Завещание как сделка по гражданскому законодательству (стр. 2 )

Однако следует помнить, что обязанность сохранения тайны касается исключительно и только нотариуса или его работников в силу их должностного положения, но не самого завещателя или иных лиц, присутствующих при совершении завещания, например подписавшихся за завещателя ввиду его болезни или неграмотности, несмотря на указание о них в ст. 1123 ГК РФ, ибо завещание не включено законодателем в перечень документов, имеющих определенный гриф доступа (секретности). Конечно, по иску заинтересованного лица на них может быть возложена обязанность возмещения причиненного ущерба. Однако на практике я не представляю себе такого иска. Кому он будет подан и в каком размере будет определен ущерб? А возложить на них обязанность сохранения тайны самим фактом составления завещания нотариус не вправе.

4. Завещание - сделка, непосредственно связанная с личностью завещателя. Данное правило установлено статьей 1118 ГК РФ: "Завещание должно быть совершено лично. Совершение завещания через представителя не допускается. В завещании могут содержаться распоряжения только одного гражданина. Совершение завещания двумя и более гражданами не допускается". Пункт 13 Особых правил удостоверения завещания, определенных Инструкцией о порядке удостоверения завещаний главными врачами, их заместителями по медицинской части, дежурными врачами больниц, других стационарных лечебно-профилактических учреждений, санаториев, а также директорами и главными врачами домов для престарелых и инвалидов, утвержденной Министерством юстиции СССР по согласованию с Минздравом СССР, Министерством соцобеспечения союзных республик 20.06.1974, гласит: "Удостоверяемое завещание должно быть составлено от имени одного лица. Не может быть удостоверено завещание, составленное от имени нескольких лиц (супругов, братьев, сестер и т. д.). Не допускается удостоверение завещания, совершенного опекуном от имени своего подопечного, а также на основании доверенности, так как в соответствии с действующим законодательством завещание удостоверяется лишь в присутствии завещателя". Основами законодательства РФ о нотариате (абзац 1 статьи 57) предусмотрено, что "нотариус удостоверяет завещания дееспособных граждан, составленные в соответствии с требованиями законодательства Российской Федерации и лично представленные ими нотариусу. Удостоверение завещания через представителей не допускается".

Как сугубо личное право сделать завещательное распоряжение не может быть ограничено по соглашению с другими лицами. Ничтожны как отказ от права сделать завещание, так и оговорка о неотменяемости завещания, в полном соответствии с новым гражданским законодательством, в частности пунктом 2 статьи 9 ГК РФ: "Отказ граждан и юридических лиц от осуществления принадлежащих им прав не влечет прекращения этих прав, за исключением случаев, предусмотренных законом". По отношению к завещанию никаких случаев, "предусмотренных законом", нет. Следовательно, общее положение о способности гражданина иметь права с момента рождения, предусмотренное пунктом 2 статьи 17 ГК РФ, сохраняется за ним до наступления смерти.

В отличие от прежнего законодательства - Гражданского кодекса РСФСР в редакции 1964 года, - определяющего завещание как документ строго установленной формы, Гражданский кодекс РФ (часть III) содержит в себе новеллу, предусматривающую совершение завещания в закрытой форме (статья 1126 ГК РФ), а также совершение завещания в простой письменной форме (статья 1129 ГК РФ).

5. Сделка, согласно требованиям статьи 158 ГК РФ, должна совершаться в установленной форме - устно или письменно. Письменная форма подразделяется законодателем на простую и нотариальную. Как правило, завещание составляется в порядке, установленном статьей 160 ГК РФ, "путем составления документа, выражающего его содержание и подписанного лицом... совершающим сделку...", и затем удостоверяется нотариусом согласно правилу, установленному пунктом 1 статьи 163 ГК РФ: "Нотариальное удостоверение сделки осуществляется путем совершения на документе, соответствующем требованиям статьи 160 настоящего Кодекса, удостоверительной надписи нотариусом или другим должностным лицом, имеющим право совершать такое нотариальное действие".

В статье 1124 ГК РФ определено, что "завещание должно быть составлено в письменной форме и удостоверено нотариусом... Несоблюдение установленных настоящим Кодексом правил о письменной форме завещания и его удостоверении влечет за собой недействительность завещания...", в полном соответствии с требованиями статьи 165 ГК РФ: "Несоблюдение нотариальной формы... сделки влечет ее недействительность. Такая сделка считается ничтожной". Ничтожная сделка считается недействительной независимо от признания ее таковой судом (статья 166 ГК РФ) и не влечет за собой никаких юридических последствий (ст. 167 ГК РФ).

В законе ничего не говорится о том, кто должен писать такое завещание. Приоритет все-таки отдается законодателем самому завещателю, что нельзя признать правильным. Завещание - достаточно сложный по содержанию документ, который в силу его особенностей уже невозможно никоим образом исправить или объяснить, что именно имелось в виду. Здесь специалист (нотариус) необходим как воздух, и, составляя завещание, за исключением текста, который пишется со слов самого завещателя, нотариус должен и обязан включать в текст иные, соответствующие случаю оговорки и замечания (о разъяснении положений отдельных статей ГК и о наличии иных каких-либо особенностей), ибо нотариус как юрист-специалист должен и обязан использовать определенные формулировки (клише), которые не всегда можно объяснить "в двух словах" завещателю и иным лицам. Данное завещание следует считать уже не личным завещанием, а нотариальным актом, за текст которого (проект) нотариус несет определенную ответственность.

Однако закон допускает удостоверение завещания другими лицами, в частности в случае, когда право совершения нотариальных действий предоставлено законом должностным лицам органов местного самоуправления и должностным лицам консульских учреждений Российской Федерации, с соблюдением правил Гражданского кодекса РФ о форме, порядке его нотариального удостоверения и тайне завещания (пункт 7 статьи 1125 ГК РФ); или когда по усмотрению гражданина его права на денежные средства, внесенные во вклад или находящиеся на любом другом счете гражданина в банке, могут быть завещаны посредством совершения завещательного распоряжения в письменной форме в том филиале банка, в котором находится этот счет. В отношении средств, находящихся на счете, такое завещательное распоряжение имеет силу нотариально удостоверенного завещания (пункт 1 статьи 1128 ГК РФ); а также удостоверения завещания лицами, действия которых приравниваются к нотариальным:

1) главными врачами, их заместителями по лечебной части или дежурными врачами, а также начальниками госпиталей - в отношении лиц, находящихся на излечении в больницах, госпиталях, других стационарных лечебных учреждениях;

2) директорами и главными врачами домов для престарелых и инвалидов - в отношении лиц, проживающих в домах для престарелых и инвалидов;

3) капитанами судов, плавающих под Государственным флагом Российской Федерации - в отношении лиц, находящихся во время плавания на этих судах;

4) начальниками разведочных, арктических или других подобных экспедиций - в отношении лиц, находящихся в этих экспедициях;

5) командирами воинских частей - в отношении военнослужащих, а в пунктах дислокации воинских частей, где нет нотариусов, также в отношении гражданских лиц, работающих в этих частях, членов их семей и членов семей военнослужащих;

6) начальниками мест лишения свободы - в отношении лиц, находящихся в местах лишения свободы (пункт 1 статьи 1127 ГК РФ).

Из практики консультации потенциальному завещателю: какая разница между завещанием, удостоверенным нотариально, и завещанием, приравненным к нотариально удостоверенному? - Никакой! На вопрос: а это по закону? - ответ: да, по закону! Тогда, собственно, гражданину, завещателю какая разница - кто задержит, например, преступника - милиционер или дружинник (лицо, приравненное к милиционеру)? В то же время другой нотариус, объясняя например, женщине эту разницу, дает следующее объяснение: "Вы приходите домой, а там вместо мужа сидит совсем другой человек, и у него на руках справка: "Я лицо, приравненное к вашему мужу!"; как вы его примете - как мужа? Какую разницу в этом видит законодатель, понятно, а вот какую разницу в этом увидит завещатель, не ясно. Может, не стоило так усложнять, а в статье 1124 ГК РФ вместо слов "...и удостоверено нотариусом" записать "...и удостоверено в установленном статьей 163 ГК РФ порядке"?

Закрытая форма завещания определяется как "право завещателя совершить завещание, не предоставляя при этом другим лицам, в том числе и нотариусу, возможности ознакомиться с его содержанием". В этом случае завещание должно быть собственноручно написано и подписано завещателем. Затем в закрытом конверте оно передается нотариусу в присутствии двух свидетелей, которые ставят на конверте свои подписи. Данный конверт в присутствии свидетелей запечатывается в другой конверт, на котором нотариус делает надпись, содержащую сведения о завещателе, от которого нотариусом принято закрытое завещание, месте и дате его принятия, фамилии, имени и отчестве, месте жительства каждого свидетеля в соответствии с документом, удостоверяющим его личность.

После смерти завещателя, составившего закрытое завещание, конверт вскрывается нотариусом в присутствии свидетелей и составляется протокол о содержании завещания.

Другая новелла гражданского законодательства: гражданину, который находится в положении, явно угрожающем его жизни, который в силу сложившихся чрезвычайных обстоятельств лишен возможности совершить завещание в установленной форме, предоставлено право изложить свою последнюю волю в отношении своего имущества в простой письменной форме. Данное завещание должно быть собственноручно написано и подписано завещателем в присутствии двух свидетелей. Данное завещание подлежит исполнению только в случае, если в установленный законом срок для принятия наследства, по требованию заинтересованных лиц, суд признает его совершенным в чрезвычайных обстоятельствах. Данное завещание также утрачивает силу, если завещатель в течение месяца после прекращения этих обстоятельств не воспользуется возможностью совершить завещание в иной установленной законом форме.