Международное наследование (стр. 5 )

Статьей 1297 Гражданского кодекса Украины предусмотрено, что наследник обязан обратиться к нотариусу за оформлением свидетельства о праве на наследство, то есть в законе это определено как обязательство наследника. Заявление наследник подает лично, этот документ нельзя подать через представителя. По доверенности нотариус Украины не примет заявление о принятии наследства. Заявление должно иметь нотариальную форму. Наследник может у другого нотариуса оформить заявление о принятии наследства или об отказе от него. По доверенности заявление нотариусом не принимается. Получить свидетельство о праве на наследство по доверенности можно, а заявление о принятии или об отказе от наследства подается лично.

В Украине есть еще категория лиц, которые имеют право на принятие наследства, независимо от установленного для принятия наследства шестимесячного срока — это недееспособные и несовершеннолетние граждане. Например, открылось наследство, и есть двое наследников по закону — сын и дочь, а у наследодателя еще есть законнорожденный, но не в браке ребенок. В этом случае в любое время, даже после выдачи свидетельства о праве на наследство на двух законных наследников, мать несовершеннолетнего имеет право обратиться к нотариусу за свидетельством о праве на наследство: через год, через два после открытия наследства. Она приходит к нотариусу, подает необходимое заявление, и нотариус вместо прежних выданных свидетельств в равных долях на двоих наследников выдает другое свидетельство, уже на троих наследников.

А если имущество уже продано, то, естественно, возможен только судебный порядок. Мать несовершеннолетнего может обратиться с иском в суд и предъявить претензии к наследникам для возмещения той суммы, которая причитается наследнику. Раньше нотариусы не имели права выдавать новое свидетельство с расширением круга наследников по закону, теперь нотариус Украины вправе это делать.

С 2009 года в Эстонии вступил в силу новый Закон «О наследовании». До этого действовал Закон 1997 года «О наследовании», и по Закону 1997 года существовала система принятия наследства. Закон 2009 года поменял эту форму, и теперь есть форма отказа от наследства. Наследник, который не желает принимать наследство, должен в течение трех месяцев отказаться от наследства. Отказ от наследства означает, что наследственные права наследодателя перейдут к тем наследникам, которые его унаследовали.

В Эстонии существуют три очереди наследников. Первая очередь - дети, если дети умерли, - внуки. Вторая очередь наследников — родители; если оба родителя умерли - братья и сестры; если они умерли - тогда следующие наследники. И третья очередь наследников - это прародители наследодателя, то есть бабушка и дедушка, а если они умерли, то нижестоящие наследники. Супруг по Закону «О наследовании» Эстонской Республики наследует вместе с очередями наследников. Если принимают наследство наследники первой очереди, то тогда супруг наследует вместе с ними не менее чем 1/4 долю наследственного имущества. Если наследство приняли наследники второй очереди, тогда переживший супруг наследует не менее чем половину доли. Если нет наследников первой и второй очередей, все имущество наследует супруг.

Заявление о принятии наследства или отказе от наследства должно быть нотариально удостоверено. Причем заверена не подпись на заявлении, а нотариально удостоверено само заявление.

Основанием наследования может быть и наследственный договор. Наследственный договор двусторонний, и этим договором можно назначать наследника, или на основании этого договора наследник может отказаться от наследства до того, как оно будет открыто. И такой договор наследования является основанием для наследственного дела, точно так же, как и завещание.

Свидетельство о праве на наследство выдается наследникам, и в свидетельстве указываются доли наследования. Но наследники не являются по новому Закону «О наследовании» сами собственниками, а им принадлежит общность наследственного имущества. Это значит, что наследники не могут распоряжаться отдельно данным имуществом, а могут только совместно распоряжаться наследственным имуществом. Также у них есть право деления наследственного имущества.

Помимо всего, новый Закон «О наследовании» определяет такой институт, как право отчуждения наследственного права. Например в семье есть отец и мать, двое детей. Пережившая супруга приходит к нотариусу и заявляет: я хочу, чтобы все имущество пока наследовала я, а после меня пусть его унаследуют дети. В Эстонии действует система отказа от наследственного имущества. Условный отказ или условное принятие наследства не допускается, то есть нельзя принять часть наследства, а часть не принять. И условный отказ в этом смысле запрещается: если я отказываюсь от наследства, то я не могу отказаться от него в пользу кого-то. То есть, если я отказываюсь от наследства, будут призваны к наследованию те, кто наследовал бы это имущество, если бы я умер. Чтобы переживший супруг мог все имущество получить, наследники первой очереди, в нашем примере — дети, тоже принимают наследство, и они могут свое право наследования отчуждать матери, дарить, то есть бесплатно передавать кому-либо.

Закон допускает отчуждение этого наследственного права и третьему лицу. То есть, если я принял наследство и мне очень срочно требуются денежные средства, тогда я могу отчуждать свое право и в пользу соседа. Но в таких случаях закон предоставляет преимущественное право покупки другим наследникам. Другими словами, если я заключил этот договор, я должен известить сразу же других наследников, и у других наследников есть тогда преимущественное право покупки наследственного права в течение двух месяцев с момента, когда они узнали об отчуждении этого права.

12. ЗАВЕЩАНИЯ ПРИ МЕЖДУНАРОДНОМ НАСЛЕДОВАНИИ.

Еще одной специфической областью применения норм международного права с целью наследования является определение формальной действительности завещания. Завещание — это часто встречающийся способ распределения наследодателем своего имущества, который в области международных отношений наиболее предпочтителен. На самом деле это один из способов оптимизации будущего наследования с иностранным элементом.

Так, по общему правилу, способность лица к составлению и отмене завещания, а также форма такого завещания определяются по праву страны, где завещатель имел место жительства в момент составления такого завещания. Однако завещание не может быть признано недействительным вследствие несоблюдения формы, если она удовлетворяет требованиям права о месте составления завещания (п. 2 статьи 1224 ГК РФ).

Обращаем внимание на способность лица к составлению и отмене завещания, потому что она определяется законами страны по месту составления завещания. Это исключение из действия, так называемого личного закона. По общему правилу дееспособность определяется личным законом лица. Личным законом лица, опять же по общему правилу, являются законы страны его гражданства. Соответственно в принципе мы можем исходить из того, что российский гражданин может составлять завещание с 18 лет. Тем не менее, если он решил составить завещание на территории Объединенных Арабских Эмиратов, где общая дееспособность признается с 21 года, он в 18, 19 или 20 лет составить это завещание не может, он недееспособен. Потому что эта норма пункта 2 статьи 1224 ГК РФ прямо говорит, что способность к составлению завещания определяется законами страны по месту составления этого завещания. То же самое с завещанием, которое приходит из-за рубежа.

Фактически данная норма означает, что нотариус без ущерба для действительности завещания может составлять его в форме, предусмотренной российским законом. Вместе с тем на практике рекомендуется использовать форму завещания, предусмотренную правом страны, которое предположительно будет применимо к наследованию. Составляется завещание гражданином Испании или другой страны, желательно удостоверять завещание по форме, предусмотренной соответствующим иностранным законодательством. К тому же статья 108 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате дает для этого все основания. Не нужно думать, что апостиль или легализация — это такая панацея. Так же, как российские нотариусы смотрят, как бумажки склеены, какая печать поставлена, так же и за рубежом наши коллеги в хорошем смысле крючкотворы и бюрократы, и они так же смотрят. И если российский нотариус сшил завещание для действия в Испании или Финляндии так, как это делается у них, он уже полдела сделал для признания этого документа в качестве действительного. Вот почему рекомендуется завязывать контакты с иностранными коллегами.

Российскому нотариусу следует иметь в виду, что в ряде договоров Российской Федерации с иностранными государствами устанавливаются более жесткие требования к форме завещания в отношении недвижимого имущества. Такое завещание должно соответствовать законодательству государства, где находится недвижимость. В частности, данное правило есть в договорах России с Грецией (статья 22), Кипром (статья 22) и Финляндией (статья 25 договора). Несоблюдение данного правила влечет полную юридическую ничтожность завещания или акта его отмены. Сталкиваясь с организацией будущего наследования иностранной недвижимости по завещанию, нотариус должен предпринять все необходимое для признания его формальной действительности в будущем. В частности, установить требования, предъявляемые иностранным законом к форме завещания в отношении недвижимости. Если нужно, чтобы там участвовали два свидетеля — пригласите двух свидетелей.

Обратиться к анализу норм гражданских кодексов побудило, прежде всего то, что при оформлении наследственных прав нотариусу могут представить завещание, составленное на территории любого государства, на основании которого он будет выдавать свидетельство о праве на наследство. Данный вывод соответствует содержанию пункта 2 статьи 1224 ГК РФ, Конвенций о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам (Минской, Кишиневской), договоров о правовой помощи между Россией и странами, бывшими союзными республиками СССР.

Согласно указанным правовым актам способность лица к составлению и отмене завещания, а также форма завещания и его отмены определяются по праву той страны, где завещатель имел место жительства в момент составления акта.

Документы, которые на территории одной из договаривающихся сторон изготовлены или засвидетельствованы учреждением или специально на то уполномоченным лицом в пределах их компетенции и по установленной форме и скреплены гербовой печатью, принимаются на территориях других договаривающихся сторон без какого-либо специального удостоверения.

Документы, которые на территории одной из договаривающихся

сторон рассматриваются как официальные документы, пользуются на территориях других договаривающихся сторон доказательной силой официальных документов.

Анализ ГК всех государств позволяет выделить основные признаки завещания как сделки в отношении имущества лица на случай его смерти.

Во-первых, завещание представляет собой строго личную сделку, совершение которой через представителя не допускается. В силу этого субъект, намеревающийся совершить завещание, должен обладать дееспособностью.

Ряд ГК ограничиваются фразой «гражданином, обладающим дееспособностью в полном объеме в момент совершения завещания» (Россия, Казахстан, Украина, Беларусь, Армения и др.), в других уточняется, что завещать могут совершеннолетние, дееспособные лица, которые в момент составления завещания могут «осознавать свои действия и четко выражать свою волю» (Азербайджан) или «разумно судить о своих действиях и ясно выражать свою волю» (Грузия).

И только в ГК Эстонии указывается на возраст, с которого лицо имеет право составить завещание — не младше 15 лет, при этом для совершения завещания такой несовершеннолетний не нуждается в согласии своего законного представителя (возраст полной дееспособности — 18 лет).

Одним из проявлений действия принципа личного характера завещания выступает закрепление во многих исследуемых ГК правила о том, что в завещании могут содержаться распоряжения только одного лица (РФ, Киргизия, Молдова, Таджикистан, Казахстан, Беларусь, Узбекистан). В то же время право Азербайджана, Грузии, Украины, Туркменистана, Эстонии допускает завещательные распоряжения нескольких лиц. Среди них выделяют «совместные завещания», которые могут составлять только супруги о взаимном наследовании, и только ГК Эстонии допускает составление взаимного завещания в пользу третьего лица, с общим завещательным отказом, с самостоятельными завещательными отказами.

В Эстонии есть две формы завещания. Во-первых, есть завещание, нотариально заверенное, и, во-вторых, есть так называемое домашнее завещание. Домашнее завещание делят еще на два вида — это собственноручное завещание и завещание, составленное при свидетелях. Собственноручное завещание должно быть написано и подписано собственноручно завещателем. Завещание, написанное при свидетелях, не обязательно должно быть написано завещателем, но подпись и дата составления завещания должны быть написаны рукой завещателя. Свидетели подпишут завещание сразу после того, как это сделал наследодатель.

Есть взаимное завещание супругов. Его составляют супруги, таким завещанием они назначают наследниками друг друга. Возможно сделать завещание в пользу третьего лица. Популярно это завещание в том случае, если супруги второй раз заключили брак и у них есть дети от первого брака. Сначала они назначают наследниками пережившего супруга, а после его смерти все имущество наследуют их дети в равных долях или как они эти доли назначают.

Законодательство Украины предусматривает завещания супругов. Это касается имущества супругов, которое находится в их общей совместной собственности, не является личной собственностью каждого из супругов. Если это касается, допустим, квартиры, приобретённой в браке на общие средства, супруги могут прийти к нотариусу вдвоем и составить завещание супругов.

Механизм реализации наследником своего права на это имущество, указанное в завещании супругов: умирает один из супругов, приходит наследник к нотариусу и подает заявление о принятии наследства после смерти одного из супругов. Второй супруг жив. Нотариус принимает заявление, заводит наследственное дело, вводит его в наследственный реестр и налагает запрещение на это имущество, которое завещано по завещанию супругов. Когда умирает второй супруг, тогда наследник наследует это имущество полностью. Например, умерла мать, остался отец, отец женился на другой женщине. И возникают проблемы. А тут наследник, который указан в завещании супругов, полностью унаследует имущество после смерти второго супруга.

Если же наследник умирает раньше второго супруга, наследство открыто, заявление он успел подать, значит, уже его наследники будут наследовать имущество. Пока супруги живы, они могут прийти вдвоем и отменить такое завещание в любое время. Но если один из супругов умер, с имуществом, указанным в завещании супругов, с этим домом или квартирой уже ничего нельзя сделать — ни продать, ни оформить наследство. Второй супруг ничего не может сделать. Это гарантия права наследника на получение данного имущества в обязательном порядке, какие бы у второго супруга ни были намерения. Но это касается только имущества, которое находится в общей совместной собственности.

Но ведь на эту ситуацию можно посмотреть и с другой стороны. Супруги, составив завещание на третье лицо, тем самым исключили для себя возможность отменить или изменить это завещание после смерти одного из супругов. А после смерти одного из супругов остаться в живых может как раз тот супруг, у которого нет никаких доверительных отношений с этим обозначенным в завещании наследником, и он становится заложником такой ситуации. Он будет не вправе сделать свою жизнь комфортнее и воспользоваться этим имуществом, например, для того, чтобы поменять жилье на более скромное и иметь деньги как средство к существованию, или использовать эту квартиру для того, чтобы заключить договор пожизненного содержания с иждивением. Конечно, мы должны изучать опыт друг друга, но при этом следует учитывать, что может быть востребовано гражданами в нашей стране.

Изучаемым кодексам известны различные формы завещательных распоряжений.

Собственноручное завещание должно быть целиком написано, датировано и подписано завещателем (Молдова). ГК Грузии, Туркменистана, Эстонии называют его домашним завещанием.

Нотариальное удостоверенное завещание — составленное в письменной форме как собственноручно написанное, так записанное со слов завещателя собственноручно нотариусом, так и с использованием общепринятых технических средств (электронно-вычислительная машина, пишущая машинка и другие) и удостоверенное нотариусом или иным должностным лицом — арчыном (Туркменистан), должностным лицом, наделенным правом совершать нотариальные действия в населенных пунктах, где нет нотариуса (Россия, Казахстан, Беларусь, Азербайджан, Грузия), должностным лицом консульского учреждения (Армения, Беларусь).

Приравниваются к нотариально удостоверенным завещания:

I) граждан, находящихся на излечении в больницах, госпиталях, в стационарных лечебных учреждениях или проживающих в домах для престарелых и инвалидов, удостоверенные главными врачами, их заместителями по медицинской части или дежурными врачами этих больниц, госпиталей и других стационарных лечебных учреждений, а также начальниками госпиталей, директорами или главными врачами домов для престарелых и инвалидов (Россия, Узбекистан, Туркменистан, Азербайджан (для детей с ограниченными возможностями здоровья), Армения, Грузия, Казахстан, Украина, Киргизия, Молдова, Таджикистан);

2) граждан, находящихся во время плавания на судах, плавающих под государственным флагом государства, удостоверенные капитанами этих судов (Россия, Узбекистан. Туркменистан, Азербайджан (или воздушного), Армения, Грузия (или воздушного), Казахстан, Украина (или речного), Киргизия, Молдова, Таджикистан);

3) завещания граждан, находящихся в разведочных, арктических или других подобных экспедициях, удостоверенные начальниками этих экспедиций (Россия, Узбекистан, Туркменистан. Азербайджан. Армения. Грузия. Казахстан. Украина, Киргизия, Молдова, Таджикистан);

4) военнослужащих, а в пунктах дислокации воинских частей, где нет нотариусов, также завещания работающих в этих частях гражданских лиц, членов их семей и членов семей военнослужащих, удостоверенные командирами воинских частей (Россия, Узбекистан, Туркменистан, Азербайджан, Армения, Грузия, Казахстан, Украина, Киргизия, Молдова Таджикистан);

5) граждан, находящихся в местах лишения свободы, удостоверенные начальниками мест лишения свободы (Россия, Узбекистан, Туркменистан, Азербайджан, Армения, Грузия, Казахстан, Украина, Киргизия, Молдова, Таджикистан);

6) лиц, проживающих в населенных пунктах, где нет нотариуса, удостоверенные должностными лицам и имеющими право совершать нотариальные действия в соответствии с законом (Узбекистан, Армения, Киргизия, Таджикистан);

7) лиц, содержащихся под стражей, удостоверенные начальником следственного изолятора (Украина).

Завещание, приравненное к нотариально удостоверенному завещанию, должно быть подписано завещателем в присутствии лица, удостоверяющего завещание, и свидетеля, также подписывающего завещание (Россия, Армения, Казахстан, Киргизия, Таджикистан). ГК Украины в таком случае предусматривает присутствие не менее двух свидетелей.

ГК Беларуси завещания, приравненного к нотариальному, не имеет.

Завещание должно быть, как только для этого представится возможность, направлено лицом, удостоверившим завещание, через Территориальные органы федерального органа исполнительной власти, осуществляющего правоприменительные функции и функции по контролю и надзору в сфере нотариата, нотариусу по месту жительства завещателя. Если лицу, удостоверившему завещание, известно место жительства завещателя, завещание направляется непосредственно соответствующему нотариусу (Россия).

Аналогичные нормы имеются в ГК:

Молдовы — не позднее, чем на второй день после удостоверения – одному из нотариусов, по месту обслуживания которого находится соответствующее учреждение;

Казахстана — обязаны передать на хранение нотариусу в соответствии с законодательством о нотариате;

Армении -- как только представится возможность, должно быть направлено нотариусу по месту жительства завещателя.