Но есть ряд услуг, которые настолько тесно связаны с программой, и не могут быть получены в отрыве от конкретного (суб)лицензионного договора. Речь идет о бесплатной техподдержке пользователей, в том числе оказываемой разработчиком (не реселером!) по телефону или посредством e-mail.
В настоящее время Минфин смягчил отношение к такого рода услугам, и например, в письме -07-08/144 (в качестве уточнения к более «консервативному» письму от 01.01.2001) приходит к выводу: услуги по технической поддержке программ для ЭВМ, оказываемых иностранной организацией по телефону, если стоимость таких услуг включена в стоимость передаваемых прав на использование программного обеспечения (на удаленном сервере) и определить стоимость таких услуг расчетным методом не представляется возможным, НДС не облагаются.
Практические рекомендации дистрибьюторам и реселерам
В качестве резюме считаем полезным привести некоторые практические советы при разработке условий лицензионных договоров, обозначить удачные и не очень примеры формулировок. В приложении А также приводим «рыбу» простого типового лицензионного (сублицензионного по сути) договора между дистрибьютором и реселером.
- В предмете следует четко обозначать, какое из поименованных в п. 2 ст. 1270 ГК правомочий предоставляется по договору, как правило основное правомочие – право на воспроизведение. Инсталляция и исполнение программы – загрузка в память ЭВМ – это всегда воспроизведение. Воздерживаться от использования в тексте терминологии, характерной для купли-продажи товаров. Например, неприемлемы в лицензионном договоре условия сформулированные следующим образом: «отгрузка осуществляется со склада..», «обязан доставить экземпляры по адресу..», «претензии к внешнему виду и ассортименту принимаются..» и т. п. При необходимости описать некоторые действия с носителями, документацией или ключами обычно используются нейтральная формулировка, применявшаяся, кстати, и Минфином в своих разъяснениях: «материальные принадлежности, необходимые для эффективного использования программы». Она подчеркивает вторичность действий с материальными носителями по отношению к главной обязанности лицензиата – предоставить права использования. Перед подписанием любого договора необходимо проверять наличие в нем всех существенных условий предусмотренных ГК для лицензионных договоров: конкретные способы использования, наименование объекта авторского права, являющегося программой или базой данных этой программы или БД, вознаграждение за предоставляемое право использования. Если конкретное наименование программ в договоре указать не представляется возможным (например, если речь идет о длящихся отношениях по реализации ПО широкого ассортимента), необходимо в тексте договора дать ссылку на документ, где такие наименования указаны (приложение, заявки, акт передачи прав). Общая отсылка к «прайс-листу на сайте www. qqq. ru» недостаточна, ибо не позволяет определить конкретный объект, за который выплачивается вознаграждение по данной операции. При необходимости помещения в договор ссылки на «Пользовательское соглашение» (EULA) четко обозначать его роль как конкретизирующего документа, дополняющего договоренности конечного пользователя и его непосредственного контрагента (коим обычно является не правообладатель, а реселер). Чаще всего недопустимо утверждать, что «Пользовательское соглашение» – это прямой договор между конечным пользователем и правообладателем. Если продукт распространяется через канал дистрибьюторов-реселеров, то «Пользовательское соглашение» ни по сути, ни по форме не может признаваться прямым договором (сделкой) между конечным пользователем и правообладателем.
Примерные условия лицензионного договора между дистрибьютором и реселером
ЛИЦЕНЗИОННЫЙ ДОГОВОР
г. Москва "___"___________20___г.
ООО "Софт-компани", также далее именуемый «Лицензиар», ___________________ ____________, действующего на основании Устава, с одной стороны, и ____________________________ ____________ __________________________ (далее - ЛИЦЕНЗИАТ), в лице ____________ ________________________________, действующего на основании _____________________________, с другой стороны, заключили настоящий лицензионный договор о нижеследующем:
1. ПРЕДМЕТ ДОГОВОРА
1.1. -компани», имея соответствующие полномочия от правообладателей, обязуется передавать ЛИЦЕНЗИАТУ следующие неисключительные (ограниченные) права на использование программ для ЭВМ и базы данных, далее именуемых "ПРОДУКТЫ" (простая неисключительная лицензия):
§ Право на распространение экземпляров ПРОДУКТОВ на территории всех стран мира, если территориальные ограничения на распространение не установлены в отношении конкретного ПРОДУКТА его правообладателем, при этом под "экземпляром" ПРОДУКТА в настоящем договоре понимаются любые носители с ПРОДУКТОМ, документация и иные принадлежности, которые необходимы для эффективного использования ПРОДУКТА конечными пользователями;
§ Право на воспроизведение, предоставленное с единственной целью предоставления этого права конечным пользователям для инсталляции и запуска программных продуктов в соответствии с документацией, относящейся к ПРОДУКТАМ и устанавливающей правила использования ПРОДУКТА ("Пользовательского лицензионного соглашения" и т. п.).
1.2. Наименования ПРОДУКТОВ, права на использование которых передаются от -компани» к ЛИЦЕНЗИАТУ, указываются сторонами в заявках, счетах на оплату и в Актах о передаче прав, которые подписываются сторонами. С момента подписания обеими сторонами Акты о передаче прав становятся неотъемлемым приложением к настоящему договору.
2. ЦЕНА ДОГОВОРА
2.1. Под "ценой" ПРОДУКТА в настоящем договоре подразумевается вознаграждение (роялти), которое полагается -компани» как лицензиару за переданные права. Согласованная сторонами цена каждого конкретного ПРОДУКТА фиксируется в счетах на оплату и в двусторонних Актах о передаче прав. Цена ПРОДУКТА НДС не облагается на основании пп.26.п.2 ст.149 НК РФ.
3. ПРАВА И ОБЯЗАТЕЛЬСТВА ЛИЦЕНЗИАТА
3.1. ЛИЦЕНЗИАТ вправе
3.1.1. Передавать полученные в соответствии с п. 1.1 договора права на использование программ для ЭВМ и баз данных третьим лицам, если отдельные ограничения не установлены в отношении конкретных ПРОДУКТОВ или на основании иных соглашений между сторонами.
3.2. ЛИЦЕНЗИАТ обязуется:
3.2.1. Своевременно оплачивать и принимать ПРОДУКТЫ. При этом датой исполнения обязательства ЛИЦЕНЗИАТА по оплате считается дата зачисления денежных средств на расчетный счет -компани» или внесение соответствующей суммы в кассу.
3.2.2. Строго придерживаться и не нарушать правил лицензионного использования ПРОДУКТОВ.
3.2.3. Не распространять нелицензионные ПРОДУКТЫ ООО "Софт-компани" или других фирм, не осуществлять действий по обходу технических средств защиты, встроенных в ПРОДУКТЫ.
3.2.4. Обеспечивать конфиденциальность полученной при сотрудничестве с ООО "Софт-компани" коммерческой и технической информации.
3.2.5. В случае, если ООО "Софт-компани" уведомляет ЛИЦЕНЗИАТА о нарушении третьими лицами требований законодательства или любых лицензионных соглашений или правил лицензионного использования ПРОДУКТОВ, ЛИЦЕНЗИАТ соглашается приостановить и (или) прекратить распространение ПРОДУКТОВ таким третьим лицам с момента получения уведомления.
3.2.6. Информировать -компани» в течение 15 календарных дней об изменении своих реквизитов, указанных ниже в договоре и в возможных приложениях к нему, а также о любых решениях ЛИЦЕНЗИАТА, касающихся его ликвидации, реорганизации как юридического лица, или о прекращении деятельности в качестве индивидуального предпринимателя.
4. ПРАВА И ОБЯЗАТЕЛЬСТВА ООО "Софт-компани"
4.1. ООО "Софт-компани" обязуется передавать права на ПРОДУКТЫ по заказам ЛИЦЕНЗИАТА в требуемом объеме по ценам, согласованным сторонами.
4.2. В прайс-листе, распространяемом в электронном виде, в том числе рассылаемом по каналам связи, указываются ориентировочные цены на ПРОДУКТЫ. ООО "Софт-компани" имеет право вносить изменения в прайс-лист без согласования с ЛИЦЕНЗИАТОМ. Окончательное согласование цен производится в момент акцепта (фактической полной оплаты) полученного от ООО "Софт-компани" счета, если иное не согласовано сторонами.
5. ПРОЧИЕ УСЛОВИЯ
_______________________________________________________________________________________
_______________________________________________________________________________________
6. СРОК ДЕЙСТВИЯ ДОГОВОРА И ЮРИДИЧЕСКИЕ АДРЕСА СТОРОН
6.1. Настоящий договор действует до 31 декабря 20__ года и в случае, если до конца указанного срока ни одна из сторон не направит другой стороне заявление о намерении прекратить действие договора, срок автоматически продлевается на следующий календарный год. Объем и срок действия прав на воспроизведение в отношении конкретных ПРОДУКТОВ, сублицензированных конечным пользователям в период действия настоящего лицензионного договора, определяется «Пользовательским лицензионным соглашением», входящим в состав документации, сопровождающей ПРОДУКТ.
[1] Рассматриваемое ниже «дело вертолетного завода» – яркий пример того, как начисление НДС на операции способно создать проблемы для налогоплательщиков
[2] См. п. 17 Постановления Пленума Верховного Суда РФ № 5, Пленума ВАС РФ г.
[3] Оговоримся, что это касается лишь случаев реализации прав через канал дистрибьютор-реселер. В случае прямой продажи, например, через интернет-сайт правообладателя, ситуация с квалификацией EULA будет иной.
|
Из за большого объема этот материал размещен на нескольких страницах:
1 2 3 4 |
Основные порталы (построено редакторами)