Завещательные распоряжения денежными средствами в банках - ГК России, Беларуси как вид завещания. В ГК Украины есть в общих нормах, а не в разделе «Наследование по завещанию». Завещание в чрезвычайных обстоятельствах — только в России. В случае, когда при составлении, подписании, удостоверении завещания или при передаче завещания нотариусу присутствуют свидетели, не могут быть такими свидетелями и не могут подписывать завещание вместо завещателя:
нотариус или другое удостоверяющее завещание лицо (Россия, Казахстан, Беларусь, Украина (только свидетелями), Таджикистан, Армения;
лицо, в пользу которого составлено завещание или сделан завещательный отказ, супруг такого лица, его дети и родители (Россия, Украина (наследник по завещанию, члены семьи, близкие родственники наследника по завещанию), Беларусь (также внуки и правнуки, иные наследники по завещанию и по закону), Казахстан (внуки и правнуки, иные наследники завещателя по закону), Таджикистан, Армения (в пользу которого сделано завещательное поручение);
граждане, не обладающие дееспособностью в полном объеме (Россия, Беларусь, Казахстан, Киргизия, Таджикистан);
неграмотные (Россия, Беларусь, Казахстан (и другие лица, не способные прочитать завещание), Таджикистан, Армения);
лица, которые не могут прочитать или подписать завещание (Украина);
граждане с такими физическими недостатками, которые явно не позволяют им в полной мере осознавать существо происходящего (Россия, Беларусь);
ГК Эстонии указывает на необходимость присутствия не менее двух дееспособных свидетелей при составлении домашнего завещания, при этом не может быть свидетелем лицо, в пользу которого или в пользу восходящего или нисходящего родственников, брата или сестры либо их нисходящих родственников, либо супруга или восходящего или нисходящего родственника супруга составляется завещание.
При нотариальном удостоверении завещания по желанию завещателя может присутствовать свидетель (Россия, Армения).
Свидетели обязательно должны присутствовать, если:
завещание написано нотариусом со слов завещателя — два свидетеля (Азербайджан), свидетель (Грузия, Таджикистан, Туркменистан, Казахстан);
завещатель — неграмотное лицо или с физическими недостатками (два свидетеля и лицо, которое может общаться с завещателем (Молдова));
если завещатель сам не может прочитать завещание, записанное с его слов нотариусом (Армения, Беларусь), при свидетелях (Украина).
Оглашается текст завещания свидетелем в присутствии нотариуса (Беларусь, Казахстан), в Армении — нотариусом в присутствии свидетеля.
Разновидностью публичных завещаний являются так называемые секретные (закрытые) завещания, позволяющие избежать разглашения содержания завещания нотариусами, свидетелями и иными лицами.
Содержание завещания составляют завещательные распоряжения.
Завещатель вправе включить в него любые распоряжения.
Свобода завещания ограничена только правилами об обязательной доле в наследстве (все, кроме ГК Эстонии).
Завещатель может указать в завещании следующие распоряжения:
1) назначение и подназначение наследников;
2) лишение наследников (одного, нескольких или всех) по закону наследства;
3) определение долей наследников в завещанном имуществе;
4) завещательный отказ;
5) назначение исполнителя завещания.
· Кто может быть наследником по завещанию:
граждане, находящиеся в живых в день открытия наследства (Азербайджан, Армения, Беларусь, Грузия, Казахстан, Киргизия, Молдова, Россия, Таджикистан, Туркменистан, Узбекистан, Украина);
· граждане, зачатые при жизни наследодателя и родившиеся живыми после открытия наследства (Азербайджан, Армения, Беларусь, Грузия, Казахстан, Киргизия, Молдова, Россия, Таджикистан, Туркменистан, Узбекистан, Украина);
· юридические лица, существующие на день открытия наследства •Армения, Казахстан, Молдова, Россия, Таджикистан, Украина);
· юридические лица, созданные на день открытия наследства (Азербайджан, Беларусь, Киргизия, Узбекистан);
· юридические лица, образованные ко дню открытия наследства (Грузия, Туркменистан);
· государство (Армения, Беларусь, Казахстан, Киргизия, Молдова, Россия, Таджикистан, Узбекистан, Украина);
· субъекты государства (Россия);
· муниципальные образования (Россия);
· административно-территориальные единицы (Беларусь);
· общины (Армения);
· органы самоуправления граждан (Узбекистан);
· иностранные государства (Армения, Россия, Украина);
· международные организации (Армения, Россия);
· территориальные громады (Украина);
· другие субъекты публичного права (Украина).
Много споров в теории вызывает вопрос о включении в завещание различных условий перехода к наследникам наследственного имущества, в частности, условий о достижении наследником определённого возраста, о получении образования, о рождении ребенка и т. д.
В ГК Армении, Киргизии, Казахстана, Украины, Узбекистана, Эстонии есть нормы, позволяющие завещателю обусловить получение наследства определенным правомерным условием относительно характера поведения наследника.
Все гражданские кодексы, кроме ГК Эстонии, имеют в наличии институт обязательной доли в наследственном праве, который призван поддержать отдельную категорию лиц, нуждающихся в особой защите (возраст, состояние здоровья), а также обеспечить материальным достатком.
Субъекты, имеющие право на обязательную долю:
несовершеннолетние дети наследодателя (Россия, Узбекистан, Киргизия, Таджикистан);
нетрудоспособные дети наследодателя (Россия, Узбекистан, Киргизия, Таджикистан);
нетрудоспособный супруг наследодателя (Россия, Узбекистан, Киргизия, Таджикистан);
нетрудоспособные родители наследодателя (Россия, Узбекистан, Киргизия, Таджикистан):
нетрудоспособные иждивенцы наследодателя (Россия).
Наследники, имеющие право на обязательную долю, наследуют не зависимо от содержания завещания не менее:
половины доли, которая причиталась бы каждому из них при наследовании по закону (Россия, Узбекистан, Молдова, Азербайджан, Грузия, Армения);
двух третей доли, которая причиталась бы каждому из них при наследовании по закону (Киргизия, Таджикистан).
ГК Молдовы определяет субъектов, имеющих право на обязательную долю в наследстве — нетрудоспособные наследники первой очереди.
ГК Таджикистана также в число обязательных наследников включает отчима и мачеху.
В ГК Туркменистана, Азербайджана, Грузии правом на обязательную долю обладают дети, родители, супруг, однако условия их нетрудоспособности отсутствуют.
ГК Эстонии содержит нормы, гарантирующие пережившему супругу долю (предварительную) в наследстве (ст. 16, 17). «Вместе с родственниками наследодателя переживший наследодателя супруг наследует по закону:
1) наряду с наследниками первой очереди, — в равных долях с детьми наследодателя, но не менее одной четвертой части наследства;
2) наряду с наследниками второй очереди, — половину наследства.
Если нет родственников ни первой, ни второй очереди, супруг наследодателя наследует все наследство.
Обобщая приведённые выше нормативные предписания, можно с достаточной уверенностью утверждать, что одной из тенденций развития отечественного и зарубежного законодательства о наследовании выступает законодательно закреплённая множественность форм, с помощью которых наследодатель может распорядиться своим имуществом на случай смерти. В то же время в случаях, когда отношения по наследованию в силу тех или иных факторов «интернационализируются» вопросы о завещательной дееспособности и формальной действительности завещательного распоряжения приобретают дополнительные грани и нюансы.
С одной стороны, коллизионное регулирование, относящееся к рассматриваемой проблеме, характеризуется тем, что в национальных законодательствах закрепляется, как правило, целостная система норм, направленная на минимизацию случаев формальной недействительности завещания с точки зрения того или иного национального правопорядка. Общим правилом здесь выступает привязка соответствующих отношений к праву той страны, чьим гражданином или домицилированным лицом был завещатель на момент составления акта распоряжения имуществом, которая сочетается с субсидиарными правилами, подчиняющими анализируемые отношения праву страны, на территории которой составлено завещание, или же правопорядку страны, в которой наследодатель находился на момент составления завещания, либо страны, в которой находится наследственное имущество, а также с иными формулами прикрепления.
С другой стороны, несмотря на столь развернутое регулирование коллизионных вопросов в отношении формы завещания, нельзя однозначно утверждать, что перед нотариусами не возникнет проблем в рассматриваемой сфере, если наследственные отношения будут иметь международный характер.
С учетом интенсивности развития современного хозяйственного оборота нельзя исключить возникновение таких ситуаций, когда российские граждане могут стать участниками завещательных распоряжений, которые с точки зрения гражданского законодательства Российской Федерации являются недопустимыми (речь идет об упомянутых выше «совместных» и «взаимных» завещаниях).
Хотя с точки зрения отечественного коллизионного права они могут быть признаны действительными как удовлетворяющие праву места жительства завещателя или праву места составления распоряжения, вопроса возможности исполнения завещаний подобного рода на территории Российской федерации остается открытым.
При наследовании по завещанию в основном используются такие же коллизионные правила, что и при наследовании по закону.
Так, на основании применимого к регулированию международного наследства материального права определяются действительность завещания, обязательная доля, завещательный отказ и завещательное возложение, полномочия исполнителя завещания и др.
При регулировании международного наследства, основанного на завещании, основные практические вопросы касаются его формы, порядка получения сведений о завещаниях и, наконец, формальностей, связанных с их открытием и исполнением.
Так, по общему правилу способность лица к составлению и отмене завещания, а также форма такого завещания определяются по праву страны, где завещатель имел место жительства в момент составления такого завещания или акта.
Однако завещание или акт его отмены не могут быть признаны недействительным вследствие несоблюдения формы, если она удовлетворяет требованиям права места составления завещания или акта его отмены либо требований российского права.
Фактически это означает, что нотариус без ущерба для действительности завещания (акта его отмены) может составлять его в форме, предусмотренной российским законом.
Однако на практике рекомендуется, тем не менее, использовать форму завещания, предусмотренную правом страны, применимым к самому наследованию.
Если это завещание в нотариальной форме или приравненное к нотариальному, документ исходит от официального лица, мы получаем от наследников документ, скрепленный печатью с государственным гербом.
Если же это домашнее завещание, составленное, например в Грузии, Молдове, Туркменистане, Эстонии, то оно совершенное в форме, предусмотренной законодательством, будет действительным в соответствии с п. 2 ст. 1224 ГК РФ. Форма завещания определяется по праву страны, где завещатель имел место жительства в момент его составления.
Таким образом, если завещание, совершенное за рубежом, требует для придания ему полной действительности выполнения определённых дополнительных формальностей после смерти завещателя, то заинтересованным лицам желательно их исполнить даже в тех случаях, когда само наследование будет осуществляться в России согласно российскому материальному праву.
Это связано с тем, что данные дополнительные требования относятся к форме завещания, которая определяется согласно законам места его совершения.
При оформлении свидетельства о праве на наследство на обязательную долю следует иметь в виду, что определение лиц, обладающих правом на обязательную долю в наследстве и ее размера, также осуществляется на основании наследственного закона.
Если применимое к наследованию иностранное право не предусматривает правил об обязательной доле (Эстония), то применяется российское право. В основе такой замены — особая значимость правил об обязательной доле в наследстве, установленных для зашиты лиц, зависевших от наследодателя (ст. 1149 ГК РФ).
Кроме того, в отличие от других правопорядков, в Армении не выделяется отдельно завещательное возложение, здесь все называется одним словом - завещательное поручение.
Таким образом, кроме Армении, во всех остальных случаях мы видим следующее название: либо завещательный отказ, либо легат, либо употребляется синонимично и то, и другое понятие.
Гражданский кодекс РФ прямо называет обязанность наследника по исполнению завещательного отказа обязательством имущественного характера. Другие законодатели, за исключением Молдавии и Эстонии, прямо не определяют имущественный характер обязательства, просто говорят об обязательстве.
Следующий момент — это действие права на получение завещательного отказа. Как долго действует такое право? В Российской Федерации это три года, срок является пресекательным, и по истечении трех лет право погашается. Кроме того, данное право не переходит ни к кому из наследников, даже если легатарий умер после открытия наследства, но никак не выразил своего отношения к наследственному имуществу.
В большинстве других правопорядков также указан трехлетний срок, который погашает право на завещательный отказ. Однако здесь есть некоторые интересные исключения. Например, в молдавском законодательстве указывается на шестимесячный срок, совпадающий со сроком принятия наследства, который введен для того, чтобы легатарий выразил своё отношение к завещательному отказу — надо ему принять или не надо ему принять это имущество.
В Эстонии это правоотношение может длиться до 20лет. То есть право на завещательный отказ сохраняется до 20 лет в случае, если завещательный отказ сделан под отлагательным условием. Вообще в эстонском правопорядке достаточно часто упоминается условие — и в завещании, и в завещательном отказе, что совершенно нормальное явление для развитых правопорядков, например для Германии. На Эстонский обязательственный закон повлияло законодательство Германии. Так вот, если завещательный отказ сделан под отлагательным условием и условие не наступило в течение 20 лет со дня открытия наследства, только тогда завещательный отказ считается недействительным. То есть в течение 20 лет сохраняется эта обязанность и возможность заявить свое требование.
Обращение к национальному законодательству республик ближнего зарубежья и стран Балтии дало возможность оценить, насколько некоторые статьи прописаны там удачнее, чем в нашем родном кодексе. Например, в гражданских кодексах Туркменистана, Азербайджана и Грузии нет проблемы с расчетом приращения наследственных долей, когда речь идёт об отпавших наследниках.
В Российской Федерации раздел «Международное частное право» входит в часть третью Гражданского кодекса. Так же и во многих других республиках эти нормы — часть гражданского законодательства, Но есть республики, где существуют специальные законы о международном частном праве. На практике мы обязаны будем принять завещание, оформленное в другой республике. Мы должны быть готовы столкнуться и с тем же совместным завещанием супругов, и с домашним завещанием, и с собственноручно написанным завещанием.
Представляется, что главную сложность для нас как для практикующих нотариусов будет представлять возможность установить, в каком виде чье пояснение мы должны получить в подтверждение того, что завещание соответствует правилам той страны, где оно удостоверялось, оформлено правильно, и что оно не отменено и не изменено. Дело в том, что сама отметка о том, что завещание не отменено и не изменено, даже у нас, на территории Российской Федерации, вызывает много сложностей. Необходимость проставлять отметку на завещании — это не установленное нормами правило. Но, тем не менее, без такой отметки не следует принимать завещание. Когда мы сталкиваемся с завещанием, которое пришло из-за границы, — наиболее часто встречаются в нашей практике завещания из Белоруссии, Молдовы и Украины, мы видим, что, как правило, на них поставлена отметка нотариуса. Теперь, когда так стремительно развивается национальное законодательство каждой страны, наверное, мы не рискнем обойтись без какого-то специального подтверждения действительности завещания. И, наверное, это специальное подтверждение должно быть оформлено через Министерство юстиции, для того чтобы быть уверенным, что полнота сведений об отмене завещания и о его действительности соответствует тому, что есть на самом деле.
Еще с этим тесно связан такой вопрос — у кого хранится подлинник завещания, у какого нотариуса, если наследство открывается одновременно на территории нескольких республик и нам нужно работать с этим документом и в одной республике, и в другой? Были споры и конфликты из-за этого. И в ряде случаев нотариусы выдавали дубликат завещания, для того чтобы представить его в другое государство. По международному праву принято, чтобы подлинное завещание находилось по месту постоянного жительства наследодателя, а остальные государства, которым необходимо получить такое завещание, получат официальную копию - по запросам, естественно.
Когда мы получаем какое-то непринятое у нас завещание — домашнее из Эстонии, собственноручно написанное из Молдовы или совместное завещание супругов из Украины, то, наверно, мы все должны представлять, как бы с таким завещанием работал нотариус на территории республики, законодательством которой предусмотрено составление завещания в такой форме. Если мы будем обмениваться опытом, и будем понимать, как складывается процедура вступления в действие такого завещания, нам будет проще и самим принимать решения. Когда мы получаем совместное завещание супругов в случае смерти второго супруга, оснований не принять его у нас нет. Оно действует, оно вступило в силу, и мы вполне можем по нему выдавать свидетельство о праве на наследство, если, конечно, нет каких-то других споров по наследственному делу, если завещание не оспаривается, и так далее, сейчас не будем отвлекаться на другие варианты.
В России очень часто сталкиваемся с такими проблемами, когда не получается идентифицировать личность человека, который уехал в другую страну, у него теперь паспорт этой страны, где по-другому пишется его имя (например, без отчества). Очень многим иностранкам-женщинам пишут не фамилию мужа, а девичью фамилию. Если говорить о гражданстве американском и российском, то в паспортах российском и американском, выданных одному и тому же гражданину, могут быть разные фамилии. Конечно, надо учитывать все эти ситуации и подробно указывать личность человека в завещании, понимая, что потом мы должны будем элементарно понимать, о ком идет речь.
Беспокоит то, что придется столкнуться с документами, которые выглядят совершенно непонятно. Например, в грузинском кодексе есть указание на то, что завещатель при жизни может в судебном порядке признать обязательного наследника не имеющим право наследовать. Подобное решение вступит в силу после смерти наследодателя и мы не сможем такому наследнику выдавать свидетельство о праве на наследство на обязательную долю. В ряде кодексов упоминается такое правило, как прощение недостойного наследника.
В силу п. 2 ст. 1224 ГК РФ, статьи 47 Минской конвенции и статьи 50 Кишиневской конвенции способность лица к составлению и отмене завещания, в том числе в отношении недвижимого имущества, а также форма такого завещания или акта его отмены определяются по праву страны, где завещатель имел место жительства на момент составления такого завещания или акта. С учетом этой нормы российскому нотариусу могут попасть совершенно неожиданные с точки зрения российского законодательства формы завещания. Например, завещание супругов с Украины, домашнее завещание из Эстонии. И тогда у нотариуса вновь возникает необходимость обращения к нормам иностранного государства с целью установления соответствия формы представленного завещания законодательству страны места его составления. Если представленное завещание соответствует законодательству страны места его составления, нотариус РФ обязан принять его к исполнению, каким бы непривычным для него такое завещание не казалось. Проблемным вопросом в этой ситуации становится получение отметки о том, что данное завещание не отменялось и не изменялось до смерти наследодателя. В ряде государств (Молдова, Украина) ведутся реестры учета завещаний, из которых могут быть получены такие сведения путем запросов через органы Минюста.
ЗАКЛЮЧЕНИЕ
В заключении хотелось бы напомнить, что в соответствии с Приказом Минюста от 24 декабря 2007 года № 000 «Об утверждении методических рекомендаций об организации работы по исполнению международных обязательств РФ в сфере правовой помощи» рассмотрение запросов о правовой помощи по вопросам, связанным с нотариальной деятельностью, осуществляется только через органы Минюста. И в соответствии с международными договорами направлять запросы напрямую от нотариуса РФ к нотариусу иностранного государства, как это было ранее, теперь не представляется возможным.
Наиболее плодотворно поработала в данной области Гаагская конференция по международному частному праву, восстановление членства Российской Федерации в которой произошло в 2002 году. Даже при том, что они не являются обязательными и на них ни в коем случае нельзя делать ссылки в номинальных документах, мы можем их использовать как универсальные модели при подготовке документов для действия за границей.
• Во-первых, это Гаагская конвенция от 2 октября 1973 года «О международном управлении имуществом умерших лиц», которая упрощает администрацию международного наследства.
• Во-вторых, это Гаагская конвенция от 1 августа 1989 года «О праве, применимом к наследованию в силу смерти», которая устанавливает единое право, применимое к наследству, независимо от его движимой или недвижимой природы, и допускает выбор применимого права самим заинтересованным лицом, наследодателем, до смерти, в процессе подготовки будущего наследования. Вы можете сразу из определенного перечня выбрать право, которое в дальнейшем будет регулировать наследование, и тем самым избежать этого дробления наследства на множество частей, и объяснить, что это универсальное правопреемство.
• Затем это Гаагская конвенция от 5 октября 1961 года. Нотариусы знают только Гаагскую конвенцию от 5 октября 1961 года, которая отменяет требование легализации иностранных официальных документов. Но в тот же день была принята и другая Гаагская конвенция, значение которой не меньше — Гаагская конвенция, касающаяся формы завещательных распоряжений. Она практически исключает возможность формальной недействительности завещаний.
• Еще одна конвенция, которая носит больше технический характер и присоединения к которой мы добивались многократно — Базельская конвенция от 01.01.01 года «О введении системы регистрации завещаний», по которой завещания квалифицируются по внутреннему законодательству и, кроме того, устанавливается взаимодействие между ними. Если речь идет о международном наследовании, вам нужно убедиться, что за рубежом никто не отменил это завещание. Указанная конвенция решает данные вопросы.
• Наконец, Вашингтонская конвенция от 26 октября 1973 года, очень интересная как универсальный инструмент, которая предусматривает единообразный унифицированный закон о форме международного завещания. Она предусматривает особый вид завещания, который специально приспособлен для международного оборота. СССР в свое время подписал ее, но не ратифицировал, так же, как и США.
Надо помнить, что право создается и применяется людьми, оно несовершенно. Как правило, только в тесном сотрудничестве с иностранными коллегами и ориентируясь на предсказуемое, удобное для всех заинтересованных лиц решение возможно законное и справедливое регулирование этих дел.
Нотариус Краснодарского нотариального округа
Помощник нотариуса
|
Из за большого объема этот материал размещен на нескольких страницах:
1 2 3 4 5 6 |
