Вестник Адвокатской палаты Иркутской области / №стр. 5 )

После изложения сведений, составляющих основание к возбуждению уголовного дела, целесообразно предложить уполномоченному должностному лицу предварительную квалификацию деяния. Она может выглядеть следующим образом: "Изложенные выше обстоятельства свидетельствуют о наличии в деянии признаков преступления, предусмотренного ч. ___ ст. ___ УК РФ. В частности, действия ____________________, выразившиеся в ___________________________________________________________, полностью соответствуют объективной стороне указанного преступления, а именно: _________________________________________________________________________ ___". Если на момент составления имеются сведения о всех элементах состава преступления, то целесообразно разобрать таким образом каждый из них. В случае необходимости можно привести цитаты из соответствующего Постановления Пленума Верховного Суда РФ относительно правильности предложенной квалификации.

Затем следует просительная часть, которая обычно излагается следующим образом: "На основании вышеизложенного, руководствуясь ст. 140, 141, 144-146 УПК РФ прошу:

1. Возбудить уголовное дело в отношении Ф. И.О__________________ (если это известно) или по факту совершения (следует описание деяния), подпадающего под признаки преступления, предусмотренного ч. _____ ст. _____ УК РФ.

2. О принятом решении сообщить заявителю по адресу, указанному выше, в срок, предусмотренный ст. 144 УПК РФ".

Если лицо, совершившее преступное деяние, известно, то сведения о нем могут быть изложены в основной части заявления до описании объективной стороны преступления. Если же это лицо не известно, но сведения о нем имеются (например, есть очевидцы совершенного преступного деяния), то их можно изложить после просительной части. Например: "О лице, совершившем указанное преступное деяние, могу сообщить следующее: _______________________________" (далее следует описание этого лица в соответствии со сведениями, выясненными адвокатом при подготовке к написанию заявления).

После этого целесообразно указать сведения об очевидцах преступного деяния. Например: "Очевидцами указанного выше преступного деяния были:

1. , проживающий по адресу __________________________________________________, тел.________________.

2. , проживающий по адресу___________________ _____________________________________________, тел. _________________.

В заключение можно указать на проверочные мероприятия, которые могут быть проведены для подтверждения сведений, изложенных в заявлении, и перечень прилагаемых к заявлению документов (объяснений очевидцев, письменные документы и т. п.). Указания на проверочные мероприятия (получение объяснений, истребование документов от физических или юридических лиц, проведение ревизий, оперативно-розыскных мероприятий) необходимы для более полного и всестороннего выяснения наличия в деянии признаков преступления. Впоследствии эти сведения могут быть использованы при обжаловании постановления об отказе в возбуждении уголовного дела, в частности, как аргумент о том, что уполномоченные должностные лица не использовали все предусмотренные законом средства для установления события преступления или установили их неполно. Например, в заявлении о преступлении эти сведения могут быть изложены следующим образом:

"Для подтверждения сведений, изложенных в настоящем заявлении, и принятия решения о возбуждении уголовного дела прошу провести следующие проверочные мероприятия:

1. Опросить очевидцев преступного деяния, указанных выше.

2. Истребовать следующие документы: _________________________ у (указывается лицо, располагающее этими документами, и его место нахождение).

3. Исследовать эти документы на предмет их подлинности.

4. Провести осмотр места происшествия (указывается объект осмотра), расположенного_________________________________________________________.

Приложения:

1. Объяснение очевидца указанного преступного деяния Иванова Ивана Ивановича от___________________________________________________________.

2. Копия документа (указывается наименование этого документа).

Заявление о преступлении обязательно должно быть подписано заявителем. При этом необходимо указать полностью фамилию, имя, отчество и разборчиво расписаться. В конце заявления указать дату и место его подписания.

Фамилия, имя, отчество заявителя __________________

Дата

г. Энск

Заявление о возбуждении уголовного дела частного обвинения (ст. 318 УПК РФ)

Разновидностью заявления о преступлении является заявление о возбуждении уголовного дела частного обвинения. В соответствии с ч. 2 ст. 20 УПК РФ "уголовные дела о преступлениях, предусмотренных ст. 115, 116, ч. 1 ст. 129 и ст. 130 УК РФ, считаются уголовными делами частного обвинения, возбуждаются не иначе как по заявлению потерпевшего, его законного представителя...". Однако в отличие от заявления по уголовным делам публичного и частнопубличного обвинения к заявлению о возбуждении уголовного дела частного обвинения УПК РФ предъявляет больше формальных требований (ч. 5 ст. 318 УПК РФ) и делает их схожими с исковыми заявлениями с учетом специфики рассматриваемых дел.

На этапе интервьюирования адвокату целесообразно выяснить указанные выше обстоятельства. Причем если для заявления по делам публичного и частнопубличного обвинения указание на лицо, совершившее преступное деяние, вообще не является обязательным, то для заявления о возбуждении уголовного дела частного обвинения данные о лице, привлекаемом к уголовной ответственности, являются обязательным формальным требованием. Поэтому получение информации об этом лице является обязательным условием составления заявления о возбуждении уголовного дела частного обвинения. Помимо этого при подготовке к написанию заявления о возбуждении уголовного дела частного обвинения адвокат должен определить судебный участок и мирового судью, который уполномочен рассматривать это заявление.

Практикой выработана следующая схема составления заявления о возбуждении уголовного дела частного обвинения:

1. Наименование суда, в который подается заявление.

2. Сведения о заявителе.

3. Наименование документа (заявление о возбуждении уголовного дела частного обвинения).

4. Описание события преступления, обстоятельств его совершения.

5. Квалификация преступления.

6. Просьба, адресованная суду, о принятии уголовного дела к производству.

7. Данные о лице, привлекаемом к уголовной ответственности.

8. Список свидетелей, которых необходимо вызвать в суд (если они имеются).

9. Перечень прилагаемых документов.

10. Подпись заявителя, его законного представителя или близкого родственника.

Составление заявления следует начинать с указания его начальных реквизитов, а затем последовательно переходить к тексту самого заявления и его подписанию. Расположение документа на листе может соответствовать общепризнанному расположению текста искового заявления.

Наименование суда, в который подается заявление.

Здесь необходимо указать фамилию, имя, отчество мирового судьи,

номер судебного участка и район, адрес места нахождения.

Фамилия, имя, отчество частного обвинителя,

паспортные данные, год рождения, адрес

места проживания, контактные телефоны.

Заявление о возбуждении уголовного дела частного обвинения

Текст описательной части заявления

Так же как и заявление о преступлении, эту часть рассматриваемого документа целесообразно начинать с указания на дату и место совершения преступного деяния и его описания. Однако в отличие от заявления о возбуждении уголовного дела публичного и частнопубличного обвинения в рассматриваемом заявлении должны найти отражения сведения о всех признаках состава конкретного преступления, характеризующих объект и объективную сторону, субъект и субъективную сторону данного вида преступления. Для такого описания адвокат может использовать уже упоминавшуюся формулу составления истории события, состоящую в ответах на пять вопросов - когда, где, кто, что, как?

Квалификация преступления может быть описана путем указания не только на определенную статью, а также пункт и часть статьи Особенной части УК РФ, но и на признаки состава конкретного преступления. Например: "Изложенные выше обстоятельства свидетельствуют о наличии в деянии признаков преступления, предусмотренного ч. ___ ст. ___ УК РФ. В частности, действия _______________, выразившиеся в _______________, полностью соответствуют признакам, характеризующим объективную сторону указанного преступления, а именно: _________________. Субъективная сторона деяния характеризуется прямым умыслом на совершение указанных выше действий. Ф. И.О._____________ является совершеннолетним, вменяемым гражданином, т. е. способен нести уголовную ответственность за данное преступное деяние. Последствия совершенного им преступления свидетельствуют о том, что объектом его является ____________________".

Просительная часть может быть изложена следующим образом: "На основании вышеизложенного, руководствуясь ст. 318, 319, 321, 322 УПК РФ, прошу:

1. Принять настоящее заявление о возбуждении уголовного дела частного обвинения к производству;

2. Привлечь к уголовной ответственности Ф. И.О.___________________ за совершение преступления, предусмотренного ч. ___ ст. ___ УК РФ".

Следует иметь в виду, что в соответствии с п. 4 ч. 5 ст. 318 УПК РФ в заявлениях данного вида обязательно должны быть указаны данные о лице, привлекаемом к уголовной ответственности. При этом закон не раскрывает, какие именно данные должно содержать заявление. Представляется, что к таким данным как минимум должны быть отнесены сведения о фамилии и имени лица, привлекаемого к уголовной ответственности, а также о месте его жительства (для направления повесток и осуществлении привода).

Если имеются лица, которые могут подтвердить обстоятельства, изложенные в заявлении о возбуждении уголовного дела частного обвинения, то их список с указанием фамилии, имени, отчества и их места жительства также должен быть указан в нем.

Пример приема изложения сведений о лице, привлекаемом к уголовной ответственности, а также о лицах, которые должны быть вызваны в суд для допроса в качестве свидетелей, приведен выше. Особенностью этого вида заявлений в качестве одного из таких приложений должна быть копия (копии) заявления о возбуждении уголовного дела частного обвинения, так как это заявление "подается в суд с копиями по числу лиц, в отношении которых возбуждается уголовное дело частного обвинения" (ч. 6 ст. 318 УПК РФ).

Заключительная часть заявления должна содержать подпись заявителя. Однако в случае если частным обвинителем (заявителем) выступает малолетний или несовершеннолетний, то заявление от его имени может быть подписано законным представителем (ч. 2 ст. 20 УПК РФ) или близким родственником (ч. 2 ст. 318, п. 4 ст. 5 УПК РФ) - не путать заявителя и потерпевшего!

Фамилия, имя, отчество заявителя __________________________

Дата

г. Энск

Помимо ходатайств и заявлений адвокаты очень часто используют жалобы, которые остаются одним из самых эффективных способов защиты интересов доверителей. Однако учитывая, что рассмотрение правил, приемов и средств юридической техники применительно к жалобам адвоката по уголовным делам составляет особую, большую и сложную тему, в рамках настоящей книги уделить внимание ей не представляется возможным. Надеемся, что изложенные рекомендации позволят структурировать и сделать более эффективной работу адвоката при подготовке указанных документов и в случае возникновения трудностей решить их на основе уже имеющегося материала.

(продолжение следует)

* * *

Рубрику ведёт:

Член Совета

Адвокатской палаты

Иркутской области

Чемезова

Людмила Витальевна

Уважаемые коллеги!

В «застойные» времена многие адвокаты оказывали юридическую помощь предприятиям по договорам. Обслуживать предприятия было выгодно, т. к. это обеспечивало адвокатам постоянный доход.

В наши времена небольшие предприятия, в штате которых нет должности юрисконсультов, также прибегают к помощи адвокатов, заключая с ними договоры на постоянное обслуживание или для выполнения разовых поручений.

Сегодня адвокаты неохотно заключают договоры с предприятиями на постоянное обслуживание, т. к. в маленьком предприятии возникают вопросы практически из всех сфер законодательства и для их разрешения адвокатам требуется много времени.

Однако, в настоящее время юридическое обслуживание предприятий по договорам также как и в прошлые времена, может обеспечивать адвокатам постоянный доход.

В помощь адвокатам, оказывающим юридическую помощь предприятиям по договорам, мы публикуем подборку материалов:

- уголовная ответственность руководителей по ст. 199.1 УК РФ,

- исковые заявления о взыскании денежных средств по договорам подряда на капитальное строительство,

- решение Арбитражного суда о признании незаконными действий начислению пени по недоимки по налогу, срок взыскания которого истек.

Надеюсь, что эти материалы будут полезны не только адвокатам, оказывающим постоянную юридическую помощь предприятиям, но и адвокатам, ведущим дела указанных выше категорий по разовым договорам.

1. Уголовная ответственность руководителей по ст. 199.1 УК РФ

В последнее время участились случаи привлечения руководителей предприятий к уголовной ответственности по ст. 199.1 УК РФ за невыполнение предприятием обязанностей налогового агента исчислению, удержанию и перечислению налога на доходы физических лиц.

В этом номере Вестника публикуется подборка постановлений судов, обзоров судебной практики, комментариев и журнальных статей по актуальным проблемам квалификации действий руководителей предприятий по ст. 199.1 УК РФ.

Обращаю ваше внимание на то обстоятельство, что преступление, предусмотренное п. 1 ст. 199.1 УК РФ, является оконченным, если в сроки, установленные НК РФ, налог на доходы физических лиц не исчилен, не удержан и не перечислен в бюджет.

Действующее в настоящее время уголовное законодательство не освобождает от уголовной ответственности руководителей предприятий даже в том случае, если налог на доходы физических лиц перечислен в бюджет в более поздние сроки.

Президент России в своем ежегодном послании Федеральному собранию выразил недоумение в отношении конструкции ст. 199.1 УК РФ и возможности привлечения к уголовной ответственности руководителей предприятий, перечисливших налоги в бюджет с нарушением установленных сроков. Из его выступления можно сделать вывод о том, что в ближайшее время могут быть внесены изменения в УК РФ, направленные на освобождение от уголовной ответственности руководителей предприятий, нарушивших сроки уплаты налогов, но фактически их уплативших.

  Постановление Конституционного Суда РФ от 01.01.01 г. N 9-П
"По делу о проверке конституционности положения статьи 199 Уголовного кодекса Российской Федерации в связи с жалобами граждан , , и "

Конституционный Суд Российской Федерации в составе председательствующего , судей , ,

с участием гражданина и его представителя - адвоката , гражданина и его представителя - адвоката , гражданина и его представителей - адвокатов и , представителя гражданина - адвоката , постоянного представителя Государственной Думы в Конституционном Суде Российской Федерации и представителя Совета Федерации в Конституционном Суде Российской Федерации - члена Совета Федерации ,

руководствуясь статьей 125 (часть 4) Конституции Российской Федерации, пунктом 3 части первой, частями третьей и четвертой статьи 3, пунктом 3 части второй статьи 22, статьями 36, 74, 86, 96, 97 и 99 Федерального конституционного закона "О Конституционном Суде Российской Федерации",

рассмотрел в открытом заседании дело о проверке конституционности положения статьи 199 УК Российской Федерации.

Поводом к рассмотрению дела явились жалобы граждан , , и на нарушение их конституционных прав статьей 199 УК Российской Федерации (в редакции Федерального закона от 25 июня 1998 года "О внесении изменений и дополнений в Уголовный кодекс Российской Федерации"). Основанием к рассмотрению дела явилась обнаружившаяся неопределенность в вопросе о том, соответствует ли содержащееся в оспариваемой статье положение, примененное в делах заявителей, Конституции Российской Федерации.

Поскольку все жалобы касаются одного и того же предмета, Конституционный Суд Российской Федерации, руководствуясь статьей 48 Федерального конституционного закона "О Конституционном Суде Российской Федерации", соединил дела по этим жалобам в одном производстве.

Заслушав сообщение судьи-докладчика , объяснения сторон и их представителей, выступления приглашенных в заседание полномочного представителя Правительства Российской Федерации в Конституционном Суде Российской Федерации , а также представителей: от Верховного Суда Российской Федерации - судьи Верховного Суда Российской Федерации , от Министерства Российской Федерации по налогам и сборам - , исследовав представленные документы и иные материалы, Конституционный Суд Российской Федерации установил:

1. Статьей 199 УК Российской Федерации предусматривается уголовная ответственность за уклонение от уплаты налогов с организации путем включения в бухгалтерские документы заведомо искаженных данных о доходах или расходах либо иным способом, а равно от уплаты страховых взносов в государственные внебюджетные фонды с организации, совершенное в крупном или особо крупном размере.

Как следует из материалов настоящего дела, гражданин - генеральный директор ОАО "Поиск", имевшего задолженность по уплате налогов и страховых взносов в государственные внебюджетные фонды в размере более 32 млн. рублей, подписал соглашение об уступке ООО "Динай", учредителем которого он являлся, права требования по простым векселям, которые должны были быть получены ОАО "Поиск" от его должников в счет погашения долгов. Полагая, что тем самым уклонился от уплаты налогов и страховых взносов с организации "иным способом", органы предварительного расследования предъявили ему обвинение в совершении преступления, предусмотренного пунктами "в" и "г" части второй статьи 199 УК Российской Федерации. Однако Усинский городской суд Республики Каоми, рассматривавший данное уголовное дело, пришел к выводу, что в ходе судебного разбирательства умысел на совершение инкриминируемого ему преступления доказан не был, операция же по переуступке права требования долга представляет собой разновидность гражданско-правовых сделок и не образует состава преступления, в связи с чем постановил по делу оправдательный приговор.

Граждане , , и как руководители различных коммерческих организаций также привлекались к уголовной ответственности за уклонение от уплаты налогов, совершенное "иным способом", выразившееся в том, что суммы, подлежавшие внесению в счет погашения задолженности по налогам, были израсходованы ими на хозяйственные нужды. При этом уголовное дело в отношении было прекращено в связи с отсутствием в ее действиях состава преступления, осужден по приговору Промышленного районного суда города Оренбурга к двум годам лишения свободы условно, а производство по уголовным делам в отношении и в настоящее время приостановлено в связи с принятием Конституционным Судом Российской Федерации их жалоб к рассмотрению.

По мнению заявителей, статья 199 УК Российской Федерации в части, предусматривающей уголовную ответственность за уклонение от уплаты налогов "иным способом", как допускающая в силу неопределенности понятия иного способа уклонения от уплаты налогов произвольное истолкование, а следовательно, и применение содержащейся в ней нормы, нарушает конституционные принципы правового государства и равенства всех перед законом и судом, а потому противоречит Конституции Российской Федерации, ее статьям 1 (часть 1), 15, 19 (часть 1), 49, 54 (часть 2), 55 (часть 1) и 57.