Конспект лекций Специальность 030501 Юриспруденция (стр. 21 )

Дистрибьютор обычно заключает длящийся договор с производителем (экспортером), в соответствии с которым дистрибьютор принимает на себя обязательство продавать на определенных рынках в определенных объемах товары, приобретаемые периодически у производителя (экспортера). Эту деятельность дистрибьютор проводит от собственного имени и на собственный риск, однако в хозяйственных интересах производителя. По сути, такой договор является рамочным. По этому договору производитель (экспортер) обязуется продавать дистрибьютору на постоянной основе товар определенной торговой марки и включать данного дистрибьютора в свою сбытовую сеть. На дистрибьюторе лежит обязанность постоянного приобретения товаров и их продвижения на определенной территории, поддержания определенного уровня обслуживания при осуществлении продаж, послепродажного сервисного обслуживания, по проведению рекламы.

В отличие от торгового представителя дистрибьютор самостоятельно несет расходы, связанные с продвижением товаров. Часто эти отношения носят исключительный характер (производитель берет на себя обязательство не продавать товар на данной территории минуя дистрибьютора), а дистрибьютор берет обязательство не продавать товары, конкурирующие с товарами производителя.

Таким образом:

– дистрибьюторство представляет собой сложный договор, где наряду с отношениями купли-продажи присутствуют отношения подряда (услуг) – проведение рекламных кампаний, сервисное обслуживание и т. д., а также передача прав на интеллектуальную собственность (лицензионные договоры) в отношении, прежде всего, товарных знаков;

– дистрибьютор действует формально независимо от производителя (экспортера);

– дистрибьютор приобретает право собственности на товары;

– дистрибьютор несет ответственность перед производителем за оплату товара, вне зависимости от того, удалось ли ему его продать;

– дистрибьютор не может своими действиями создавать права и обязанности для производителя;

– деятельность дистрибьютора, как правило, носит исключительный (эксклюзивный) характер на соответствующей территории.

12.3. Чистое посредничество (маклерство, брокерство)

Чистое посредничество в странах континентальной Европы представляется маклерством, а в англо-американской системе права – брокерством.

Маклерами являются лица, деятельность которых не приводит к возникновению правовых последствий, однако имеет следствием создание условий или содействие в заключении договоров непосредственно между участниками торгового оборота, т. е. маклеры совершают не юридически значимые действия, а фактические действия, целью которых является, прежде всего, возникновение юридически значимых действий (заключение сделок). Может использоваться правовой институт поручения. Действия маклера должны вызвать публичное доверие к нему (иногда маклеры назначаются государственными органами).

В праве США и Англии брокеры – торговые агенты, которые привлекаются для посредничества при заключении сделок между иными сторонами за вознаграждение. Поэтому брокер лишь содействует своему принципалу в заключении договоров, знакомя клиентов с продукцией, предлагаемой к продаже принципалом, и оставляя им возможность впоследствии самостоятельно заключить договор.

Брокер выступает в интересах сторон и, в отличие от посредника (маклера), регулируемого правом континентальной Европы, он всегда рассматривается правом Англии и США как тип агента, т. е. лица, действующего в пользу определенного принципала.

Кроме того, брокер, работающий на формальных рынках (например, биржах), может иметь полномочия на заключение договора (однако в этом случае он уже не является в «чистом виде» брокером, то есть «нейтральным» посредником).

Данная форма посредничества в международном торговом обороте менее популярна, чем другие формы.

12.4. Регулирование международного торгового посредничества

В феврале 1983 г. на дипломатической конференции в Женеве была подписана разработанная в рамках УНИДРУА Конвенция о представительстве в международной купле-продаже товаров как дополнение к Венской конвенции о договорах международной купли-продажи товаров. Она установила полномочия агента (торгового представителя), условия прекращения данных полномочий, правовые последствия сделок, заключенных агентом для принципала.

Конвенция применяется, когда принципал и третье лицо принадлежат к различным государствам, а агент уполномочен принципалом на заключение договора купли-продажи товаров (национальность агента значения не имеет).

Конвенция о праве, применимая к договорам о представительстве и к договорам с посредниками (Гаага, 1987 г.), в основном предназначена для области частного права; она посвящена вопросам коллизий – выбора права.

Конвенция о законе (в рамках ЕС – Рим, 1980 г.) посвящена также коллизионным проблемам, связанным с договорными обстоятельствами. Ее нормы применяются к агентским отношениям.

Директива Совета ЕС (декабрь 1986 г.) касается коммерческих агентов, защиты их интересов, распространяется на независимых агентов, уполномоченных на заключение сделок и ведение переговоров от имени принципала.

Акты Международной торговой палаты:

– Типовой коммерческий агентский контракт МТП (1991 г.);

– Руководство МТП по составлению коммерческих агентских контрактов (1983 г.);

– Комментарий к Типовому коммерческому агентскому контракту МТП (публикация № 000);

– Типовой контракт на дистрибьюторство (публикация МТО
№ 000);

– руководство МТП по составлению международных контрактов о дистрибьюторстве (публикация МТП № 000).

Типовой контракт применяется при заключении следующих видов договоров:

– агентских договоров продажи (не принимая во внимание покупающих агентов);

– агентских договоров по услугам, связанным с продажей товаров;

– агентских договоров по консигнации товаров (агент, на консигнационном складе которого хранятся товары, и склад которого расположен в стране распространения товаров).

Кроме того, данные отношения регулируются Директивой ЕС 1983/83 о договорах эксклюзивного дистрибьюторства и Директивой № 000/85, касающейся договоров по дистрибьюторству автомобилей, а также рекомендациями ряда международных ассоциаций производителей товаров и разрабатываемыми ими проформами.

Тема 13. Международное торговое представительство

Характеристика договоров международного торгового представительства. Поручение торговому представителю, его оформление и порядок исполнения

Исключительность прав торгового представителя и ограничение конкуренции. Ответственность торгового агента

Окончание исполнения поручения. Отчет торгового представителя. Вознаграждение и порядок возмещения его расходов. Прекращение обязательств

Особенности международного договора консигнации

13.1. Характеристика договоров международного торгового представительства. Поручение торговому представителю, его оформление и порядок исполнения

Договорам международного торгового представительства присущи следующие общие характерные черты:

– торговый представитель (агент) действует в рамках поручения, которое ему дается доверителем (принципалом, комитентом);

– торговый представитель не принимает на себя право собственности на продаваемый товар;

– он не несет рисков, связанных с утратой товара или неоплатой поставленного товара конечным покупателем (за исключением представителя-делькредере);

– он осуществляет свою деятельность за вознаграждение;

– его действия могут создавать права и обязанности для доверителя;

– он обязан отчитываться за свои действия перед доверителем.

Поручение торговому представителю является основой договора, поскольку в нем раскрывается объем тех действий, которые он должен совершить. Вот почему «Руководство Международной торговой палаты по составлению коммерческих агентских контрактов» уделяет этому вопросу достаточно много внимания.

Торговый представитель может иметь как узкие, так и широкие полномочия. Он может либо сам определять основные условия сделки с третьим лицом, либо должен действовать в строго определенных рамках, согласовывая каждое отклонение с принципалом. В договоре должен быть ясно указан объем поручения, оговорено, может ли он участвовать в ярмарках и выставках без согласия принципала, определены те категории клиентов, с какими агент вправе заключать договоры, а с какими не должен.

Предмет договора должен состоять лишь из правомерных поручений. Договор должен содержать безусловную обязанность агента по охране собственности, прав и интересов принципала, в том числе прав промышленной собственности; обязанность неразглашения сведений, составляющих коммерческую тайну. Договор может включать в себя совершение как юридических, так и фактических действий (в частности, маркетинг, ведение деловой переписки, информирование принципала о жалобах покупателей
и т. д.).

Может быть предусмотрена обязанность агента реализовать минимально согласованный объем продаж. Полномочия агента оформляются доверенностью или соответствующей записью в договоре (Франция).

Порядок исполнения поручения.

Исполняя поручение, агент должен действовать, соблюдая торговые обычаи и обыкновения. Совершая сделку на условиях более выгодных, чем предусмотрено договором, он либо полностью передает выгоду принципалу (ФРГ), либо делит ее пополам (Россия).

Агент может отступить от указаний принципала в его же интересах, если не смог получить ответа на свой запрос. Если принципал таких действий не одобрит, то они не влекут за собой возникновения прав и обязанностей для принципала. А торговый представитель несет при этом ответственность, в частности, по возмещению убытков.

В случае объявления торгового представителя несостоятельным, имущество принципала не может быть использовано для расчетов с кредиторами торгового представителя.

13.2. Исключительность прав торгового представителя и ограничение конкуренции. Ответственность торгового агента

Часто принципал, заключая договор, предоставляет торговому представителю исключительные права на определенной территории либо по определенному кругу клиентов. Это означает, что принципал принимает на себя обязательство не заключать аналогичных договоров с иными лицами на данной территории.

В английском праве различают монопольного и исключительного агентов.