Правовое регулирование государственных контрактов во Франции - процессуальная гарантия соблюдения основополагающих принципов
Семинар в Москве 10 ноября 2009 г.
Доклад
Помощника начальника отдела Гийома де ля Тай
Бюро по вопросам общего регулирования государственных заказов
Отдел государственных заказов
Управление по юридическим вопросам
Министерства:
экономики, промышленности и занятости;
бюджета, государственных счетов, государственной службы и реформирования государства
Краткий обзор
- История эволюции права: сначала объединение, затем европеизация и его смягчение. Конституционные принципы и международные обязательства Франции лимитируют право государственных контрактов Эти принципы и обязательства реализуются французским правом заключения государственных контрактов. Это право устанавливает рамки как для покупателей, так и для хозяйствующих субъектов. Перед данным правом постоянно стоит задача упрощения его норм, но не их искажение.
История эволюции: от дробности к объединению
- Использование публичного конкурса задолго до 18 века. Закон от 31 января 1833 г. - первый закон общего действия, предназначенный для повышения морали государственного контракта Декрет от 17 июля 1964 г. – первая кодификация
История эволюции: смягчение, европеизация
- Пересмотр Кодекса в 2001 г. - упрощение и первое смягчение (упразднение аукциона). Пересмотры Кодекса в 2004 и 2006 гг. и ордонанс от 6 июня 2005 г. - приведение французского права в соответствие с коммунитарным правом ЕС. Пересмотры последнего времени:
реформы в декабре 2008 г., направленные на ускорение прохождения государственного заказа в рамках оживления экономики;
проведение реформы с целью инкорпорации директивы 2007/66, под названием «жалоба», касающейся процедур обжалования государственных контрактов.
История эволюции: ускорение
- Европейское строительство, необходимость приведения права гос. заказа в соответствие с требованиями экономики, использование государственных контрактов в качестве инструментов экономической политики… Ускорение эволюции права
Правовые рамки, в которых действует французский законодатель
- Французский законодатель обязан соблюдать:
- Конституцию; Международные договоры, регулирующие государственные контракты; Директивы ЕС
Конституционные принципы
- Во всех государственных контрактах Франции должны соблюдаться принципы свободы доступа к государственным заказам, равенства обращения с претендентами и транспарентности процедур. Эти принципы подтверждаются необходимостью обеспечивать эффективность государственного заказа и надлежащее использование государственных средств.
Выявлять лиц, «склонных к незаконным действиям, если предоставить им возможность действовать тайно»;
Не допускать оплаты услуг по договору выше их истинной стоимости;
Выбирать, по возможности, наилучшую услугу/поставку по договору.
Принципы Договора об учреждении Европейского сообщества
* Договор, как его толкует Суд Европейских сообществ, предусматривает транспарентность государственной закупки и равное обращение с претендентами, как только заказ несет определенный трансграничный интерес.
- Необходимо способствовать осуществлению «Четырех свобод» в Европе:
Свобода передвижения товаров и услуг;
Свобода движения капиталов;
Свобода учреждения экономических субъектов;
Свобода передвижения лиц.
Принципы Соглашения по государственным контрактам
- Многостороннее Соглашение по государственным контрактам (СГК), подписанное в 1994 г. за рамками ВТО, предусматривает обязательства по соблюдению транспарентности и запрещает дискриминацию по признаку гражданства поставщика, устанавливая минимальные стандарты заключения государственного контракта на сумму, превышающую некоторые пределы. Следуя логике либерализации торговли, необходимо обеспечить равный доступ хозяйствующих субъектов государств-членов к государственным контрактам всех сторон.
Директивы ЕС
* Возможность заключения контрактов за рамками пределов, установленных в Соглашении по государственным контрактам (СГК), предусмотрена в трех Директивах ЕС:
Директива 2004/18/ ЕС от 31 марта 2004 г. под названием «классическая»;
Директива 2004/17/ ЕС от 01.01.01 г. под названием «особые секторы экономики»;
Директива 2009/81/ ЕС от 13 июля 2009 г. под названием «оборона и безопасность» (в процессе инкорпорирования);
* Две цели:
Координация процедур заключения контрактов в разных государствах-членах так, чтобы предоставить законные гарантии соблюдения принципов Договора;
Обеспечение исполнения обязательств по СГК.
Директивы ЕС
- Предусмотренные в директивах пределы выражены в евро, они эквивалентны пределам, установленным в соглашении СГК и выражены в DTS. С учетом происходящих изменений они периодически пересматриваются. С 1 января 2010 г. они будут следующими:
125.000 евро – контракты на поставку товаров и услуг структур центрального правительства; 193.000 евро - контракты на поставку товаров и услуг структур нецентрального правительства; 387.000 евро - контракты на поставку товаров и услуг структур особых секторов экономики;
4.845.000 евро – контракты на производство работ
Правовые рамки, в которых действует французский законодатель
- В принципе ни один государственный контракт не может избежать соблюдения общих принципов, каковыми являются: свобода доступа к государственному заказу, равное обращение с претендентами и транспарентность. Кроме коммунитарных пределов ЕС, французский законодатель обязан предусмотреть процедуры, совместимые с положениями директив ЕС.
Выполнение требований
- Общие нормы, регулирующие все сделки Так называемые «приспособленные» процедуры Формализованные процедуры.
Общие нормы, регулирующие все сделки
* Государственный покупатель должен прежде всего и всегда определять свои требования с помощью технических спецификаций:
достаточно конкретных, чтобы избежать произвольного отклонения оферт;
достаточно неконкретных, чтобы они оставались недискриминационными (запрещение ссылаться на конкретные фирменные знаки, запрещение отказываться от не подтвердившего свою маркировку товара, заранее не проверив, что данный товар не обладает соответствующими характеристиками).
Общие нормы, регулирующие все сделки
- Государственный покупатель обязан проверить профессиональные, специальные и финансовые гарантии претендентов на государственный контракт,
однако от претендентов можно потребовать предъявления лишь тех документов, которые представлены в исчерпывающем списке постановления;
организатор конкурса может потребовать от его участников только такие сведения, которые объективно необходимы для определения предмета сделки и характера предлагаемых услуг по договору, позволяющие оценить его опыт, а также профессиональные, технические и финансовые возможности;
отсутствие ссылок на исполнение договора того же характера не может служить оправданием для отстранения от участия в конкурсе;
должны быть опубликованы минимальные уровни требований, если покупатель их установит.
Общие нормы, регулирующие все сделки
- Критерии отбора должны способствовать выявлению наиболее экономически выгодных оферт:
эти критерии никогда не могут быть дискриминационными;
эти критерии должны сообщаться заранее наряду с их взвешенным коэффициентом, так чтобы участник конкурса мог представить наилучшую оферту;
эти критерии всегда должны быть объективными и оперативными;
они не могут быть изменены в период действия процедуры конкурса;
они должны быть связаны с предметом сделки
В пределах действия лимитов: «приспособленные» процедуры
- В пределах действия коммунитарных лимитов. Контракты могут заключаться на основе «приспособленной» процедуры, порядок и условия которой свободно устанавливаются государственным покупателем в зависимости от:
природы и характера заявленного требования;
числа или местонахождения хозяйствующих субъектов, которые могут его выполнить;
условий закупки.
* Покупатель должен руководствоваться стремлением соблюсти
основополагающие принципы, каковыми являются: свобода доступа к государственному заказу, равное обращение с претендентами и транспарентность.
В случае обращения суд должен удостовериться, что достаточно соблюдены публичность и отбор на конкурсной основе
За пределами действия лимитов: формализованные процедуры.
- Три основных типа формализованных процедур:
- открытый тендер; ограниченный тендер; переговорная процедура.
За пределами действия лимитов: открытый тендер как всеобщий принцип.
- Опубликование извещения об открытии конкурса в Журналь офисьель Европейского союза ( с одновременным размещением на сайте Интернет TED – Tender Electronic Daily). В извещении содержится разная информация: точное указание спецификаций и критериев отбора вместе с их взвешенными коэффициентами, в случае необходимости. Покупатель обязан соблюдать минимальный срок представления оферт. Любой хозяйствующий субъект имеет право сделать оферту. После отбора наиболее экономически выгодной оферты должно быть опубликовано извещение об этом, а проигравшим претендентам должны быть предоставлены основания их отклонения. Между принятием решения об отборе оферты и подписанием договора должен быть предусмотрен определенный срок, чтобы дать возможность проигравшему претенденту обжаловать принятое решение.
За пределами действия лимитов: ограниченный тендер – по выбору
- Покупатель свободен выбрать ограниченный тендер. Первым этапом этой процедуры является открытие конкурса, когда устанавливается список претендентов, допущенных сделать оферту (предложение). Критерии отбора участников, каковыми являются профессиональные и финансовые гарантии, содержатся в извещении об открытии конкурса. После установления данного списка участников конкурса соответствующие предприятия получают запрос и определенный срок для того, чтобы сделать оферту Как и в открытом тендере, решение об отклонении оферты или кандидатуры претендента на участие должно быть мотивировано.
За пределами действия лимитов: тендер
- Каким бы ни был тендер: открытым или ограниченным, он является великолепной правовой гарантией соблюдения принципов свободы доступа к государственному заказу, равного обращения с претендентами и транспарентности.
За пределами действия лимитов: формализованные процедуры.
- Переговорная процедура – это процедура, при которой государственный покупатель обсуждает условия сделки с одним или несколькими хозяйствующими субъектами. Переговорная процедура используется в исключительных случаях, которые перечислены в ограничительном порядке. Различают:
переговорную процедуру с отбором на конкурсной основе (пример: невозможность определить спецификации подряда по услугам, безрезультатный тендер и т. д…)
переговорную процедуру без публичного объявления и без отбора на конкурсной основе (пример: срочность, наличие только одного подрядчика и т. д…).
- И эта процедура осуществляется под контролем суда.
Право, регулирующее государственные контракты, предполагает определенные рамки
- Для государственных покупателей Для хозяйствующих субъектов
Право, регулирующее государственные контракты, предполагает определенные рамки
- Для государственных покупателей:
для осуществления вышеуказанных процедур необходимо надлежащее знание норм, а на практике - наличие хорошей юридической службы;
для осуществления вышеуказанных процедур необходимо также знание соответствующей экономической сферы, чтобы выбрать наиболее подходящую процедуру;
затраты на обеспечение гибкости «приспособленных» процедур создают возросшие трудности с обеспечением правовой безопасности.
Право, регулирующее государственные контракты, предполагает определенные рамки
- Для хозяйствующих субъектов:
Предприятия, особенно самые мелкие, испытывают большие трудности с выполнением весьма «административных» формальностей процедуры, связанных, в частности с предъявлением документов и свидетельств;
Главное для предприятия – иметь доступ к информации и быть в курсе заключаемых сделок.
Задача: упростить, не исказив
Необходимо стремиться к упрощению вышеуказанных процедур, не нарушив законных гарантий защищающих принцип государственных заказов. Это достигается, в частности, через:
развитие дематериализации;
предоставление мелким предприятиям возможности объединяться, чтобы вместе демонстрировать свои достижения;
развитие взаимопомощи в области государственных закупок.
Конец
Спасибо за внимание!
Контроль за государственным подрядом
Контроль a priori и a posteriori
Москва
10 ноября 2009г.
Мишель Ур-Шнейдер
Генеральный контролер по экономическим и финансовым вопросам
Административные проверки a priori и a posteriori
- Административные проверки осуществляются по решению уполномоченных органов, имеющих право вмешиваться в процедуры государственных закупок (делегирование компетенции).
Их осуществляют независимые административные инстанции закупочных служб (виза бюджетного контроля по государственным закупкам; осуществляемая префектом проверка законности закупок для территориальных образований; проверки при оплате сделки).
По закупкам территориальных образований свыше установленных сумм необходимо в обязательно порядке утверждение законодательных собраний.
Использование трех судебных порядков
Все три судебных порядка могут быть задействованы для проверки и пресечения нарушений, допущенных при заключении государственных контрактов:
- Обращение в административный суд или в гражданский суд допускается после, но также и до подписания договора для пресечения несоблюдения норм, регулирующих государственные контракты, а также чтобы воспрепятствовать их подписанию или исполнению. Суд по финансовым вопросам, после подписания договора, проверяет и пресекает ненадлежащее использование государственных средств, а также несоблюдение норм транспарентности закупок.
Уголовный суд пресекает несправедливое предоставление льгот в связи с заключением государственных контрактов, но он может также наказывать намерение совершить эти правонарушения, а также помощь в их совершении (сообщничество).
Борьба с коррупцией - постоянное совершенствование средств борьбы с ней
Предупреждение коррупции основано на четырех типах средств борьбы с ней:
- Транспарентность процедур и вынужденный отбор претендентов покупателями до присвоения тендера Множественность и доступность средств правовой защиты (обжалования) Осуществление комплекса приспособленных, соразмерных и сдерживающих мер пресечения Привлечение внимания служб покупателей и хозяйствующих субъектов мероприятиями по обеспечению коммуникации и информирования.
СЕМИНАР НА ТЕМУ: ГОСУДАРСТВЕННЫЕ КОНТРАКТЫ
Политика в области государственных закупок
МОСКВА, 10 ноября 2009 г.
IGF
Генеральная финансовая инспекция
МИНИСТЕРСТВО МИНИСТЕРСТВО БЮДЖЕТА,
ЭКОНОМИКИ, ПРОМЫШЛЕННОСТИ БЮДЖЕТНЫХ СЧЕТОВ,
И ЗАНЯТОСТИ ГОСУДАРСТВЕННОЙ СЛУЖБЫ И
РЕФОРМИРОВАНИЯ ГОСУДАРСТВА
Краткий обзор
Введение
Недавнее смягчение Кодекса государственных контрактов (для справки) Публично-частное партнерство (ПЧП) Оказание услуг внешними операторами «экстернализация» Централизация закупок4.1. ГСГЗ
4.2. От ЦЗА до СГЗ
Использование новых технологий Учет остальных направлений государственной политики Макро-экономическая политика Политика поддержки мелких и средних предприятий Политика в области окружающей среды Социальная политикаВведение
- Политика в области государственных закупок направлена на удовлетворение потребностей при наилучшем соотношении цены-качества.
Эта политика основана на регулировании государственных заказов в целях защиты интересов общества.
Вот уже несколько лет (приблизительно 5 лет) во французскую систему государственных закупок вводятся значительные элементы модернизации и инновации.
1.Недавнее смягчение Кодекса государственных контрактов (для справки)
-----------------------------------------
-В результате недавнего изменения Кодекса государственных контрактов были смягчены некоторые нормы проведения переговоров по сделкам (например, введение конкурсного диалога) и порядок и условия проведения проверок, не затронув при этом основных гарантий.
2. Публично-частное партнерство (ПЧП)
(1/3)
--------------------------------------------------
* Подобно другим странам Европы, Франция ввела новую новаторскую правовую категорию договоров, получивших название «публично-частного партнерства (ПЧП)»
- С юридической точки зрения они представляют собой новую категорию государственного заказа в дополнение к государственным контрактам (по прямым закупкам), делегированию публичных услуг (для управления публичными услугами) и имущественным договорам ( по операциям с недвижимостью и некоторым услугам).
- Договоры ПЧП используются главным образом в отношении инфраструктуры, но могут касаться и услуг. До настоящего времени они использовались особенно в отношении строительства административных зданий, школьных зданий, больниц, тюрем и транспортной инфраструктуры.
- В отличие от остальных давно существующих категорий договоров, договор ПЧП многопрофильный, т. е. частный партнер по договору с администрацией может частично или полностью профинансировать, разработать, построить, обеспечить уход и управление объектами и услугами, предоставляемыми этими объектами.
2. Публично-частное партнерство (ПЧП)
(2/3)
-----------------------------------------------------------------------------------------
-Договор этого типа является долгосрочным; субъект публичного права осуществляет платеж в течение 10-30 лет в зависимости от условий договора.
-Договоры ПЧП делятся на три правовые категории, но самой общей является «договор партнерства». Этот тип договора может быть использован всеми категориями лиц публичного права.
-Поскольку данный тип договоров преследует важную цель и является долгосрочным, предусмотрена строгая процедура составления договора партнерства:
- предварительная оценка проекта утверждение соответствующим государственным органом, который наделен «миссией поддержки договоров публично-частного партнерства» (что не обязательно для территориальных образований). отбор на конкурсной основе с помощью процедур, применяемых к сделкам
2. Публично-частное партнерство (ПЧП)
(3/3)
----------------------------------------------------------------------------------------
-Для выбора партнера по договору рекомендуемые критерии определяются следующими взвешенными коэффициентами: 40% - цены, 15% - достижения по договору, 15% - качество проекта, 10% - учет устойчивого развития.
-Договоры ПЧП могут использоваться только при срочной необходимости или по сложным операциям, или если договор ПЧП представляет собой наиболее выгодную форму заказа; на самом деле все эти три критерия дают широкие возможности.
-В заключение отметим, что для лица публичного права эта категория договора представляет интерес, так как она дает возможность осуществить операцию глобально: от строительства до управления, а также рассрочить во времени государственное финансирование и соответственно сократить непосредственное давление на расходную часть бюджета.
3.Оказание услуг внешними операторами («экстернализация»)
---------------------------------------------------
Уже давно часть публичных услуг выполняется частными предприятиями, например: обеспечение водой в коммунах осуществляется либо самими этими территориальными образованиями, либо специализированными предприятиями.
Так же обстоит дело и с развитием информационных услуг для органов власти, что осуществляется на широкой подрядной основе специализированными предприятиями.
В последнее время проявляется тенденция к возрастанию экстернализации, т. е. передаче подрядчикам части «административного производства», которая не затрагивает «сути» данной профессии, например, логистики (издательство, услуги, связанные с недвижимостью, охрана, безопасность, аренда автопарка).
Это дает возможность улучшить услуги, сократив численность работающих на государство, а также увеличить объем государственных закупок.
4.Централизация закупок: ГСГЗ
(1/2)
------------------------------------------
Во Франции органы власти уже давно создают «закупочные объединения» и «закупочные базы» с целью обеспечения эффективности и экономии.
Примеры:
- Закупочные объединения территориальных образований Закупочные базы больниц «Генеральный союз по государственным закупкам» (ГСГЗ)
ГСГЗ открыт для всех организаций публичного права (государства, казенных учреждений, территориальных образований). Он предлагает практически «самые распространенные» категории поставок товаров и услуг, покупая их «оптом», отбирая на конкурсной основе и перепродавая «в розницу».
4.1.Централизация закупок: ГСГЗ
(2/2)
------------------------------------------
Организации публичного права видят в этом преимущество, которое заключается в том, что обычно практикуются выгодные цены, а когда они покупают у ГСГЗ, им не надо это делать на конкурсной основе и соблюдать соответствующие сроки, так как все уже сделано ГСГЗ.
К ГСГЗ часто прибегают, например, все территориальные образования для закупки машин, которые идут по весьма низкой цене, поскольку они «заранее закупаются» в больших количествах.
Таким образом, это довольно гибкая и экономически выгодная система.
4.2.Централизация закупок: от ЦЗА до СГЗ (1/2)
------------------------------------------------------------------------------------------------
С 2004 г. в стране стала осуществляться государственная централизация закупок. На первом этапе 2004 – 2009 гг. ее осуществили в Министерстве финансов, создав «центральное закупочное агентство».
Результаты оказались убедительными: за период в 3 года в среднем удалось получить более 10% экономии, главным образом (но не только), за счет компьютерной техники и телекоммуникаций.
В 2009 г. централизация получила всеобщее распространение благодаря созданию «Службы государственных закупок» (СГЗ)
СГЗ распространяется на все министерства (центральные и местные службы)
Централизацией охвачены почти все закупки товаров и коммунальных услуг (за некоторыми исключениями такими, как «профессиональные закупки» и операции с недвижимостью)
Цель – обеспечить экономию в 10% в «первой очереди» закупок (за несколько лет).
4.2.Централизация закупок: от ЦЗА до СГЗ (2/2)
------------------------------------------------------------------------------------------------
Способами действий являются:
- придание закупкам массового характера, унификация, частое использование конкурсов профессионализация закупок: подготовить государственных закупщиков, специализирующихся на закупках и обеспечить им карьеру в государственном секторе.
Организация,
- СГЗ находится в ведении Министерства финансов (министерство Бюджета) Она пользуется помощью Директивного совета и Закупочного комитета Она имеет сеть корреспондентов в каждом министерстве и в каждой Префектуре регионов
Проведение операций
- СГЗ определяет направление политики по закупкам и назначает операторов: ими могут быть по обстоятельствам сама СГЗ или министерство, действующее по поручению остальных министерств или Префектура (на местном уровне) За несколько лет СГЗ постепенно распространит сферу своих действий на все закупочные секторы
5.Использование новых технологий
Примеры:
Заказы on line ; все тендеры государства доступны на сайте Интернет, предприятия могут передавать свои оферты на электронных носителях; в 2012 г. это даже будет обязательно относительно всех сделок на сумму, превышающую 90 000 евро.
Электронные торги, в некоторых случаях (электронное оборудование государства)
Дематериализованная площадка для государственных закупок, называемая «межминистерской рыночной площадкой», связывает 10 000 покупателей и предприятий (ежегодный каталог претендентов и передача оферт). Построена по свободной компьютерной программе и на 3 языках, может быть предоставлена в распоряжение другим государствам.
Закупочная карточка (для исполнения некоторых договоров)
Компьютерное управление административным, бюджетным и бухгалтерским исполнением государственных сделок в интегрированном программном продукте, с которым в будущем будет связана площадка закупок.
6.1. Макро-экономическая политика
---------------------------------------------------
Учет других направлений государственной политики: политика оживления экономики или политика устойчивого развития (окружающая среда, мелкие и средние предприятия, социальная политика).
Макро-экономическая политика
Пример: «План оживления экономики» 2009 г.
- ускорение осуществления инвестиций в инфраструктуру (в частности, в транспорт), но сохраняя ограничения по закупкам на функционирование в этих рамках: обращение к договорам публично-частного партнерства и учет политики устойчивого развития.
6.2.Политика поддержки мелких и средних предприятий (МСП)
-------------------------------------------------------------------------------------------------
35% сделок (в суммарном выражении) приносят прибыль МСП, которые составляют 42% добавленной стоимости государства.
Но ряд положений Кодекса государственных контрактов не направлены на поощрение крупных предприятий:
- обязанность комплектовать заказы по партиям (увеличение числа отдельных партий позволяет мелким и средним предприятиям претендовать на небольшую часть заказа) возможность использования подряда при прямой оплате подрядчика заказчиком возможность для предприятий объединиться, чтобы претендовать на получение заказа запрет устанавливать завышенные критерии определения мощностей, которые могут быть препятствием для мелких претендентов сокращение сроков платежа по счетам-фактурам до 30 дней (это особенно касается мелких и средних предприятий, кассовая наличность которых менее устойчивая) рекомендация передавать 10% договоров публично-частного партнерства для исполнения мелким и средним предприятиям.
6.3.Политика в области окружающей среды
-------------------------------------------------------------------------------------------------
В отношении закупочной политики ее последствия многочисленны
* Положениями Кодекса государственных контрактов предусматривается следующее:
- при разработке заказов учет функциональных норм или требований, включая характеристики окружающей среды среди критериев оценки оферт выбор критериев, учитывающих окружающую среду при оценке работ, товаров и услуг, являющихся предметом сделки
* развитие заказов с целью экономии энергии:
Например: введение категории партнерских договоров, называемых «сберегающими энергию» для улучшения государственных зданий и экономии энергии, так чтобы окупить вложенные средства.
- При определении закупок введение «социально и экономически» ответственного отношения:
- в 2007 г. был составлен национальный план действий для осуществления долгосрочных государственных закупок Чтобы государство могло служить «примером», в недавнем циркуляре Премьер-министра были предусмотрены предписания по экономии и учету окружающей среды при закупке товаров и услуг.
6.4.Социальная политика
----------------------------------------------------------------------
В соответствии с европейскими директивами в государственные контракты и сделки могут быть включены «социальные» положения, преследуя разные цели, но при условии ненарушения конкуренции и равенства всех по отношению к государственному заказу:
- борьба с незаконной занятостью (возможность расторжения сделки и уголовные санкции, а также запрещение на будущее выступать претендентом тендера) использование цехов, где работают инвалиды сделки, предметом которых является «ресоциализация» или квалификация лиц (предположив, что работа предоставляется лицам, переживающим трудности с занятостью), при менее строгих условиях соблюдения конкурса. сделки, включающие положения, по которым все претенденты обязуются обеспечить исполнение части сделки лицами, не имеющими работы. сделки, в которых социальные мероприятия в офертах предприятий могут послужить критерием выбора, при условии, что эти положения соответствуют предмету сделки. варианты оферт, включающие социальные положения, могут быть предложены предприятиями при условии, что эта возможность была предусмотрена в документах, приглашающих делать оферты.


