Комментарий к главе 54.1 трудового кодекса Российской Федерации "Особенности регулирования труда спортсменов и тренеров" (стр. 6 )

4. Медицинский осмотр (обследование) спортсменов-работников проводится за счет работодателя в рабочее время с сохранением за спортсменом на этот период места работы и среднего заработка. Указанная норма основана на общих положениях ст. 185 ТК РФ, предусматривающей гарантии работникам, направляемым на медицинский осмотр (обследование), в том, что на время прохождения медицинского осмотра (обследования) за ними сохраняется средний заработок по месту работы.

Финансирование работ по медицинскому обеспечению спортсменов сборных команд России осуществляется по нормативам, определенным в порядке финансирования спортивных мероприятий, утверждаемым Минспорттуризма на очередной финансовый год.

Статья 348.4. Временный перевод спортсмена к другому работодателю

Комментарий к статье 348.4

1. По общему правилу разрешены временные переводы на другую работу у того же работодателя на срок до одного года. А вот временный перевод на работу к другому работодателю невозможен (ст. 72.2 ТК РФ).

Комментируемая статья регулирует вопросы временных переводов спортсменов. Спортсмена можно перевести на работу к другому работодателю на срок до одного года (ст. 348.4 ТК РФ). На тренеров данная норма не распространяется.

Для осуществления временного перевода спортсмена необходимо соблюдение следующих условий:

- невозможность для работодателя обеспечить участие спортсмена в спортивных соревнованиях;

- письменное согласие работника на временный перевод;

- согласование между первоначальным и будущим работодателями;

- срок временного перевода не может превышать 1 года.

Таким образом, ст. 348.4 ТК РФ ограничивает право работодателя на временный перевод спортсмена. Статья 348.2 ТК РФ предусматривает обязанность спортсмена принимать участие в спортивных соревнованиях только по указанию работодателя. Одновременно установлена обязанность работодателя обеспечить участие спортсмена в спортивных соревнованиях под руководством тренера (тренеров).

Поэтому для реализации своего права на временный перевод работодателю необходимо доказать невозможность обеспечения работника работой по его трудовой функции. Требование о необходимости согласия спортсмена является важнейшей гарантией обеспечения его прав на свободу труда.

Данное нововведение соответствует принципам трудового законодательства, указанным в ст. 2 ТК РФ, в частности принципам свободы труда, запрета принудительного труда, равенства прав и возможностей работников и т. д.

Закрепление в ТК РФ условий и процедуры временного перевода спортсмена позволило восполнить имевшийся в законодательстве пробел и четко закрепить особенности складывающегося в этой связи тройственного правоотношения, весьма необычного для иных работников, связанного с будущим возвращением в прежний клуб и возобновлением прежнего трудового договора в полном объеме, включая условия оплаты труда.

Это одно из важнейших положений главы 54.1 ТК РФ, которые посвящены упорядочению отношений по так называемой аренде спортсмена и трансферных отношений. Федеральный закон от 01.01.2001 N 80-ФЗ в ст. 26 закреплял условия перехода спортсменов в другие физкультурно-спортивные организации. В частности, такой переход мог осуществляться только в двух случаях:

- по истечении срока контракта о спортивной деятельности и выполнения указанных в таком контракте обязательств;

- до истечения срока контракта о спортивной деятельности - только по взаимному согласию физкультурно-спортивных организаций (спортивных клубов).

Причем законодатель, определяя, что контракт о спортивной деятельности должен заключаться в соответствии с трудовым законодательством, вводил такой термин, как "переход спортсмена", который не раскрывается ни в Федеральном законе от 01.01.2001 N 80-ФЗ, ни в ТК РФ. В ТК РФ используется термин "увольнение в порядке перевода", и такое прекращение трудового договора ограничено тем, что данное увольнение производится по согласованию между работодателями (п. 5 ст. 77 ТК РФ). Однако термин "переход", относящийся к спортивной деятельности, не был на практике тождественен термину "перевод", применяемому в сфере трудовых отношений. На практике институт "перехода" носил гражданско-правовой характер и регулировался нормами гражданского права.

Применение данной нормы вызывало на практике многочисленные трудности. Возникали вопросы о целесообразности и значении согласования федеральным органом исполнительной власти в области физической культуры и спорта, органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации в области физической культуры и спорта и общероссийскими федерациями по соответствующим видам спорта перехода спортсмена из одной физкультурно-спортивной организации в другую в случае, если срок действия контракта уже истек.

Как совершенно справедливо отмечали некоторые авторы, подобное положение дел нарушало конституционное право спортсмена свободно распоряжаться своими способностями к труду, выбирать род деятельности и профессию (ст. 37 Конституции РФ) <5>.

<5> См., например: Коршунова законодательства о труде профессиональных спортсменов // Трудовое право. 2006. N 5 - 7.

Общероссийские федерации с тем, чтобы восполнить законодательный пробел в регулировании перехода спортсменов, приняли ряд внутренних документов, в которых проявилась специфика профессионального спорта, вызывающая к жизни правовые институты, не характерные для трудового права, но являющиеся неотъемлемой частью спортивной деятельности. Это переходы спортсменов, трансферные контракты, аренда игроков и др.

Например, Регламентом РФС по статусу и переходам (трансферу) футболистов определяются правила, применяемые футбольными клубами Российской футбольной премьер-лиги, Профессиональной футбольной лиги, Любительской футбольной лиги, Ассоциации мини-футбола России, Ассоциации женского футбола, Ассоциации женского мини-футбола России, профессиональными футбольными клубами, любительскими футбольными клубами Российской Федерации и футбольными клубами других национальных ассоциаций по футболу при переходах (трансферах) футболистов из одного футбольного клуба в другой футбольный клуб.

Так, ст. 6 Регламента устанавливает, что при переходе футболиста-профессионала из одного профессионального футбольного клуба в другой профессиональный футбольный клуб между этими футбольными клубами заключается трансферный контракт об условиях перехода футболиста. Трансферный контракт заключается в следующих случаях:

а) если истек срок действия трудового договора между профессиональным футбольным клубом и футболистом-профессионалом;

б) если трудовой договор между профессиональным футбольным клубом и футболистом-профессионалом был расторгнут досрочно в порядке, установленном ТК РФ и Регламентом;

в) если в период действия трудового договора все стороны (футболист-профессионал, профессиональный футбольный клуб, который он намерен покинуть, и профессиональный футбольный клуб, в который футболист-профессионал переходит) договорились о переходе футболиста-профессионала;

г) если переход футболиста-профессионала из одного профессионального футбольного клуба в другой профессиональный футбольный клуб осуществляется на условиях "аренды".

Установлены и изъятия из указанных правил. Так, трансферный контракт между профессиональными футбольными клубами не заключается при переходе футболиста-профессионала, достигшего возраста 23 лет, в случаях, когда срок действия трудового договора между этим футболистом-профессионалом и прежним профессиональным футбольным клубом истек или указанный трудовой договор досрочно расторгнут по обоснованным причинам в соответствии с Регламентом.

Статьей 7 Регламента предусмотрено, что футболист-профессионал при наличии его согласия может быть переведен для временного выступления на условиях "аренды" в другой профессиональный футбольный клуб на основании соответствующего трансферного контракта. Профессиональный футбольный клуб, принявший футболиста-профессионала на условиях "аренды", не может совершать действия, направленные на переход (трансфер) этого футболиста в третий профессиональный футбольный клуб. Переход футболиста-профессионала из одного профессионального футбольного клуба в другой профессиональный футбольный клуб на условиях "аренды" считается одним переходом. При этом возвращение футболиста-профессионала в прежний профессиональный футбольный клуб, из которого он совершал переход на условиях "аренды", переходом не является.

Порядок перехода футболистов из футбольных клубов Российской Федерации в футбольные клубы зарубежных национальных футбольных федераций (международный трансфер) и порядок определения компенсации за обучение, подготовку и совершенствование футболистов при таком переходе устанавливаются Регламентом ФИФА по статусу и переходам футболистов и другими документами ФИФА.

Таким образом, в случае действующего трудового договора футболиста отношения между клубами (сроки перехода) возможно урегулировать исключительно в рамках трудового права. В случае если в соответствии с Регламентом Российского футбольного союза клуб имеет право на компенсацию за подготовку игрока, клубы должны заключать договор о выплате соответствующей компенсации. Возможность заключения трансферного контракта освобождает самого спортсмена от компенсации физкультурно-спортивной организации затрат на его подготовку.

Поскольку Регламентом Российского футбольного союза допускается и временный переход игрока, то в этом случае отношения регулируются трансферным контрактом о переходе футболиста на условиях "аренды", который в отличие от трансферного договора является трехсторонним. Например, Регламент Российского футбольного союза допускает "аренду" футболиста. Под такой "арендой" понимается переход спортсмена-профессионала, имеющего действующий трудовой договор с футбольным клубом, в другой футбольный клуб для временного выступления в соревнованиях за него. Такой переход предполагает наличие трудового договора с отлагательным сроком вступления в действие между футболистом и спортивным клубом, из которого он переходит, свидетельствующего о возобновлении с ним по окончании аренды трудовых отношений, сохранение компенсации за подготовку спортсмена.

Однако, несмотря на наличие правил и норм в отношении перехода, аренды спортсмена, утвержденных общероссийскими федерациями по соответствующим видам спорта, в правовом регулировании данных отношений оставались пробелы и противоречия, не отвечающие на вопросы, возникающие в правоприменительной практике.

Представляется, что на решение этой проблемы и направлена одна из новелл Трудового кодекса - ст. 348.4, которая регламентирует временный перевод спортсмена к другому работодателю.

2. Рассмотрим далее оформление трудовых отношений при временном переводе спортсмена.

На период временного перевода работодатель по месту временной работы заключает со спортсменом срочный трудовой договор в соответствии с требованиями ст. 348.2 ТК РФ (см. комментарий к ней).

Следует отметить, что ТК РФ оставляет без внимания вопрос о том, на какую работу может переводиться спортсмен. В этой связи представляется, что такой перевод возможен и без учета квалификации и специальности работника. Однако по общему правилу спортсмена, как и любого работника, нельзя перевести на работу, противопоказанную ему по состоянию здоровья, женщин и несовершеннолетних работников - на работу с запрещенными для них условиями труда.

Положения о размере оплаты труда, рабочем времени и времени отдыха, иные условия труда определяются в трудовом договоре по месту временной работы.

Следует иметь в виду, что положение спортсменов, принятых на работу в порядке временного перевода, не отличается от положения других работников. На них в полном объеме распространяются нормы трудового законодательства. Поэтому при заключении трудового договора на работу в порядке временного перевода недопустимо устанавливать какие-либо ограничения в отношении временных работников.

Однако установлено ограничение прав работодателя переводить спортсмена к другому работодателю даже при наличии соглашения сторон и иных законодательных условий реализации права на временный перевод. Это положение основано на ст. 72 ТК РФ, устанавливающей, что изменение определенных сторонами условий трудового договора, в том числе перевод на другую работу, допускается только по соглашению сторон трудового договора, за исключением случаев, предусмотренных ТК РФ.

Таким образом, временный перевод допускается с двумя ограничениями: одно - для спортсмена, он может работать по совместительству только по согласованию с обоими работодателями, другое - для нового работодателя, который не имеет права переводить спортсмена к третьему работодателю.

3. Новеллой для трудового законодательства в целом является норма о приостановлении действия трудового договора. Представляется, что идея данной нормы заимствована из гражданского законодательства.

Под приостановкой трудового договора ТК РФ понимает приостановление осуществления прав и обязанностей сторон трудового договора, за исключением условий о работе по совместительству (ст. 348.7 ТК РФ), согласно которым в период временного перевода спортсмена к другому работодателю разрешение на работу по совместительству необходимо получить как у работодателя по месту временной работы, так и у работодателя, с которым первоначально заключен трудовой договор.

Интересно, что течение срока действия первоначально заключенного трудового договора в связи с его приостановкой не прерывается.

Таким образом, ТК РФ установлено, по сути, частичное приостановление действия трудового договора.

В период действия срочного трудового договора с новым работодателем продолжает течь срок первого трудового договора, но трудовые отношения по нему приостанавливаются и возобновляются только тогда, когда спортсмен возвращается к прежнему работодателю по окончании времени действия срочного трудового договора.

Это дает спортсменам дополнительные гарантии. Например, период приостановки действия трудового договора засчитывается в трудовой стаж, дающий право на предоставление ежегодного основного оплачиваемого отпуска (ст. 121 ТК РФ).

По истечении срока временного перевода спортсмена к другому работодателю первоначально заключенный трудовой договор действует в полном объеме.

4. Перевод прекращается в день, когда расторгается временный трудовой договор. Основания для этого значения не имеют. Это может быть и истечение срока, и досрочное расторжение. Так, например, спортсмен, заключивший временный трудовой договор, позднее может передумать и расторгнуть его, например, по собственному желанию.

Однако в этой связи возникает вопрос о необходимости для спортсмена выплачивать компенсацию новому работодателю, если он по собственной инициативе без уважительных причин досрочно прекращает с ним трудовые отношения. Представляется, что такая обязанность может быть предусмотрена срочным трудовым договором, заключенным на период, превышающий четыре месяца. Ведь в ст. 348.12 ТК РФ, предоставляющей работодателю право в такой ситуации требовать от спортсмена выплаты компенсации, не уточняется характер соответствующего трудового договора, а значит, он может быть как срочным, так и заключенным на неопределенный срок.

Работнику должно быть предоставлено прежнее место работы, а заключенный трудовой договор будет действовать для спортсмена в полном объеме.

Первоначально заключенный трудовой договор будет действовать со следующего рабочего дня после календарной даты, с которой связывается прекращение трудового договора, заключенного на период временного перевода.

Однако допускается изменение трудового договора, заключенного на период временного перевода, в обычный срочный трудовой договор или трудовой договор, заключенный на неопределенный срок.

Так, по соглашению сторон между самим спортсменом, прежним и временным работодателем при продолжении работы спортсмена по месту временной работы первоначально заключенный трудовой договор прекращается и действие трудового договора, заключенного на период временного перевода, продлевается на срок, определяемый соглашением сторон, а при отсутствии такого соглашения - на неопределенный срок. Необходимо отметить, что условие о сроке действия трудового договора является его обязательным условием (ст. 57 ТК РФ).

Статья 348.5. Отстранение спортсмена от участия в спортивных соревнованиях

Комментарий к статье 348.5

1. Отстранение спортсмена от участия в спортивных соревнованиях следует отличать от отстранения от работы, предусмотренного ст. 76 ТК РФ. Отстранение от работы характеризуется тем, что работник не допускается к выполнению своих трудовых обязанностей, что, однако, не является увольнением и не влечет прекращения трудовых правоотношений.

В отношении отстранения спортсмена от участия в спортивных соревнованиях следует заметить, что ограничение связано только с участием в соревнованиях. Это является, по сути, частичным отстранением от работы. Спортсмен обязан выполнять учебно-тренировочную нагрузку. В противном случае к работнику может быть применено дисциплинарное взыскание.

Комментируемой статьей предусмотрена обязанность работодателя не допускать работника к участию в спортивных соревнованиях:

- в случае спортивной дисквалификации;

- при наличии требования общероссийской спортивной федерации по соответствующему виду или видам спорта, предъявленного в соответствии с нормами, утвержденными этой федерацией.

Следует иметь в виду, что на спортсменов также распространяются случаи отстранения от работы, предусмотренные ст. 76 ТК.

Таким образом, в новой главе ТК РФ был восполнен и пробел по перечню возможных особых оснований для отстранения спортсмена от работы - туда включена спортивная дисквалификация.

Под спортивной дисквалификацией понимается отстранение спортсмена от участия в спортивных соревнованиях, которое осуществляется общероссийской спортивной федерацией за:

- нарушение правил вида спорта, положений (регламентов) спортивных соревнований;

- использование запрещенных в спорте средств (допинга) и (или) методов;

- нарушение норм, утвержденных международными спортивными организациями, и норм, утвержденных общероссийскими спортивными федерациями (ст. 2 Федерального закона от 01.01.2001 N 329-ФЗ "О физической культуре и спорте в Российской Федерации").

Так, Приказом Госкомспорта РФ от 01.01.2001 N 837 "Об организации и проведении антидопингового контроля в области физической культуры и спорта в Российской Федерации" предусмотрены основания дисквалификации спортсмена:

- при обнаружении запрещенных субстанций, их метаболитов или маркеров в пробе, взятой у спортсмена;

- за отказ или непредставление проб после того, как спортсмен был проинформирован о необходимости их сдачи, если не будут представлены уважительные причины их непредставления, а также за уклонение от сдачи проб;

- за фальсификацию или попытку фальсификации в любой сфере допинг-контроля (попытку или подмену пробы, подмену лица);

- при наличии у спортсмена или персонала спортсмена запрещенной субстанции или метода во внесоревновательный период в любое время в любом месте, за исключением тех случаев, когда данные субстанции необходимы спортсмену для терапевтического использования и у него есть на это разрешение, выданное в соответствии со Всемирным антидопинговым кодексом.

Регламентирован порядок применения санкций за использование запрещенных в спорте средств (допинга) и (или) методов (ст. 4 Положения об организации и проведении антидопингового контроля в области физической культуры и спорта в Российской Федерации, утвержденного Приказом Госкомспорта РФ от 01.01.2001 N 837).

Спортсмен, пробы которого показали содержание в них препаратов из числа запрещенных ВАДА или имели следы проведения запрещенных механических манипуляций, считается уличенным в использовании допинга.

К этому спортсмену соответствующей федерацией применяются нижеследующие санкции в соответствии с правилами Всемирного антидопингового кодекса. При этом федерации по видам спорта в 2-недельный срок обязаны принять решение и сообщить о нем руководителю Минспорттуризма России, председателю Антидопинговой комиссии, соответствующей международной федерации согласно действующему регламенту и требованиям Всемирного антидопингового кодекса.

Спортсмен дисквалифицируется:

- при обнаружении запрещенных субстанций, их метаболитов или маркеров в пробе, взятой у спортсмена;

- за отказ или непредставление проб после того, как спортсмен был проинформирован о необходимости их сдачи, если не будут представлены уважительные причины их непредставления, а также за уклонение от сдачи проб;

- за фальсификацию или попытку фальсификации в любой сфере допинг-контроля (попытку или подмену пробы, подмену лица);

- при наличии у спортсмена или персонала спортсмена запрещенной субстанции или метода во внесоревновательный период в любое время в любом месте, за исключением тех случаев, когда данные субстанции необходимы спортсмену для терапевтического использования и у него есть на это разрешение, выданное в соответствии со Всемирным антидопинговым кодексом:

а) за первое нарушение - на два года;

б) за второе нарушение - пожизненно.

В запрещенном списке ВАДА могут специально обозначаться особые субстанции, употребление которых может рассматриваться как непреднамеренное ввиду их общедоступности или ввиду сомнительности их способности влиять на спортивные результаты. Если будет установлено, что спортсмен использовал данную субстанцию не для улучшения своих результатов, срок дисквалификации заменяется следующим:

- за первое нарушение: минимум - предупреждение, максимум - 1 год дисквалификации;

- за второе нарушение - два года дисквалификации;

- за третье нарушение - пожизненная дисквалификация.

За распространение любой запрещенной субстанции или запрещенного метода, назначение или попытку назначения спортсмену любой запрещенной субстанции или запрещенного метода устанавливается срок дисквалификации от 4 лет до пожизненного.

Каждый спортсмен должен иметь возможность до того, как дисквалификация вступит в силу, представить обоснования для сокращения или отмены срока дисквалификации. Если спортсмен докажет отсутствие своей вины или халатности в случае, когда в пробе, взятой у него, были обнаружены запрещенные субстанции, их метаболиты или запрещенный метод, срок дисквалификации, предусмотренный для таких нарушений, может быть отменен.

Срок дисквалификации может быть уменьшен, если устанавливается, что нарушение совершено при его незначительной вине или халатности. Срок дисквалификации в этом случае может быть уменьшен не более чем вдвое относительно минимально предусмотренного срока дисквалификации за данное нарушение. Если предусмотренный срок дисквалификации пожизненный, то уменьшенный срок не может составлять менее 8 лет.

Срок дисквалификации начинает отсчитываться с даты, установленной решением соответствующей федерации.

В случае нарушения антидопинговых правил спортсменом, выступающим в составе эстафеты, многоместного экипажа (академическая гребля, гребля на байдарках и каноэ, парусный спорт, бобслей), последний дисквалифицируется, а результат команды (экипажа) аннулируется. При нарушении антидопинговых правил спортсменом в игровых видах спорта он дисквалифицируется, а команде засчитывается поражение в той игре, при которой был обнаружен факт применения допинга.

Спортсмены, занявшие призовые места и дисквалифицированные за применение допинга, обязаны вернуть в соответствующую федерацию медали, дипломы, грамоты, денежные вознаграждения. Спортивный результат аннулируется.

О принятых санкциях по каждому выявленному случаю приема спортсменами допинга соответствующая федерация по виду спорта информирует членов сборной команды, общества, ведомства, соответствующие спортивные организации. Информация также направляется в руководящие органы соответствующей международной федерации, если это определено ее положением.

Дисквалифицированный спортсмен не может ни в каком качестве участвовать в спортивных событиях в течение периода дисквалификации.

Спортсмен, понесший ранее наказание за применение запрещенных фармакологических средств, может быть подвергнут дополнительному допинговому контролю в любое время без предупреждения.

В случае применения анаболических стероидов по медицинским показаниям спортсмен должен быть отстранен от участия в соревнованиях на 6 месяцев со дня завершения лечения этими препаратами.

На решения, принимаемые в соответствии со Всемирным антидопинговым кодексом, могут подаваться апелляции. В случаях, если дело касается соревнований во время Международного спортивного события и если в дело вовлечены спортсмены международного уровня, апелляция вынесенного решения должна подаваться только в Международный спортивный арбитраж (МСА). Решения МСА являются окончательными и касаются аннулирования или принятия арбитражных решений, за исключением тех случаев, когда по закону требуется пересмотр дела. Подавать апелляцию в МСА имеют право следующие стороны:

а) спортсмен или другая персона, являющаяся субъектом апеллируемого решения;

б) другая сторона в случае, по которому было вынесено решение;

в) соответствующая международная федерация или любая другая антидопинговая организация, по чьим правилам могли быть вынесены санкции;

г) Международный олимпийский комитет или Международный паралимпийский комитет в случаях, когда решение связано с Олимпийскими или Паралимпийскими играми;

д) Всемирное антидопинговое агентство (ВАДА).

В отношении дел, касающихся спортсменов национального уровня, апелляция на решение может подаваться в уполномоченные суды в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации.

Следует отметить, что международными спортивными организациями, а также общероссийскими спортивными федерациями разрабатываются правила, нормы, положения, регламенты в отношении соответствующих видов спорта, которые являются обязательными для спортсменов. Их нарушение может повлечь применение санкций, в том числе спортивную дисквалификацию, предъявление общероссийской спортивной федерацией требований об отстранении спортсмена от участия в соревнованиях, например Дисциплинарного регламента Российского футбольного союза, утвержденного Исполкомом РФС 05.04.2006, Правил соревнований по дзюдо, утвержденных Федерацией дзюдо России 29.08.2006, Международных правил борьбы: греко-римской, вольной, женской и пляжной (Лозанна, 2005 г.).

Например, ст. 16 Дисциплинарного регламента РФС посвящена спортивной дисквалификации в футболе.

Дисквалификацией на матч является запрет на участие в предстоящем матче или соревновании. Дисквалифицированное лицо не должно включаться в протокол матча.

Дисквалификация налагается на матчи, дни или месяцы, годы. Если не оговаривается иное, она не может превышать 24 матчей или 2 лет.

Если дисквалификация наложена на определенное число матчей, то в счет ее реализации идут лишь матчи, сыгранные командой дисквалифицированного лица. Если матч не доигран до конца, а результат матча аннулирован или если одной из команд будет присуждено поражение, дисквалификация считается реализованной. В случае, если будет назначена переигровка матча, дисквалификация не считается реализованной.

Если дисквалификация сочетается со штрафом, она продлевается до тех пор, пока штраф не будет выплачен в полном объеме.

Все дисквалификации (включая автоматические), не реализованные в текущем сезоне, переносятся на следующий сезон.

А, например, согласно ст. 40 этого Регламента за нецензурные и оскорбительные выражения и (или) жесты, допущенные спортсменом в адрес партнера, соперника, официальных лиц и (или) официальных лиц матча, зрителей, если деяния совершены до, во время или после матча, установлена дисквалификация на 4 матча.

2. Работник не допускается к участию в спортивных соревнованиях на весь период времени до устранения обстоятельств, явившихся основанием для его отстранения.