Материалы к консультативному семинару «Что нужно знать руководителю о банкротстве» (стр. 2 )

Как указывает ст. 61.1 Закона о банкротстве, «сделки, совершенные должником или другими лицами за счет должника, могут быть признаны недействительными в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации, а также по основаниям и в порядке, которые указаны в настоящем Федеральном законе».

Закон выделяет две группы сделок должника, которые могут быть признаны недействительными в процессе банкротства: это подозрительные сделки и сделки, влекущие за собой оказание предпочтения одному из кредиторов перед другими кредиторами. ВАС РФ Постановления Пленума ВАС РФ от 30 апреля 2009 г. N 32 «О некоторых вопросах, связанных с оспариванием сделок по основаниям, предусмотренным Федеральным законом "О несостоятельности (банкротстве)») специально отметил, что сделка должника может быть признана недействительной, если она направлена на нарушение прав и законных интересов кредиторов, в частности направлена на уменьшение конкурсной массы, сделка по отчуждению по заведомо заниженной цене имущества должника третьим лицам. По мнению судей, возможно оспаривание любых сделок, в том числе действий, являющихся исполнением обязательств (платеж должником денежного долга кредитору, передача должником иного имущества в собственность кредитора) или влекущих те же правовые последствия (зачет, новация, отступное), а также списания денежных средств со счета.

По общему правилу, установленному п. 1 ст. 61.6 Закона о банкротстве, все, что было передано должником или иным лицом за счет должника или в счет исполнения его обязательств перед кредитором, а также изъято по сделке, признанной недействительной, подлежит возврату в конкурсную массу. В случае если вернуть имущество в натуре нельзя, приобретатель должен возместить действительную стоимость этого имущества на момент его приобретения, а также убытки, вызванные последующим изменением стоимости имущества, в соответствии с положениями ГК РФ об обязательствах, возникающих вследствие неосновательного обогащения. Кредиторы и иные лица, которые вернули в конкурсную массу имущество по сделке, признанной недействительной на основании, приобретают право требования к должнику, которое подлежит удовлетворению после кредиторов третьей очереди, включенных в реестр требований. Видно, что Закон предусмотрел дополнительные неблагоприятные последствия для тех кредиторов, которые совершали противоправные сделки с умыслом: они отодвинуты в самый конец очереди.

Сделки подпадающие под РИСКИ:

−  сделки совершенные в течении 1 года до принятия заявления о признании должника банкротом не на рыночных условиях (покупка чего – либо не по рыночной цене).

−  сделки совершенные в течении 3 лет до принятия заявления о признании должника банкротом, в случае если имеется заинтересованность, либо знала или должна была знать об ущемлении интересов кредиторов, либо о признаках неплатежеспособности или недостаточности имущества (одним из признаков считается безвозмездность).

−  сделки совершенные после принятия судом заявления о признании должника банкротом или в течении 1 месяца до принятия данного заявления судом, когда сделки влекут оказание предпочтение одному из кредиторов (сделка по залогу имущества).

Отметим, что по предусмотренным Законом о банкротстве основаниям (ст. ст. 61.2 и 61.3 Закона о банкротстве) не могут быть оспорены сделки, совершаемые на биржевых торгах, а также имевшие место в процессе обычной хозяйственной деятельности (п. п. 1, 2 ст. 61.4 Закона о банкротстве). На практике таковыми признается ограниченный круг сделок, а именно договоры, направленные на приобретение сырья и материалов, необходимых для осуществления производственно-хозяйственной деятельности, договоры реализации готовой продукции и выполнения работ, а также по получению кредитов для оплаты текущих операций (например, на приобретение оптовых партий товаров для последующей реализации их путем розничной продажи) (п. 20 Постановления Пленума ВС РФ, Пленума ВАС РФ от9 декабря 1999 г. N 90/14 "О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью», п. 30 Постановления Пленума ВАС РФ от 18 ноября 2003 г. N 19 «О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах»).

Следует остановиться еще на одной особенности. Федеральный закон предоставляет арбитражным управляющим право отказаться от исполнения договора в трехмесячный срок с момента введения внешнего или конкурсного управления. Отказ от исполнения договоров должника может быть заявлен только в отношении договоров, не исполненных сторонами полностью или частично, при наличии одного из следующих обстоятельств (статьи 102): такие сделки препятствуют восстановлению платежеспособности должника или если исполнение должником таких сделок повлечет за собой убытки для должника по сравнению с аналогичными сделками, заключаемыми при сравнимых обстоятельствах

В этом случае контрагент должника вправе потребовать от него возмещения реального ущерба (упущенная выгода не возмещается). Договор должника, заключенный в период наблюдения с согласия арбитражного управляющего, не может быть расторгнут в одностороннем порядке вследствие отказа от его исполнения по основаниям, предусмотренным статьи 99 Закона. Такие договоры расторгаются в общем порядке, установленном статьей 450 ГК РФ. Необходимо проводить четкое различие между правом предъявить требование о расторжении договора (полном или частичном) и правом на односторонний отказ (полностью или частично) от его исполнения. Односторонний отказ от исполнения договора производится без обращения в суд, и, соответственно, в силу самого факта его осуществления договор считается расторгнутым. Это исключает возможность оспаривания в суде обоснованности одностороннего отказа на основании общих предписаний Гражданского кодекса. Эти ограничения компенсируются предоставлением контрагенту должника возможности взыскания с него реального ущерба.

Порядок заключения сделок с контрагентами после принятия заявления судом и введения процедуры.

Наблюдение - это процедура банкротства, применяемая к должнику с момента принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом. Главной целью наблюдения является обеспечение сохранности имущества должника до вынесения арбитражным судом решения по существу дела и проведение анализа финансового состояния должника. Выполнение этих задач возлагается арбитражным судом на временного управляющего. Введение наблюдения и назначение временного управляющего не влечет за собой отстранения руководителя и иных органов управления должника. Они продолжают осуществлять свои полномочия, так как в период наблюдения должник еще не признан банкротом и осуществляет свою деятельность. Однако для предотвращения злоупотреблений, ухудшающих положение кредиторов и финансовое состояние должника, полномочия руководителя должника и иных органов управления должника ограничиваются путем введения контроля временного управляющего. Контроль осуществляется путем получения согласия временного управляющего на совершение сделок, связанных с:

связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения прямо либо косвенно имущества должника, балансовая стоимость которого составляет более пяти процентов балансовой стоимости активов должника на дату введения наблюдения;

связанных с получением и выдачей займов (кредитов), выдачей поручительств и гарантий, уступкой прав требования, переводом долга, а также с учреждением доверительного управления имуществом должника.

Кроме того, Закон вводит запрет на принятие следующих решений, которые не может совершать должник даже с его согласия (статьи 62):

−  о реорганизации (слиянии, присоединении, разделении, выделении, преобразовании) и ликвидации должника;

−  о создании юридических лиц или об участии должника в иных юридических лицах;

−  о создании филиалов и представительств;

−  о выплате дивидендов или распределении прибыли должника между его учредителями (участниками);

−  о размещении должником облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг, за исключением акций;

−  о выходе из состава учредителей (участников) должника, приобретении у акционеров ранее размещенных акций;

−  об участии в ассоциациях, союзах, холдинговых компаниях, финансово-промышленных группах и иных объединениях юридических лиц;

−  о заключении договоров простого товарищества.

Кроме этого, временный управляющий вправе обращаться в суд с ходатайством о принятии дополнительных мер по обеспечению сохранности имущества должника, в том числе о запрете совершать без согласия временного управляющего иные сделки, не предусмотренные статьи 64 Закона.

Такие жесткие требования к совершению сделок при проведении процедуры наблюдения объясняются целью данной процедуры - обеспечением мер, направленных на сохранение имущества должника и восстановление платежеспособности должника. Временный управляющий должен решать вопрос о целесообразности крупных сделок и иных сделок, а также о последствиях этих сделок для имущества должника, учитывая, что последствием заключения таких сделок может стать невозможность восстановления платежеспособности должника.

Внешнее управление применяется к должнику в целях восстановления его платежеспособности с передачей полномочий по управлению должником внешнему управляющему. С момента введения арбитражным судом внешнего управления руководитель должника отстраняется от должности, управление делами должника возлагается на внешнего управляющего. Органы управления должника в течение трех дней с момента назначения внешнего управляющего обязаны обеспечить передачу бухгалтерской и иной документации юридического лица, печатей и штампов, материальных и иных ценностей внешнему управляющему. Т. о. внешний управляющий наделяется достаточно широкими полномочиями, причем качественно иными, юридически более значимыми, в сопоставлении с временным управляющим. В соответствии с статьи 99 Закона внешний управляющий вправе самостоятельно распоряжаться имуществом должника. Отсюда вытекает свобода совершения внешним управляющим сделок с имуществом должника. Однако Закон устанавливает определенные ограничения и выражаются в необходимости получения согласия собрания кредиторов или комитета кредиторов на совершение определенных сделок.