Материалы к консультативному семинару «Что нужно знать руководителю о банкротстве» (стр. 4 )

Зачастую крупные кредиторы осуществляют постоянный (например, ежемесячный) контроль сохранности имущества должника, поскольку учредителями (участниками) общества в преддверии процедуры банкротства либо в ходе процедуры банкротства нередко принимаются меры по выводу оставшегося имущества. При этом обычно анализируются ответы регистрирующих органов и иная информация (в зависимости от видов оставшегося в конкурсной массе имущества). При выявлении фактов того, что должник собирается либо предпринял какие-либо шаги по выводу имущества кредитором незамедлительно направляется в арбитражный суд ходатайство о применении обеспечительных мер в виде запрета должнику совершать сделки и регистрирующим органам регистрировать переход прав.

5.  Обжалование действий арбитражных управляющих в арбитражный суд, саморегулируемую организацию арбитражных управляющих, регулирующий орган

Необходимость обращения в компетентные органы с жалобами на действия арбитражного управляющего возникает часто. Основания жалоб касаются своевременности и полноты исполнения обязанностей арбитражным управляющим по формированию конкурсной массы, включая проведение инвентаризации и оценки имущества, соблюдения порядка проведения торгов, а также соблюдения им установленного Законом о банкротстве порядка распределения денежных средств между кредиторами, включая кредиторов по текущим платежам.

6.  Направление заявлений в правоохранительные органы и органы прокуратуры

Обращение в правоохранительные органы может касаться не только действий арбитражных управляющих, но и действий самого должника, например по преднамеренному банкротству. В ходе дела о банкротстве наиболее часто возбуждаются дела по составам преступлений, предусмотренных статьями 159 «Мошенничество», 195 «Неправомерные действия при банкротстве», 196 «Преднамеренное банкротство», 197 «Фиктивное банкротство», 201 «Злоупотребление полномочиями» и так далее.

7.  Ознакомление с ходом дела о банкротстве при участии в собраниях кредиторов, заседаниях комитета кредиторов, изучении материалов дела в арбитражном суде

8.  Оспаривание сделок должника

Все основания, по которым в ходе дела о банкротстве могут быть поданы иски по оспариванию совершенных должником сделок делятся на общие и специальные.

Общие основания признания сделок недействительными представляют собой те, которые урегулированы статьями 168-173 Гражданского кодекса Российской Федерации, в первую очередь – основания мнимости и притворности сделок, противоречия их основам правопорядка и так далее.

Специальные основания признания сделок недействительными предусмотрены самим Законом о банкротстве:

а)  подозрительные сделки, совершенные в течение одного года до принятия арбитражным судом заявления о признании должника несостоятельным (банкротом) при неравноценном встречном исполнении;

б)  подозрительные сделки, совершенные в течение трех лет до принятия арбитражным судом заявления о признании должника несостоятельным (банкротом) с целью причинения вреда имущественным правам кредиторов (при наличии признаков банкротства совершенные безвозмездные сделки, с заинтересованностью, крупные сделки и т. д.);

в)  сделки, влекущие за собой оказание предпочтения одному из кредиторов перед другими кредиторами.

В результате признания сделок недействительными имущество, которое ранее было выведено, возвращается в конкурсную массу, реализуется, а полученные денежные средства направляются на погашение требований кредитора.

9.  Подача заявления о привлечении органов управления должника к субсидиарной ответственности

Следующее, не менее интересное правовое средство – привлечение руководителя и учредителя должника к субсидиарной ответственности, то есть ответственности по долгам организации.

По общему правилу – возложение ответственности по долгам общества на учредителя и руководителя не возможно. Однако, в процедуре банкротства арбитражному управляющему, а также кредиторам общества предоставлена такая возможность.

Законом о банкротстве установлены несколько оснований привлечения к субсидиарной ответственности, а именно:

а)  нарушение руководителем или учредителем положений Закона о банкротстве;

б)  нарушение обязанности по подаче заявления о банкротстве в арбитражный суд;

в)  непринятие мер по оспариванию незаконных требований кредиторов;

г)  совершение руководителем или учредителем действий, повлекших банкротство или увеличение неплатежеспособности должника;

д)  руководитель должника несет субсидиарную ответственность в случае, если данные бухгалтерского учета не содержат необходимую информацию, в том числе сведения об имуществе и обязательствах должника, а также в случае, если такая информация искажена.

10.  Подача заявления о взыскании убытков, причиненных действиями (бездействием) арбитражных управляющих

Миноритарный кредитор располагает все объемом процессуальных прав, а также не лишен прав на собрании кредиторов. В этой связи нередко применяется стратегия, называемая в литературе «гринмэйл». В результате принимаемых мер более крупные кредиторы нередко принимают решения выкупить задолженность мелкого кредитора.

Другой нередко применяемой стратегией миноритарных кредиторов является уступка своего долга более крупному кредитору, которому не хватает «совсем чуть-чуть» для того, чтобы получить большинство голосов на собрании кредиторов. В этой ситуации выкуп задолженности происходит обычно «по номиналу», то есть без какого-либо дисконта.

ОШИБКИ ПРЕДЪЯВЛЕНИЯ ТРЕБОВАНИЙ КРЕДИТОРАМИ К ДОЛЖНИКАМ

1.  Предъявлять требования к несостоятельному должнику в виде претензии.

Законом о банкротстве установлен порядок предъявления требований к несостоятельному должнику. При признании требований арбитражным судом обоснованными, они подлежат включению в реестр требований кредиторов на основании соответствующего определения арбитражного суда. По этой причине, каким бы очевидным или бесспорным не было Ваше требование, оно подлежит проверке арбитражным судом и включению в реестр по определению арбитражного суда. Для этого, даже если у Вас на руках есть исполнительный лист о взыскании с должника какой-либо суммы, Вы должны обратиться в арбитражный суд, рассматривающий дело о банкротстве с заявлением о включении задолженности в реестр требований кредиторов.

2.  Подавать исковое заявление о взыскании долга с должника, находящегося в процедуре банкротства.

Связана с существованием специального порядка предъявления требований к несостоятельному должнику. Если арбитражный суд выясняет, что в общеисковом порядке заявлено требование к лицу, находящемуся в процедуре банкротства, и такое требование должно быть рассмотрено в деле о банкротстве, он оставляет такое требование без рассмотрения.

Для того чтобы избежать возражения по рассматриваемому основанию, необходимо чётко разобраться, какие требования подлежат предъявлению в рамках дела о банкротстве должника, а какие – в общеисковом порядке.

3.  Отказываться от судебной защиты нарушенных прав после оставления заявления без рассмотрения.

Ошибка кредиторов, чьи требования оставлены без рассмотрения, считать, что им отказано в удовлетворении заявленных требований. Оставление заявления без рассмотрения не препятствует повторному предъявлению требований в дело о банкротстве. И не забудьте вернуть уплаченную при подаче иска государственную пошлину.

4.  Отказываться от иска, предъявленного к несостоятельному должнику.

В практике встречается данная роковая ошибка. Роковой она названа неслучайно. Рассмотрим следующий пример. Кредитор (истец) предъявил иск о взыскании долга к своему контрагенту (ответчик). После подачи искового заявления истцу становится известно, что в отношении ответчика возбуждено дело о несостоятельности, введена одна из процедур банкротства. Истец, зная, что существует специальный порядок предъявления требований к несостоятельному должнику, с целью своевременного заявления требований в дело о банкротстве должника, отказывается от заявленного иска. Арбитражный суд принимает отказ от иска, выносит определение о прекращении производства по делу.

Арбитражным процессуальным кодексом установлено, что в случае прекращения производства по делу повторное обращение в арбитражный суд по спору между теми же лицами, о том же предмете и по тем же основаниям не допускается.

Это значит, что после отказа кредитором от иска, заявить тождественное требование в дело о банкротстве должника будет невозможно. Таким образом, кредитор теряет право на взыскание не важно насколько большого долга в судебном порядке, в сущности, отказавшись от него.

Будьте внимательны при заявлении об отказе от иска. Если Вам стало известно, что в отношении ответчика возбуждено дело о несостоятельности, ходатайствуйте об оставлении искового заявления без рассмотрения.

5.  Подписывать заявление о включении в реестр неуполномоченным лицом.

Результатом такой ошибки становится оставление заявления кредитора без рассмотрения и как частое следствие, пропуск срока на предъявление требований в реестр.

В связи с этим, требование о включении задолженности в реестр требований кредиторов должно быть подписано руководителем кредитора (самим кредитором, если это физическое лицо), или уполномоченным представителем на ведение дела о банкротстве. Обращаем внимание, что в доверенности представителя прямо должно содержаться полномочие на ведение дела о банкротстве.

6.  Предъявлять в суд требование о включении в реестр без компенсации арбитражному управляющему расходов, связанных с уведомлением конкурсных кредиторов.

Распространённая ошибка, встречающаяся в сегодняшней практике. Последствие – оставление заявления кредитора без движения и как следствие – потерянное время и риск, если заявление возвратят, пропустить срок для предъявления требований в реестр.

Отныне до подачи заявления о включении задолженности в реестр требований кредиторов необходимо произвести возмещение расходов арбитражного управляющего по уведомлению конкурсных кредиторов о предъявлении нового требования. Для этого можно направить в адрес арбитражного управляющего запрос суммы таких расходов и банковских реквизитов по почте, факсу, телефону, электронной почте. Целесообразно направлять арбитражному управляющему запрос расходов одновременно с самим требованием и пакетом подтверждающих документов. Тогда арбитражный управляющий сможет исполнить лежащую на нём обязанность по уведомлению конкурсных кредиторов и уполномоченного органа, чьи требования уже включены в реестр, о размере и основаниях Вашего требования. Ответ арбитражного управляющего о расходах, а так же документ, подтверждающий компенсацию произведённых расходов прикладываются к требованию, направляемому в суд.