Законодательство Италии о банкротстве (стр. 4 )

16.1. Существует ли специальное законодательство для предотвращения случаев банкротства, какие-либо досудебные обеспечительные процедуры?

В дополнение к внутреннему контролю, осуществляемому внутренними аудиторами компании, итальянская правовая система предусматривает сложную систему внешнего контроля за компаниями. Указанная система контроля направлена на защиту общих интересов путем обеспечения соблюдения правил, касающихся надлежащего функционирования компании. Юридический контроль, предусмотренный итальянскими законодателями, может включать управление компанией в целом. Это специально предусмотрено статьей 2409 Гражданского кодекса.

Законодательством также предусмотрены следующие механизмы внешнего контроля:

·  Национальная комиссия по акционерным обществам и биржам (Consob) является государственным органом с регулятивными полномочиями. Она осуществляет контроль с целью защиты инвесторов, а также обеспечения прозрачности фондового рынка и компаний на нем оперирующих. ·  Обязательная аудиторская проверка внешней независимой аудиторской компанией. Такая проверка должна подтвердить правильность балансового отчета. ·  В структуру входят и другие механизмы контроля, которые осуществляют специальные органы в зависимости от вида компании (контрольный орган Банка Италии по надзору за банками и финансовыми институтами, контрольный орган по надзору за страховыми компаниями, контрольный орган по надзору за спортивными и развлекательными компаниями).

Судебный контроль за управлением компанией

Судебный контроль за управлением компанией предусмотрен статьей 2409 Гражданского кодекса в форме вмешательства судебного органа в предпринимательскую деятельность, чтобы восстановить верховенство закона в руководстве самой компании. Обоснованием для вмешательства судебных органов является такое положение компании, при котором существует подозрение в серьезном нарушении директорами и аудиторами своих обязанностей и функций. Задача судебного органа состоит в проведении оценки такого нарушения и в устранении последствий с помощью специальных мер для восстановления статус кво.

Контроль, предусмотренный статьей 2409, является контролем за деятельностью администраторов и/или внутренних аудиторов. Указанный контроль не предполагает вмешательство в работу общего собрания акционеров. Более того указанная процедура не может применяться с целью изменения решений, принятых администраторами. Решения, принятые с нарушением, могут быть отменены:

a) Акционерами, представляющими как минимум 1/10 часть от общего числа акционеров компании;

b) Прокурором суда, именно этот орган уполномочен защищать общие интересы;

c) Конкурсным управляющим в рамках специальной процедуры.

Исполнительная власть не имеет полномочий вмешиваться в указанную процедуру. В Италии судебная власть считается независимой и автономной в отношении других ветвей власти. Прокурор также является независимым лицом.

16.2. Какими полномочиями обладают исполнительные органы власти в рамках таких досудебных процедур?

Между прокурором и исполнительной властью не существует прямой или косвенной связи.

Процедура подразделяется на два этапа. Суд открывает дело и вызывает директоров и аудиторов с целью прояснения обстоятельств дела.

Суд также имеет право проводить аудиторскую проверку управления компанией. Если подтверждается факт серьезных нарушений, то суд созывает общее собрание акционеров или назначает внешнего судебного управляющего. Новый внешний судебный управляющий приступает к выполнению обязанностей после отстранения бывших директоров. Полномочия внешнего судебного управляющего и срок их действия устанавливаются судом с помощью специального распоряжения. Внешний судебный управляющий имеет право подавать иски против директоров и аудиторов компании. Таким образом, общее собрание больше не может осуществлять такие действия. Режим, применяемый в отношении внешнего судебного управляющего, не регулируется специальными правилами. В соответствии с существующей правовой доктриной деятельность управляющего регулируется режимом в отношении должностных лиц, если размер его вознаграждения установлен судом и оплачивается компанией. Он может быть отстранен от должности в любое время по запросу прокурора или других сторон, чьи интересы напрямую затрагиваются его деятельностью, он обязан представлять суду подробный отчет о своей деятельности и ее результатах.

Внешний судебный управляющий может также представлять интересы компании перед судом. Он может осуществлять все действия в рамках обычного администрирования; однако без специального разрешения суда он не может осуществлять действия, которые квалифицируются как чрезвычайные административные меры. В особых ситуациях в силу особого распоряжения председателя трибунала, внешний судебный управляющий может также осуществлять полномочия общего собрания в отношении специальных действий и мероприятий. До завершения своих полномочий внешний судебный управляющий созывает собрание для назначения новых директоров и аудиторов. Управляющий может также предложить общему собранию ликвидировать компанию. Только общее собрание имеет право принять или отвергнуть такое предложение.

17. СУЩЕСТВУЕТ ЛИ АЛЬТЕРНАТИВА ИЛИ ВОЗМОЖНОСТЬ ДОПОЛНИТЕЛЬНОГО ВЫПУСКА АКЦИЙ ПРИ РЕОРГАНИЗАЦИИ В РАМКАХ ПРОЦЕДУРЫ БАНКРОТСТВА С ЦЕЛЬЮ ПОСЛЕДУЮЩИХ РАСЧЕТОВ С КРЕДИТОРАМИ С ПОМОЩЬЮ ДЕНЕЖНЫХ СРЕДСТВ, ПОЛУЧЕННЫХ В РЕЗУЛЬТАТЕ ТАКОГО ВЫПУСКА? (ДА/НЕТ, КАКИМ ОБРАЗОМ ПРИНИМАЕТСЯ РЕШЕНИЕ О ТАКОМ ВЫПУСКЕ АКЦИЙ?)

17.1. Существует ли альтернатива или возможность дополнительного выпуска акций при реорганизации в рамках процедуры банкротства с целью последующих расчетов с кредиторами с помощью денежных средств, полученных в результате такого выпуска?

В соответствии с итальянским законодательством в рамках процедуры банкротства не существует возможности выпуска дополнительных акций.

Следует напомнить, что соответствующая статья указывает, что сразу после получения рекомендации от комитета кредиторов конкурсный управляющий может уполномочить управляющего:

1)  1)  осуществлять сделки,

2)  2)  заключать мировые соглашения,

3)  3)  признавать права третьи лиц,

4)  4)  аннулировать закладные,

5)  5)  признавать права удержания, снимать обременения,

6)  6)  принимать имущество, передаваемое по наследству и договорам дарения/документам за печатью.

17.2. Каким образом принимается решение о таком выпуске акций?

18. КАКИЕ СУЩЕСТВУЮТ СРЕДСТВА ЗАЩИТЫ ОБЕСПЕЧЕННЫХ КРЕДИТОРОВ?

Что касается защиты обеспеченных кредиторов, законодательство о банкротстве предусматривает специальный раздел о последствиях банкротства в отношении процентного дохода кредиторов. Как упоминалось выше, судебные иски конкретных лиц, направленные на удовлетворение требований кредиторов, замораживаются с момента объявления банкротства.

Конкурсная масса должника передается в распоряжение управляющего под надзором конкурсного управляющего согласно принципу par condicio. Это означает, что заинтересованные кредиторы имеют равные права перед конкурсным управляющим и управляющим.

Исключением из общего принципа являются кредиторы, имеющие залоги или привилегированное право на движимое имущество должника. Согласно статье 53 Закона о банкротстве такие кредиты могут возвращаться даже в ходе процедуры банкротства.

Обращаться или нет к конкурсному управляющему с просьбой организовать продажу движимого имущества, зависит полностью от кредитора. Конкурсный управляющий издает соответствующее распоряжение и определяет условия продажи. В частности конкурсный управляющий решает, будет ли продажа осуществляться на основе частных соглашений или путем проведения аукциона.

Конкурсный управляющий может также указать, что продажа будет организована управляющим, а не кредитором. Следовательно, управляющий должен выплатить сумму кредита указанным кредиторам и организовать продажу согласно условиям, указанным конкурсным управляющим. Следует напомнить, что конкурсный управляющий всегда издает соответствующее распоряжение.

Согласно статье 54 Закона о банкротстве обеспеченные кредиторы имеют право реализовать свои преимущественные права на имущество должника на сумму, равную основной сумме, процентному доходу и возможным сборам. Если требования указанных кредиторов не были полностью удовлетворены за счет движимого имущества должника, то они участвуют в распределении конкурсной массы как “обычные кредиторы”.

Следует подчеркнуть, что согласно общему режиму кредиторы, которые предоставили кредит в денежной форме, не могут требовать выплаты процентного дохода, причитающегося на момент объявления банкротства. Указанное общее правило не применяется в отношении кредитов, предоставленных обеспеченными кредиторами. В соответствии со статьей 55 Закона о банкротстве в силу их привилегий такие кредиторы могут также требовать выплаты процентного дохода, а не только основной суммы и сборов.

19. КАКИМ ОБРАЗОМ УСТАНАВЛИВАЕТСЯ ОЧЕРЕДНОСТЬ УДОВЛЕТВОРЕНИЯ ТРЕБОВАНИЙ КРЕДИТОРОВ?

Как правило, кредиторы не могут подавать иски в отношении имущества должника после объявления банкротства, однако иногда они могут воспользоваться таким правом согласно статьям 72-83 Закона о банкротстве (когда это касается, например, договоров о продаже, договоров лизинга имущества, договоров о поставках и страховых договоров).

Кредиторы, которые считают, что они имеют обеспечение за счет залога, права удержания или других привилегий, должны проинформировать об этом управляющего в течение срока, указанного в приказе о банкротстве, который обычно составляет около двух месяцев.

Очередность исков

Порядок оплаты требований кредиторов определен в Законе о банкротстве и в статье 2851 и последующих Гражданского кодекса. Иски итальянских и иностранных кредиторов рассматриваются в соответствии с принципом pari passu (на равноправной основе).

Существует множество общих и специальных привилегий (или прав первоочередных выплат), касающихся как движимого, так и недвижимого имущества.

Специальные привилегии в основном имеют форму обеспечения, залогов или прав удержания, предоставляемых должником кредитору. Они также включают некоторые особые привилегии и права удержания, которые действуют в силу закона или торгового обычая.