Промышленная собственность - интеллектуальный капитал хозяйственной деятельности (стр. 3 )

4.  Они носят конфиденциальный характер, не опубликовывались и известны ограниченному кругу лиц.

5.  Они не имеют правовой защиты на национальном или международном уровне.

6.  Для их использования необходимо обладать специальными знаниями и(или) опытом.

7.  Не имеет значения способ фиксации или заимствования ноу-хау: письменно, устно или зрительно.

Очевидно, что использование приведенных формулировок без помощи специалиста является затруднительным. Для руководителей, которым решение необходимо принимать зачастую немедленно, предлагается другая формулировка. Она легко запоминается и отражает сущность этого понятия.

Ноу-хау — это объекты промышленной собственности, которые
собственник держит в секрете и передает другим пользователям
на условиях сохранения конфиденциальности.

Руководителю предстоит решать вопрос о придании статуса ноу-хау создаваемым на предприятии интеллектуальным продуктам. Так это требует действующее в РБ "Положение о коммерческой тайне" [10]. Решать этот вопрос руководителю необходимо самому, на помощь авторов объектов промсобственности рассчитывать не приходится, скорее всего необходимо будет принимать решение вопреки их мнению. В подготовленном Законе Республики Беларусь "О служебных изобретениях, полезных моделях, промышленных образцах, сортах растений" для объектов, созданных в порядке выполнения служебных обязанностей или задания, право на такое решение руководителю предоставляется при условии выплаты вознаграждения автору.

Как же используется ноу-хау? Сложившаяся во всем мире практика предотвращения использования изобретений конкурентами путем не раскрытия в патентном описании части технических решений (без которых невозможно применить изобретение в промышленном производстве), прямо противоречит принятым патентным законам. В абсолютном большинстве стран мира патентными законами предусматривается, что изобретение в патентном описании должно быть описано настолько полно и подробно, чтобы оно могло быть осуществлено промышленным путем компетентными специалистами в данной области техники (технологии).

Конечно, специалист высокой квалификации может найти возможность обойти требование патентного закона, однако это не всегда возможно, и тогда принимать решение о сохранении изобретения в секрете, т. е. в качестве ноу-хау, или о патентовании приходится руководителю.

Полезно также знать, что значит ноу-хау для хозяйствующих лиц в других странах.

Государственные органы США систематически ужесточают контроль за передачей ноу-хау, практически перекрыли его передачу во многие страны. Ноу-хау из США не может быть передано за границу, если на него нет разрешения американского правительства. Такое разрешение должно содержаться либо в генеральной лицензии (перечне товаров), либо в специально выданном разрешении.

Во внутренней и внешней торговле стран мира ноу-хау является прибыльным товаром. Так, по соглашению между фирмой "Америкэн смелтинг энд рифайнинг" и японской "Кобе стил уоркс" стоимость ноу-хау в области строительства медеплавильных печей составила 10 тыс. долларов. Ноу-хау в области бурового оборудования по соглашению между западногерманской фирмой "Альфред Вирт" и японской "Исикавадзима-Харима хэви индастриз" стоила 50 тыс. долл., а в области производства прокатного оборудования по соглашению между американской фирмой "Блоу-Нокс" и японской "Хитати, ЛТД" составила 161 тыс. долл. При этом следует иметь в виду, что более 88% всех этих лицензионных поступлений являются прибылью. В Японии за 10 лет (гг.) ноу-хау было продано по 84,6 % всех лицензий, а только в одном 1976г. — по 87,3 %. Почти 98 % фирм США, участвующих в торговле лицензиями, продают ноу-хау.

Если учесть, что торговля ноу-хау сопутствует многочисленным видам внешнеэкономических и научно-технических связей, например, комплектным поставкам оборудования, строительству заводов "под ключ", промышленному кооперированию, проведению совместных исследований и разработок, созданию совместных предприятий с зарубежными партнерами и другим мероприятиям, то становится понятным значение ноу-хау в международной и внутренней торговле стран мира. Международная торговля лицензиями на изобретения и ноу-хау, опережая по темпам своего развития все внешнеторговые и другие внешнеэкономические связи, приняла глобальный характер и практически стала предопределять уровень и качество развития производительных сил в странах мира, их экономический и научно-технический потенциал. К этому следует добавить активизацию в странах мира внутренней торговли лицензиями на изобретения и ноу-хау.

В Республике Беларусь пока идет несанкционированное заимствование ноу-хау. Но криминальный передел собственности рано или поздно кончится, и уже сейчас необходимо осваивать цивилизованные методы — торговые. При заключении договоров на создание продукции или проведение каких-либо инноваций следует обязательно включать в текст договора специальный раздел о ноу-хау.

Фундаментальной работой по обсуждаемому вопросу является книга Герберта Штумпфа "Договор о передаче ноу-хау", [20].

Для руководителя достаточно будет ознакомиться с брошюрой - Русеет "Внутренняя и внешняя торговля изобретениями и ноу-хау по лицензионным договорам" Книга 2 "Ноу-хау во внешней и внутренней торговле" из серии "Осторожно! Промышленная собственность" [21].

Изобретения:

В "Положении об открытиях, изобретениях и рационализаторских предложениях" 1973 года [21], Ст. 21 была приведена следующая дефиниция:

Изобретением признается новое и обладающее существенными отличиями техническое решение задачи в любой области народного хозяйства, социально-культурного строительства или обороны страны, дающее положительный эффект.

В Законе Республики Беларусь "О патентах на изобретения и полезные модели" определение понятия "изобретение" не приведено, и это не случайно. Мировая практика и обыденное восприятие толкуют это понятие гораздо шире, а приведенная выше формулировка была необходима собственнику — государству СССР только для того, чтобы рассортировать ту творческую интеллектуальную продукцию, которую создавали его подданные. При патентном праве для любого продукта творчества решать изобретение это или нет, что с этим продуктом делать — задача собственника.

Само понятие "изобретение" проявляется только в общественных, субъект субъектных отношениях. Необходимо, чтобы при появлении объекта материального мира человек, его создавший, считал этот объект своим изобретением. Но этого недостаточно, необходимо также, чтобы и другие люди считали этот объект изобретением.

У запатентованных изобретений есть конкретный автор и конкретный собственник, указанные в грамоте, выданном государством. С напитком Кока – Кола несколько сложнее, автора, также как и рецептуру фирма держит в секрете. Все знают, что порох — это изобретение какого-то китайца, а вот ни имени ни национальности изобретателя колеса история нам не оставила.

Приведенная выше дефиниция была вынужденной мерой единственного собственника почти всех создаваемых в СССР изобретений. Как показал опыт развития изобретательства в СССР, императивный метод регулирования этой очень тонкой и чувствительной сферы общественных отношений ни к чему хорошему не привел.

У законодателя нашей республики хватило коллективного разума, чтобы отвергнуть попытку некоторых горячих голов восстановить в тексте Закона определение понятия "изобретение". Ни к чему хорошему любая, закрепленная в нормативном акте дефиниция не приведет, а лишь создаст почву для размножения очередного выводка чиновников, как это постоянно происходит при принятии любого недостаточно продуманного и недостаточно обоснованного нормативного акта.

Стоит остановиться еще на одном понятии — "внедрение изобретений", понятии, которое осталось в нашем обиходе от старого мира, когда конечным событием при появлении изобретения, принадлежащего единственному собственнику — государству, было именно внедрение, преодоление сопротивления чиновников различного ранга и реализация объекта в производстве. При патентном праве правоотношения, связанные с изобретением, совершенно противоположные. Выданный государством патент означает защиту государством исключительного права собственника патента использовать или не использовать, разрешать или не разрешать использовать изобретение или другой запатентованный объект третьим лицам. Если раньше выданное авторское свидетельство на изобретение означало разрешение любому хозяйствующему лицу СССР использовать это техническое решение, а задача автора — владельца авторского свидетельства была внедрить свое изобретение, то теперь наоборот, выданный патент на изобретение означает запрет на использование этого технического решения любым лицом со владельца патента, а задачей владельца охранного документа является извлечение выгоды из предоставленной ему государством таким образом монополии, охрана своих вытекающих из патента прав от посягательств третьих лиц, т. е. запрет на "внедрение". Таким образом, владелец патента становится хозяйствующим лицом вне зависимости от того является ли он предпринимателем или предприятием любой формы собственности, или патентообладателем является просто физическое лицо: автор, его наследник или просто гражданин, законным путем приобретший патент.

Еще в 60-десятых годах в Харьковском авиационном институте была создана лаборатория специально для того, чтобы по заказу завода им. Малышева разработать роторный двигатель, не подпадающий под патенты Ванкеля. Двигатель Ванкеля содержит всего 6 изобретений, но фирма Ванкель поддерживала в силе 4 в соответствующих государствах (так называемый "патентный зонтик"), что позволяло ей в течении 20 лет быть монополистом в производстве этих двигателей.

Несмотря на все усилия лаборатории ХАИ, руководимой крупнейшими учеными и опытными специалистами в двигателестроении, создать работоспособный

двигатель на принципах двигателя Ванкеля и не подпадающий под его патенты, так и не удалось.

Получение патента на изобретение означает, что государство, выдавшее патент, запрещает всем, кроме собственника патента, использовать, "внедрять" этоизобретение.

Таким образом, получив патент на изобретение, патентообладатель запретил всем хозяйствующим лицам производство продукции по этому изобретению без приобретения у него лицензии. Очень часто сам патентообладатель организовывать где-либо производство продукции по запатентованному изобретению не намерен. Он вводит в хозяйственный оборот не продукцию по изобретению, а свои права на патент, предлагая их к продаже или препятствуя появлению на рынке продукции конкурентов.

В самом широком смысле слова:

Изобретение - это продукт творческой деятельности, направленный на удовлетворение материальных потребностей человека.

Вернемся к рис. 1.3. Изобретением можно считать любой объект промсобственности, интеллектуальной собственности, творческой деятельности или вообще интеллектуальной деятельности (в нижней зоне рисунка).

Человек создает изобретения ежедневно. Каждый день ребенок изобретает для себя новые объекты, познавая мир. Изобретает и взрослый дядя, ремонтируя квартиру подручными средствами. Все это локальные изобретения — в конкретном месте, для конкретного человека. То, что у нас признавали в качестве рационализаторского предложения, является тоже изобретением, только в пределах предприятия.

Именно в этой трактовке используется термин "изобретение" в дальнейшем. Таким образом, под изобретением следует понимать не только те объекты, на которые можно получить соответствующий патент, но и ноу-хау, и даже можно условно принять, что Вы изобрели свой товарный знак или еще какой-либо объект промышленной собственности, отличающийся формой охраны. Или изобрели что-то, на что как на собственность претендовать не желаете, например, очень вкусное блюдо, дарите его всем друзьям и получаете удовлетворение в признании авторства.

Изобретение — продукт взаимодействия человека с окружающим его миром.

Изобретений столько же, сколько в море воды (см. рис 1.4), но не все изобретения получают охрану от государства в виде авторского свидетельства, как это было раньше, или в виде патента — в настоящее время.

При патентном праве в этом море изобретений следует выделять те, на которые можно получить дополнительно помощь государства в защите своих прав собственника, то есть патентоспособные изобретения. Следует обратить внимание, что в разных государствах отношения к этому вопросу разные. Развивающиеся страны, например, в большинстве своем исключили возможность патентовать на их территории медикаменты и продукты питания. Республика Беларусь, принимая в 1993 году. Закон "О патентах на изобретения и полезные модели" вывела из-под действия Парижской конвенции средства, применяемые в аварийных ситуациях и при стихийных бедствиях, в связи с тем, что значительная часть нашей территории признана международным сообществом постоянной зоной бедствия, и отсутствие возможности получить монополию на хозяйственную деятельность в такой зоне, получить патент, препятствовало бы инвестициям в реабилитацию загрязненных территорий и преодоление последствий катастрофы на Чернобыльской АЭС. Однако, за четыре года желающих воспользоваться этой льготой не нашлось, и принимая новый Закон "О патентах на изобретения и полезные модели", законодатель Республики Беларусь восстановил эту норму. В связи с этим совершенно не ясно, что будет с уже поданными заявками, и выданными патентами на изобретения, использование которых предполагается в зоне постоянного отселения.

Рассмотрим те изобретения, на которые патент в Республике Беларусь можно получить.

Статья 1 Закона РБ "О патентах на изобретения и полезные модели" [4] начинается со слов: "Изобретением, которому предоставляется правовая охрана, признается техническое решение, являющееся новым, имеющее изобретательский уровень и промышленно применимое".

Таким образом, Закон [4] сохраняет признаки, существовавшие в определении понятия "изобретение" по Положению 1973 года [22]. Это новизна, изобретательский уровень (раньше этот признак назывался "существенные отличия") и промышленная применимость. Но теперь наличие этих признаков является необходимым для получения патента на изобретения, для обеспечения монополии при введения в хозяйственный оборот конкретного изобретения, и только собственник решает, что он будет делать с принадлежащим ему изобретением.

Уже из самого текста Закона следует, что вообще-то изобретений больше, чем тех, на которые выдается патент.

По своей значимости для производства (и, соответственно, по ценности для владельца патента) изобретения очень разнятся. В практике патентования изобретения разделяются на следующие специфические виды: устройства, способы, вещества, штаммы микроорганизмов, культуры клеток растений и животных, применение по новому назначению.

Создаваемые изобретения (рассмотрим три их основных вида —устройства, способы и вещества) выстраиваются при переходе от одних видов к другим в пирамиду (см. рис 1.4). Из всего множества создаваемых изобретений патентуется только небольшая часть, но еще меньшее количество изобретений используется в производство, т. е. используется коммерчески. Коммерчески выгодными оказываются только около 1 % от всех патентуемых изобретений.

Виды изобретений необходимо отличать для того, чтобы оценить как свои достижения, так и то, что будут предлагать другие владельцы.

Устройства

Устройство — это конструкции и изделия. Для устройств характерны следующие признаки:

-  наличие конструктивного(ых) элемента(ов);

-  наличие связи между элементами;

-  взаимное расположение элементов;

-  форма выполнения элемента(ов) или устройства в целом, геометрическая

форма;

-  форма выполнения связи между элементами;

-  параметры и другие характеристики элемента(ов) и их взаимосвязь;

-  материал, из которого выполнен элемент(ты) или устройство в целом;

-  среда, выполняющая функцию элемента.

Способы

Способ — это процессы выполнения действий над материальным объектом(ами). Для способа характерны следующие признаки:

-  наличие действия или совокупности действий над материальным объектом;

-  порядок выполнения таких действий во времени (последовательно, одновременно, в различных сочетаниях....);

- условия осуществления таких действий: режим, использование веществ (исходного сырья, реагентов, катализаторов и т. д.), устройств (приспособлений, инструментов, оборудования и т. д.), штаммов микроорганизмов, культур клеток растений и животных.

Вещества

Вещество — это индивидуальные соединения, к которым также условно отнесены высокомолекулярные соединения и объекты генной инженерии (плазмиды, векторы, рекомбинатные молекулы нуклеиновых кислот и фрагменты нуклеиновых кислот);

композиции (составы, смеси);

продукты ядерного превращения.

Море изобретений и остров технических решений, признаваемых обществом в качестве изобретений. Пирамиды патентов и используемых изобретений.

В этой пирамиде вещества — наиболее трудные при создании и патентной защите объекты, но и приносящие наибольшую выгоду владельцу. Созданное новое вещество ведет к появлению десятков новых способов, а каждый способ — к появлению десятков новых устройств, т. е. возникает цепная реакция изобретений.

Штаммы микроорганизмов, культуры клеток растений и животных

Эти объекты весьма специфические, требуют для обсуждения специальных знаний, и в настоящем пособии не рассматриваются.

Применение по новому назначению

перечисленных выше объектов. Патентуется именно как "применение по новому назначению" и первое использование известных веществ (природных и искусственно полученных) для удовлетворения общественной потребности.

Сорта растений и породы животных

В Республике Беларусь принят Закон "О патентах на сорта растений" [6], действующий с 01.07.95. Породы животных пока не патентуются.

Запатентовать у нас можно только следующие виды растений: картофель, люпин, пшеница, рожь, ячмень, горох, клевер. Садоводы могут спать спокойно. Какие бы сорта они н^ выращивали, исключительного права на них в РБ нет ни у кого.

Полезные модели

В РФ полезные модели (малые изобретения) охраняются Патентным Законом РФ.

К полезным моделям относится конструктивное выполнение
средств производства и предметов потребления, а также их составных частей.

К ним относятся только устройства. В Республике Беларусь принят наконец аналогичный российскому Закона, и полезные модели включены в действующий с 08.08.97 новый Закон Республики Беларусь "О патентах на изобретения и полезные модели" [4]. Во многих странах мира такие патенты называют "Малыми патентами". Срок их действия — гораздо короче, в Республике Беларусь патент на полезную модель действует в течение 5 лет с возможностью продления еще на 3 года. Расходы на патентование полезной модели — меньше, процедура получения патента — проще, в связи с чем патент на полезную модель представляют большие удобства для выхода на рынок с новой продукцией.

Промышленные образцы

В Республике Беларусь действует Закон "О патентах на промышленные образцы" [5].

Промышленный образец представляет собой художественное или художественно — конструкторское решение, определяющее внешний вид изделия.

Признаки промышленного образца определяют отличия внешнего вида изделия в эстетических и эргономических особенностях, в том числе его формы, конфигурации, орнамента или сочетания цветов. Промобразец должен быть промышленно применимым, т. е. его можно воспроизводить промышленным способом в соответствующем изделии для введения в хозяйственный оборот. Не защищаются как промобразцы объекты архитектуры и печатная продукция, а также объекты неустойчивой формы из жидких, газообразных, сыпучих и им подобных веществ.

На перечисленные выше объекты промсобственности распространяется также авторское право. Авторство всех этих объектов, даже в случае ноу-хау, как правило, известно. Следующие объекты промсобственности относятся к средствам индивидуализации юридического лица, индивидуализации выполненных работ или услуг.

Товарные знаки

В республике Беларусь действует Закон "О товарных знаках и знаках обслуживания" [7].

Товарный знак и знак обслуживания - это обозначения, способствующие соответственно отличию товаров и услуг одних юридических лиц или граждан от однородных товаров и услуг других юридических лиц или граждан.

Это словесные, изобразительные, объемные и другие обозначения или их комбинации. Знак может регистрироваться в любом цвете или цветовом сочетании.

Именно товарные знаки через продукцию и определяют положение предприятия на рынке. Сегодня в мире действует более 15 миллионов товарных знаков. Происходит столкновении прав. Например, в ФРГ некто зарегистрировал знак "Беларусь" в 33 кл. МКТУ (класс Международной классификации товаров и услуг, в котором регистрируют знаки на алкогольные напитки), и, когда наши производители поставили туда свою продукцию, владелец регистрации этого знака потребовал компенсацию за право его использования в ФРГ. Нашим поставщикам пришлось отозвать все рекламные объявления, убрать этот знак с проспектов и прейскурантов, приостановить продажу до урегулирования конфликта.

Фирменные наименования

В РБ подготовлен проект Закона "О фирменных наименованиях и наименованиях места происхождения товара". Пока регистрацию наименований осуществляют местные власти и соответственно право на него действует регионально. Спрогнозировать, что при введении нового Закона произойдут многочисленные столкновения наименований, нетрудно. Остается надеяться, что наши законодатели в Законе и процедуре его введения в силу предусмотрят меры, смягчающие конфликты или определят, как их урегулировать.

В России наименования мест происхождения товаров включены в Закон о товарных знаках.

Такие объекты промсобственности как товарные знаки и знаки обслуживания, фирменные наименования относятся к средствам индивидуализации юридического лица, индивидуализации выполненных работ или услуг, которые должны быть, по мнению автора, выведены за пределы авторского права. Эти объекты по своей сущности принадлежат только хозяйствующему лицу — предприятию или фирме, даже если эта фирма состоит только из одного владельца, а для создания объекта нанят был самый талантливый и известный художник. За средствами индивидуализации стоят конкретные товары или услуги, без которых эти продукты творческой мысли ровно ничего не стоят.

Средства индивидуализации появляются в результате интеллектуальной деятельности, но, как правило, их автор не известен, и они представляют собой Промышленную собственность владельца (фирмы). Это товарные знаки, фирменные наименования и другие объекты. Объявив на средства индивидуализации возможное исключительное право гражданина, это обозначение придумавшего, а не только исключительное право юридического лица или предпринимателя (хозяйствующего лица), российский законодатель породил повод для возникновения конфликтов между владельцем и автором средств индивидуализации. Средства индивидуализации в силу природы своего назначения и использования должны быть выведены из-под действия авторского права. Необходимо учитывать, что в настоящее время об этом должен беспокоиться собственник, заказчик средства индивидуализации. Право авторства является личным правом автора и отчуждению не подлежит, и вывести средство индивидуализации из под действия вытекающего из этого права — авторского права можно только договором о полной уступке автором прав на использование разработанного им объекта заказчику, права на регистрацию свидетельства от имени заказчика.

Существует следующая разница между средствами индивидуализации (товарными знаками и фирменными наименованиями) и другими объектами промсобственности (традиционными). Если традиционные объекты (патенты на изобретения и промобразцы, ноу-хау) со временем теряют актуальность и новизну, морально и физически обесцениваются, то средства индивидуализации успешно работающей, развивающейся фирмы год от года растут в цене и вовсе не связаны с конкретными технологиями, оборудованием или производственными ноу-хау. Срок службы традиционных объектов, как правило, не превышает десяти лет. Их меняют вместе с технологиями, оборудованием и системами, содержащими эти объекты. Существует процедура уценки и списания таких нематериальных активов.

Средства же индивидуализации связаны только с успехами фирмы, с номенклатурой и объемом реализации ее товаров и услуг.

К сожалению, по существующим правилам бухгалтерской отчетности истинную стоимость собственного товарного знака владельцу отразить не представляется возможным. Он может отнести на стоимость товарного знака только собственные затраты на его разработку и регистрацию, которые сравнительно невелики. Однако, чем качественнее товары или услуги фирмы, чем больше на них спрос и выше признание покупателей, тем дороже товарный знак этой фирмы. Такой знак становится полезным и для других фирм для выхода под ним на рынок со своим таким же товаром. В этом случае товарный знак, как объект получает не только конкретное воплощение, имеет определенную стоимость, но получает так называемое "наполнение" и появляется спрос на него, как на любой другой товар.

Необходимо предостеречь от глубочайшего заблуждения, которым страдает старая школа специалистов по товарным знакам. По их мнению, сила товарного знака, так называемая различительная способность, определяется оригинальностью его изображения или словесного выражения. На самом же деле сила знака (и его рыночная цена) определяется прежде всего наполнением, т. е. количеством и качеством товаров и (или) услуг, поступающих на рынок под этим знаком, а затем продвижением, т. е. затратами и усилиями фирмы владельца на рекламу и обработку общественного мнения и, в последнюю очередь, его различительными признаками.

Таким образом, независимо от того, на какой основе возникают правоотношения при создании средства индивидуализации, право на его использование должно принадлежать только лицу, которое средство это индивидуализирует. Для исключения возможных инцидентов, с учетом действия норм Закона Республики Беларусь "Об авторском праве и смежных правах", при создании средства индивидуализации его владельцу необходимо побеспокоиться о том, чтобы создатели этого средства не снабдили его собственность сервитутами на основе права авторства.

Франшиза

Мировое сообщество выработало своеобразный инструмент поддержки малого бизнеса за счет ресурсов крупных фирм и корпораций, причем выгодный обоим сторонам. Здесь следует отметить, что в условиях рыночной экономики при равных правах хозяйствующих лиц сделка только тогда состоится, когда она выгодна всем участникам. "Игра в одни ворота", как это было у нас, когда единственным собственником было государство, а перед всеми участниками хозяйственного оборота стояла задача не отклониться от предписаний собственника ("план — закон" были догмой не только для предприятий, но и для тех, кто в современных понятиях составляли "домашнее хозяйство"), в условиях свободного рынка возможна только, если с одной из сторон в игре участвуют криминальные структуры.

Система франчайзинга возникла в США и уже в 50-ых годах приобрела высокую популярность, в настоящее время этот вид промышленной собственности признан более чем в 70 странах. В США эта система представляет свыше 1/3 от общего числа розничных продаж, в Австралии сеть закусочных системы франчайзинга составила 90 % от общей суммы продаж аналогичных товаров. Будучи выгодным обоим сторонам франчайзинг успешно продвигается на просторы бывшего СССР. Закусочные "Макдональдс", мини пекарни "Дока-Хлеб" уже и у нас широко известны.

ВОИС (Всемирная организация интеллектуальной собственности) в феврале 1994 г. опубликовала "Руководство по использованию франчайзинга", в котором использованы для обозначения сторон договора термины "франшизор" и "франшизант". Для русскоязычной аудитории более подходящим представляются термины: "франчайзер" — для обозначения лица, передающего по договору свои права и производственный опыт, т. е. для обозначения родительской, крупной, опытной компании, и "оператор" — для обозначения дочерней, мелкой, только начинающей свой бизнес фирмы.

Франшиза (франчайзинг) - это право на создание дочернего коммерческого предприятия для продажи продукции "родительской" фирмы и под ее товарным знаком

Франшиза в переводе с французского означает — льгота, привилегия. Это система договорных отношений между крупными и мелкими самостоятельными предприятиями, при которой мелкая фирма получает право на производство и реализацию от имени и под товарным знаком крупной фирмы определенных товаров и услуг.

В "Руководстве по использованию франчайзинга" ВОИС приводится следующее определение договора о франшизе (франчайзинге):

Договор о франшизе — это договор, по которому лицо
(франшизор), разработавшее систему управления функционированием своего предприятия, дает разрешение другому лицу (франшизанту) на использование данной системы согласно основным ее принципам и взамен на оплату.

Франшиза является самостоятельной формой договорных отношений независимых хозяйствующих субъектов и интегрирует элементы аренды, куплипродажи, подряда, представительства. Все отношения между сторонами: франчайзер — крупное предприятие и оператор — малое, регулируются договором. Стороны договора должны быть самостоятельными фирмами, имеющими статус юридического лица. Оператор может приобрести основные фонды у франчайзера. Как правило, у малой фирмы собственных средств не хватает, поэтому основные фонды могут передаваться в аренду. Франчайзер может кредитовать оператора на льготных условиях или выступить гарантом кредита от коммерческого банка.

Договорные отношения длятся определенное время, оператор осваивает дело по устанавливаемым франчайзером нормам, в соответствии с его практикой, под контролем и опекой франчайзера. Предметом договора является передача франчайзером оператору не только права на производство и реализацию товаров и услуг под товарным знаком, но и вся система, так как он действует от имени франчайзера. Использование товарного знака франчайзера является и правом, и обязанностью оператора. Как правило, оператор выплачивает единовременное денежное вознаграждение франчайзеру за право пользоваться на рынке его именем и товарным знаком. Следует отметить, что с прекращением договора франшизы оператор теряет все права на использование объектов промышленной собственности, принадлежащие франчайзеру.

Таким образом, даже не имея никакого предварительного опыта в выбранной области бизнеса оператор, применив систему, разработанную франчайзером, имеет все шансы на успех. Например, по договору франчайзинга на ресторанное обслуживание оператор получает рецепты и всевозможные способы изготовления блюд, позволяющие получать продукцию стабильного качества, условия выбора места расположения ресторана, стиль униформы обслуживающего персонала, дизайн помещений, форму и содержание рекламных щитов, требования к качеству приобретаемых продуктов, упаковку товаров, некоторые ингредиенты для приготовления блюд, систему управления и учета.

Франчайзер оставляет за собой право проверять и контролировать деятельность оператора, только так он может быть уверен, что дело оператора правильно управляется и франчайзер сохранит свою репутацию и оценку потребителем его товарного знака и фирменного наименования.

Оператор должен поддерживать стандарты качества и уровень обслуживания не ниже, чем на предприятиях франчайзера. Помимо использования оборудования и технологии франчайзера, оператор приобретает у него сырье и материалы, полуфабрикаты и рецептуру, униформу и символику. Случаи компрометации операторами товарного знака франчайзера очень редки и влекут за собой расторжение контракта и выплату франчайзеру неустойки. Статистика установила, что банкротства операторов происходят значительно реже, чем у других малых предприятий.

Помимо единовременного взноса с оператора и капиталовложений в основные фонды, франчайзер может определить регулярную плату за рекламу товарного знака. Он, может также установить постоянные отчисления от объема текущих продаж оператора, составляющих в среднем 2-3 % (операторы компании "Макдоналдс" выплачивают и 12 %).

Первым российским франчайзером стала известная и в РБ фирма из г. Тольятти "Дока". Специализируясь на оборудовании для изготовления хрустящего картофеля и на мини-пекарнях, "Дока" приобрела доверие потребителей. "ДокаПицца" и "Дока-Хлеб" пользуются большой популярностью у мелких предпринимателей, что дает возможность развития и самому франчайзеру — уже появилось издательство "Дока-Пресс".

Несмотря на декларируемую поддержку предпринимательства, начать свой бизнес в Республике Беларусь очень не просто, в особенности, если заняться производством. Любое производство даже мелкосерийное требует капитала, прогрессивных технологий (иначе проиграешь конкурентам), современного экономичного оборудования, квалифицированного маркетинга, затрат на рекламу. Система франчайзинга позволяет все это получить начинающему предпринимателю от франчайзера.

Можно определить три отличительных признака договора франшизы, позволяющие выделить его из других договоров по передачи опыта или права на средства индивидуализации:

1. Право использование одинаковой системы, при этом франчайзер не только предоставляет право использовать систему, но и объясняет, как это делать;

2.  Продолжительные отношения взаимодействия, изменения и усовершенствования у франчайзера с целью обеспечения конкурентоспособности тут же передаются оператору;

3.  Обязательство оператора следовать установленному способу эксплуатации, при этом оператор обязан не только выполнять все инструкции, предписанные франчайзером, но и незамедлительно вносить все изменения и усовершенствования системы. Однако оператор должен сохранить свободу действий с учетом местных условий.

Основной пункт в договоре франчайзинга — передача прав на использование объектов промышленной собственности, включая ноу-хау. Успех договора связан с установлением, поддержанием и, в случае необходимости, зашитой прав на промышленную собственность франчайзера. Как правило, франчайзер обязан поддерживать эти права в силе, что отвечает интересам оператора, так как они дают ему преимущества перед конкурентами. Если франчайзер при усовершенствовании своей системы защищает новые объекты промышленной собственности, оператор должен автоматически получать разрешение на их использование, иначе будет упущена выгода от усовершенствований.

Следует отметить четыре основных обязательства оператора:

1. Осуществлять свою деятельность согласно плану, согласованному с франчайзером;

2.  Осуществлять платежи, предусмотренные договором;

3.  Соблюдать правила и обязательства по обеспечению качества;

4.  Соблюдать конфиденциальный характер некоторой информации.

Как уже отмечалось, система франчайзинга выгодна всем ее участникам. Крупные компании, предоставляя мелкому бизнесу франшизу, расширяют сбыт своей продукции практически без использования дополнительных инвестиций, что снижает издержки обращения, увеличивает объем продаж, приносящий доход компании, при этом малые предприятия за счет мелкосерийности производства и приближенности к населению значительно быстрее реагируют на изменения рынка. Система франчайзинга способствует своевременному удовлетворению потребительского спроса, на региональных и местных рынках появляются высококачественные товары и услуги, создаются новые рабочие места, развивается частная собственность.