Источники права на современном этапе развития "общего права" : Дис. …д-ра юрид. наук. М., 2007.

Введение.

Глава первая. Общая характеристика современных систем источников права

1.Источники английского права.

2.Системы источников в других странах "общего права".

3.Источники права в правовой доктрине стран "общего права".

Глава вторая. Конституции стран "общего права"

1 .Разнообразие конституций стран "общего права".

2.Конституционное развитие в странах "общего права".

3.Конституция как верховное право страны.

4.Понятие конституции в правовой доктрине стран "общего права".

Глава третья. Статут как первичный источник права

1. Статут в системе источников права.

2.Законотворческий процесс в странах "общего права": сравнительные аспекты.

3.Разработка биллей. Законодательная техника.

4.Виды статутов.

5.Статут в правовой доктрине стран "общего права".

Глава четвертая. Судебный прецедент как первичный источник права

1. Судебный прецедент как неписаное право.

2.Развитие принципа прецедента.

3.Судебный прецедент и статут. Прецеденты толкования.

4. Концепции судейского нормотворчества.

Глава пятая. Вторичные источники права и их виды

1.Делегированные акты и "квази-законодательство".

2.Особенности правовой доктрины как источника права.

3.Правовой обычай и его роль в современном праве.

Введение диссертации (часть автореферата) На тему "Источники права на современном этапе развития "общего права""

НЕ нашли? Не то? Что вы ищете?

Актуальность исследования. Современный период характеризуется дальнейшим развитием источников права. Происходящие процессы требуют теоретического осмысления, выявления основных закономерностей. Представления об общих и особенных тенденциях необходимы для оценки состояния российской системы источников права. В отечественной правовой доктрине проводятся широкие дискуссии по отдельным источникам права1. Однако для полноценного анализа проблемы и формулирования предложений о путях совершенствования российской системы источников права необходимо принимать во внимание зарубежный опыт. По справедливому замечанию Р. Давида, обоснованные выводы могут быть сделаны с полной ясностью, только если посмотреть на проблему со стороны, выйти за рамки собственной правовой системы.2

1 Лифшиц практика как источник права // Журнал российского права. - 1997. - № 6. - С.49-57; Марченко ли судебная практика источником российского права? // Журнал российского права. - 2000. - № 12. - С. 11-21; Судебный прецедент как источник уголовного права // Российская юстиция. - 1994. - № 1. - С.8 -11; Поленина C. B. Законодательная техника и судебный прецедент. Проблемы юридической техники // Сб. ст./Под ред. . - Нижний Новгород, 2000. - С.53-67.

2 Жоффре- Основные правовые системы современности. - М.: Международные отношения, 1997. - С.20; Кетц X. Введение в сравнительное правоведение в сфере частного права. Т. 1. Основы. - М.: Международные отношения, 1998,- С. 325.

Исследование зарубежного права имеет важное теоретическое значение. Сравнительно-правовое исследование на макроуровне, на уровне правовой семьи, позволяет сделать выводы об основных направлениях развития современного права.

Объект диссертационного исследования - современное "общее право". Понятие "общее право" имеет несколько значений. Оно применяется как синоним прецедентного права, для обозначения национального права, а также всей правовой семьи. Именно в последнем значении данный термин будет применяться в настоящей работе.

Выбор "общего права" обусловлен тем, что это - одна из крупнейших правовых семей. Она объединяет право стран, которые в свое время находились в зависимости от Великобритании, что предопределило прямое действие английского права, а в дальнейшем - схожие черты национального права. Английское право пустило прочные и глубокие корни, и формирующееся национальное право бывших колоний ориентировалось на него.

Право стран, которые в прошлом принадлежали к числу "белых колоний", т. е. были заселены, по преимуществу европейскими колонистами, в настоящее время сопоставимо как по общности черт позитивного права, так и по общему уровню правового развития с английским правом.

Однако в странах, в которых "общее право" сочетается с традициями романо-германского права (ЮАР, Филиппины), мусульманского или индусского права (Индия, Пакистан), обычного права (Гана, Нигерия, Кения, Танзания и др.), отмечается "несостыкованность разнотипных

3 Нерсесянц B. C. Сравнительное правоведение: предмет, метод, перспективы развития // Ежегодник сравнительного правоведения. - 2001. - С.24. элементов правовой системы, в том числе источников права" 4 "Смешанные юрисдикции" в силу их специфики заслуживают отдельного изучения.

Предметом диссертационного исследования являются источники права на современном этапе развития "общего права".

Правовая семья "общего права" отличается характером источников права. За последние полвека они приобретают качественно новые черты (проводятся конституционные реформы, меняется характер судебного прецедента, соотношение статута и делегированного законодательства и т. д.), что сказывается на "общем праве" в целом. Эволюционный характер этих изменений сохраняется и в настоящее время.

Исследование источников права в отдельной правовой семье позволяет проследить формирование их общих черт, проявление национальных особенностей и в конечном счете определить, насколько сохраняется своеобразие источников права в данной правовой семье на современном этапе.

В диссертационном исследовании также анализируется, как источники права оцениваются в правовой доктрине стран "общего права". Если на этапе становления правовой семьи она была представлена исключительно работами английских юристов, то в настоящее время национальные школы сформировались в США, Канаде, Австралии, Новой Зеландии, Ирландии, осуществивших за последние годы несомненный прорыв в уровне правовых исследований. Они представляют разные правовые направления, что дает возможность исследовать источники права с разных методологических позиций.

Степень научной разработанности темы исследования. В

4 Муромцев права в развивающихся странах Азии и Африки. - М., УДН, 1987. - С.10. российской правовой науке вопросам источников права традиционно уделялось значительное внимание. Ученые-юристы в разное время обращались и к отдельным источникам стран "общего права", преимущественно к судебному прецеденту в английском праве и праве США. В русской дореволюционной литературе источники права исследовались в трудах , , и др.

В советской правовой литературе уделялось большое внимание соотношению правовой нормы и источника права, а также разграничению понятий "источник права" и "форма права" (труды , ,

A. C.Пиголкина, , ).

В последующий период общетеоретические аспекты источников прав исследовались в работах , , . Непосредственно зарубежное право и правовая доктрина анализировалось в трудах , , . Теоретические аспекты непосредственно "общего права" освещались в работах , , .

Роль и место источников права в отдельных отраслях права стран "общего права" изучались в работах , ,

B. И. Лафитского.

В диссертационном исследовании анализируются труды ученых-юристов стран "общего права". Они представляют основные направления правовой мысли, что дает возможность всесторонне оценить ее состояние.

Аналитический позитивизм представлен классическими трудами его основоположников - Дж. Остина и И. Бентама. Иной подход к источникам права разрабатывается в рамках неопозитивизма, позиции которого усилились во второй половине XX в. (в Великобритании - Г. Харт, Дж. Раз, в США - Р. Дворкин).

Социологическая юриспруденция, получившая развитие прежде всего в американской правовой мысли, в свою очередь представлена разными направлениями, которые несколько отличаются в подходе к источникам права (инструменталисты и реалисты - П. Атиях, Д. Грей, Р. Паунд, Р. Саммерс, О. Холмс; представители экономического направления - Г. Бекер, Р. Познер, X. Симоне, Дж. Стиглер, "критических юридических исследований" - Р. Унгер).

Естестественноправовое направление в правовой мысли стран "общего права" представлено трудами Блэкстона, Кока, М. Хейла, Дж. Финниса (Великобритания), Л. Фуллера (США), Е. Вайнберга (Канада).

Кроме зарубежных общетеоретических работ, в которых рассматриваются вопросы источников права, следует выделить исследования по отдельным источникам права. Проблемы английского статутного права исследуются в работах английского юриста Ф. Бенниона, американского ученого-юриста Н. Эскриджа. Классической работой по судебному прецеденту считается монография Р. Кросса "Прецедент в английском праве". Книга продолжает переиздаваться с учетом текущих изменений, имеющих место в прецедентном праве.

Большое значение имеют труды по сравнительному правоведению Р. Давида, К. Цвайгерта, Х. Кетца.

Цель исследования заключается в выявлении современного состояния источников права в одной из крупнейших правовых семей "общего права", а также в анализе их доктринальной оценки.

Задачи исследования. При проведении исследования автор ставил перед собой следующие задачи: показать процесс формирования источников права и определить особенности взаимодействия источников права как системы; раскрыть основные доктринальные подходы к источникам права; провести сравнительно-правовой анализ конституций стран "общего права", показать специфику писаных и неписаных, формальных и "живых" конституций; исследовать особенности становления статута как источника права в странах "общего права", определить современные тенденции его развития; исследовать законотворческий процесс стран "общего права"; дать анализ судебного прецедента и его эволюции как источника права; изучить особенности делегированного законодательства в странах "общего права", его место в системе источников, действующие формы контроля; исследовать роль правового обычая как источника права и характер конституционных соглашений.

Из за большого объема этот материал размещен на нескольких страницах:
1 2 3 4 5 6