Как следует из п. 5 ст. 11 Закона об ООО, предметом договора об учреждении общества являются совместные действия учредителей общества по его учреждению. Даже если отрицать возможность прямого применения к договору об учреждении общества положений о простом товариществе, то хотя бы в силу аналогии закона можно вести речь о солидарной ответственности учредителей, основанной на п. 2 ст. 1047 ГК РФ.

Разумеется, не несут ответственности по обязательствам общества Российская Федерация и иные публично-правовые субъекты (п. 4 ст. 3 Закона об ООО), за исключением случаев, когда соответствующий публично-правовой субъект является участником общества и по его вине наступает несостоятельность (банкротство) общества.

5. Общество должно иметь полное и вправе иметь сокращенное фирменное наименование на русском языке. Общество вправе иметь также полное и (или) сокращенное фирменное наименование на языках народов Российской Федерации и (или) иностранных языках.

Полное фирменное наименование общества на русском языке должно содержать полное наименование общества и слова "с ограниченной ответственностью". Сокращенное фирменное наименование общества на русском языке должно содержать полное или сокращенное наименование общества и слова "с ограниченной ответственностью" или аббревиатуру ООО.

Фирменное наименование общества на русском языке и на языках народов Российской Федерации может содержать иноязычные заимствования в русской транскрипции или в транскрипциях языков народов Российской Федерации, за исключением терминов и аббревиатур, отражающих организационно-правовую форму общества.

Общество должно иметь круглую печать, содержащую его полное фирменное наименование на русском языке и указание на место нахождения общества. Печать общества может содержать также фирменное наименование общества на любом языке народов Российской Федерации и (или) иностранном языке.

Общество вправе иметь штампы и бланки со своим фирменным наименованием, собственную эмблему, а также зарегистрированный в установленном порядке товарный знак и другие средства индивидуализации.

Статья 88. Участники общества с ограниченной ответственностью

Комментарий к статье 88

1. Общество с ограниченной ответственностью иметь одного участника ("общество одного лица") или нескольких.

В силу п. 3 ст. 7 Закона об участников общества не должно быть более 50. В случае, если число участников общества превысит этот предел, общество в течение года должно преобразоваться в открытое акционерное общество или в производственный кооператив. Если в течение указанного срока общество не будет преобразовано и число участников общества не уменьшится до 50, оно подлежит ликвидации в судебном порядке по требованию органа, осуществляющего государственную регистрацию юридических лиц, либо иных государственных органов или органов местного самоуправления, которым право на предъявление такого требования предоставлено федеральным законом.

Установленное Законом предельное число участников - характерная черта общества с ограниченной ответственностью. В отличие от акционерного общества общество с ограниченной ответственностью не предполагает создание сложной корпоративной структуры. Принято считать, что акционерное общество, обладая уставным капиталом в больших размерах, чем общество с ограниченной ответственностью, и концентрируя его за счет привлечения средств множества участников, нуждается в особой системе управления.

2. Компания одного лица (общество) может быть учреждена одним лицом, не исключено и то, что общество станет обществом с одним участником в результате приобретения одним лицом всех остальных долей. Общество одного участника обладает некоторыми особенностями. Во-первых, в случае учреждения общества одним лицом решение о его учреждении принимается этим лицом единолично и определяет размер уставного капитала общества, порядок и сроки его оплаты, а также размер и номинальную стоимость доли учредителя. Во-вторых, в случае обращения взыскания на долю единственного участника общества в уставном капитале по долгам участника общества не применяются правила о выплате кредиторам действительной стоимости доли участника (п. 2 ст. 25 Закона об ООО). В-третьих, не допускается выход единственного участника общества из общества. В-четвертых, применяются специальные правила о принятии единственным участником решений по вопросам, относящимся к компетенции общего собрания участников общества. В обществе, состоящем из одного участника, решения по вопросам, относящимся к компетенции общего собрания участников общества, принимаются единственным участником общества единолично и оформляются письменно.

3. Комментируемая статья именуется "Участники общества с ограниченной ответственностью", однако устанавливает лишь положения, относящиеся к их численности.

Участниками общества могут быть граждане и юридические лица. Это правило имеет исключения. В силу п. 4 ст. 66 ГК РФ законом может быть запрещено или ограничено участие отдельных категорий граждан в хозяйственных товариществах и обществах, за исключением открытых акционерных обществ.

Так, в соответствии с Федеральным законом "О государственной гражданской службе Российской Федерации" в случае, если владение гражданским служащим приносящими доход ценными бумагами, акциями (долями участия в уставных капиталах организаций) может привести к конфликту интересов, он обязан передать принадлежащие ему указанные ценные бумаги, акции (доли участия в уставных капиталах организаций) в доверительное управление в соответствии с гражданским законодательством Российской Федерации.

Как указывается в п. 4 ст. 66 ГК РФ, государственные органы и органы местного самоуправления не вправе выступать участниками обществ, если иное не установлено федеральным законом (см. комментарий к ст. 66). Вместе с тем неверно было бы считать, что в предусмотренных законом случаях вступления указанных органов в общество участником общества становится орган государственной власти или местного самоуправления. Таким участником можно считать лишь сам публично-правовой субъект (Российскую Федерацию, субъект Российской Федерации, муниципальное образование), а соответствующий орган приобретает права для такого субъекта и от его имени (ст. 125 ГК РФ).

Так, Бюджетный кодекс РФ в ст. 80 устанавливает, что предоставление бюджетных инвестиций юридическим лицам, не являющимся государственными и муниципальными учреждениями и государственными или муниципальными унитарными предприятиями, влечет возникновение права государственной или муниципальной собственности на эквивалентную часть уставных (складочных) капиталов указанных юридических лиц, которое оформляется участием Российской Федерации, субъектов Российской Федерации и муниципальных образований в уставных (складочных) капиталах таких юридических лиц в соответствии с гражданским законодательством Российской Федерации. Оформление доли Российской Федерации, субъекта Российской Федерации, муниципального образования в уставном (складочном) капитале, принадлежащей Российской Федерации, субъекту Российской Федерации, муниципальному образованию, осуществляется в порядке и по ценам, которые определяются в соответствии с законодательством Российской Федерации.

В силу ст. 66 ГК РФ учреждения могут быть участниками обществ с ограниченной ответственностью с разрешения собственника, если иное не установлено законом. Это положение не так давно было уточнено. Федеральный закон от 01.01.2001 N 217-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации по вопросам создания бюджетными научными и образовательными учреждениями хозяйственных обществ в целях практического применения (внедрения) результатов интеллектуальной деятельности" допустил в ряде случаев участие научных и образовательных бюджетных учреждений в хозяйственных обществах "без согласия собственника их имущества с уведомлением федерального органа исполнительной власти, осуществляющего функции по выработке государственной политики и нормативно-правовому регулированию в сфере научной и научно-технической деятельности". Вместе с тем действующая редакция п. 1 ст. 298 ГК РФ по-прежнему запрещает бюджетным учреждениям отчуждать либо иным способом распоряжаться имуществом, закрепленным за ним собственником или приобретенным этим учреждением за счет средств, выделенных ему собственником на приобретение такого имущества. Из этого следует, что бюджетное учреждение вправе стать участником общества лишь в случае оплаты доли в уставном капитале общества средствами, вырученными от самостоятельной деятельности, или приобретенным за счет этих средств имуществом (п. 2 ст. 298 ГК РФ).

Статья 89. Учреждение общества с ограниченной ответственностью и его учредительный документ

Комментарий к статье 89

1. Комментируемая статья претерпела существенные изменения в результате принятия Федерального закона от 01.01.2001 N 312-ФЗ "О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации". В редакции, действовавшей до принятия названного Федерального закона, статья именовалась "Учредительные документы общества с ограниченной ответственностью" и определяла содержание двух таких документов - учредительного договора и устава.

Действующая редакция комментируемой статьи в большей степени отвечает особенностям общества и устанавливает, что учредительным документом общества с ограниченной ответственностью является его устав. Место учредительного договора занял договор об учреждении общества, который отличается от первого не только наименованием, но и сущностью.

Договор об учреждении общества не рассматривается в качестве учредительного документа, что вполне справедливо, поскольку такой договор определяет лишь правоотношения между учредителями общества и не имеет непосредственного значения для третьих лиц, вступающих в отношения с обществом.

2. Учреждение общества осуществляется по решению его учредителей, принимаемому собранием учредителей. Решение учредителей оформляется протоколом общего собрания, в котором должны быть отражены результаты голосования учредителей общества и принятые ими решения по вопросам учреждения общества, утверждения устава общества, избрания или назначения органов управления общества, а также образования ревизионной комиссии или избрания ревизора общества, если такие органы предусмотрены уставом общества или являются обязательными в соответствии с Законом об ООО. Образование ревизионной комиссии обязательно в обществах, имеющих более 15 участников.

При учреждении общества учредители или учредитель могут утвердить аудитора общества. Обязательность принятия такого решения установлена в случаях, когда в соответствии со ст. 5 Федерального закона "Об аудиторской деятельности" предусмотрено проведение обязательного аудита.

Как уже отмечалось, в случае учреждения общества одним лицом решение о его учреждении принимается этим лицом единолично и должно определять размер уставного капитала общества, порядок и сроки его оплаты, а также размер и номинальную стоимость доли учредителя.

3. Договор об учреждении общества, необходимый при наличии двух и более учредителей, заключается ими в письменной форме и, как установлено п. 5 ст. 11 Закона об ООО, определяет:

- порядок осуществления ими совместной деятельности по учреждению общества;

- размер уставного капитала общества;

- размер и номинальную стоимость доли каждого из учредителей общества;

- размер, порядок и сроки оплаты таких долей в уставном капитале общества.

Таким образом, предметом такого договора являются действия учредителей, направленные на формирование уставного капитала общества. В числе объектов гражданских прав хорошо известны такие действия, как работы и услуги. Специфика действий учредителя - стороны по договору об учреждении общества - состоит в том, что они не направлены непосредственно на удовлетворение тех или иных потребностей другой стороны такого соглашения. Согласованные действия всех сторон договора в данном случае достигают иной правовой цели: формирование имущества создаваемого участниками юридического лица - общества с ограниченной ответственностью <1>.

<1> отмечал, что в гражданском праве существует большая группа договоров, предмет которых составляет совместная деятельность. См.: , Витрянский право. Договоры о займе, банковском кредите и факторинге. Договоры, направленные на создание коллективных образований. М.: Статут, 2006.

Обязательства из договора об учреждении общества с ограниченной ответственностью исполняются в момент полной оплаты долей в уставном капитале общества. По существу, после исполнения обязанностей учредителей такой договор утрачивает свое значение, поскольку для изменения размера уставного капитала общества, размера и номинальной стоимости долей участников Закон об иной порядок, не предполагающий внесение изменений в договор об учреждении общества.