Международный лизинг (стр. 3 )

Федеральный закон от 29 октября 1998 года «О финансовой аренде (лизинге)» (далее – Закон) концептуально исходит из того, что договор лизинга – это не арендный, а инвестиционный договор. Закон по этой причине вышел за пределы отношений, регулируемых гражданско-правовыми нормами, затронув отношения, регулируемые публично-правовыми нормами (вопросы таможенного, налогового и валютного регулирования, а также государственной поддержки лизинговой деятельности).

Так, согласно п. 4 ст.28 Закона в целях налогообложения прибыли лизинговые платежи относятся к расходам, связанным с производством и (или) реализацией.

Согласно пп. 1 и 2 ст. 34 Закона лизингодатель вправе без лицензии Центрального банка Российской Федерации привлекать денежные средства от иностранных организаций для приобретения предмета лизинга на срок более 180 дней, но в пределах срока действия договора лизинга, и выплачивать проценты в связи с рассрочкой платежа, предоставленной продавцом предмета лизинга.

В соответствии с п. 3 ст. 34 Закона при ввозе в Россию или вывозе из России предмета лизинга таможенные платежи (таможенные пошлины и налоги, взимаемые при перемещении товара через таможенную границу Российской Федерации) начисляются на таможенную стоимость предмета лизинга, а их уплата производится на момент ввоза (вывоза) предмета лизинга с суммы оплаченной части таможенной стоимости и в дальнейшем – одновременно с лизинговыми платежами или в течение 20 дней с момента полполучения лизинговых платежей.

Ст. 35 содержит отсылку к антимонопольному законодательству РФ, что означает, что если в результате лизинговой деятельности возникает доминирующее или монопольное положение лизинговой компании или иная форма недобросовестной конкуренции, то последуют меры предупреждения или ограничения, или пресечения такой деятельности, предусмотренные антимонопольным законодательством РФ.

Ст. 36 говорит о возможности применения мер государственной поддержки лизинговой деятельности (федеральные программы развития лизинга, залоговые фонды, долевое участие государства, протекционизм при лизинге наукоемкой продукции, государственное финансирование и гарантии, налоговые и кредитные льготы и др.).

Между тем, как известно, системный подход в законодательной технике требует, чтобы основные регулирующие нормы разных отраслей права содержались в актах отраслевого законодательства (т. е. нормы валютного регулирования – в валютном законодательстве, нормы таможенного регулирования – в таможенном законодательстве и т. д.). Включение же в Закон публично-правовых норм не сопровождалось одновременным включением соответствующих норм в отраслевые специальные законодательные акты.

Тем временем, в отраслевом законодательстве РФ произошли изменения. Согласно Федеральному закону от 10 октября 2003 г. «О валютном регулировании и валютном контроле» для совершения валютных операций лицензии Центрального банка Российской Федерации больше не требуются, однако при привлечении лизингодателем денежных средств от нерезидентов Российской Федерации на срок более 180 дней теперь потребуется резервирование в эквиваленте 50 процентов от суммы привлекаемых средств и открытие специального счета.

В отношении таможенных платежей при лизинге в силу ст. 212 нового Таможенного кодекса РФ действует иной порядок их взимания, чем предусмотрено в Законе: таможенные платежи непосредственно не связываются с осуществлением лизинговых платежей, а уплачиваются ежемесячно в размере 3 процентов таможенных пошлин и налогов, взимаемых при перемещении товаров через таможенную границу Российской Федерации и подсчитанных на основе таможенной стоимости предмета лизинга.

Правда, вопросы, связанные с налогообложением, нашли подтверждение в Налоговом кодексе Российской Федерации (НК РФ). Согласно п. 10 ст. 64 НК РФ лизинговые платежи отнесены к прочим расходам в связи с производством и реализацией, т. е. подлежат вычету при исчислении налога на прибыль организаций. Для целей определения стоимости амортизируемого имущества в соответствии с п. 1 ст. 257 НК РФ первоначальной стоимостью имущества, являющегося предметом лизинга, признается сумма расходов лизингодателя на его приобретение, сооружение, доставку, изготовление и доведения до пригодного к использованию состояния, за исключением налогов, которые подлежат вычету или учету в составе расходов. В соответствии с п. 7 ст. 258 НК РФ имущество, являющееся предметом лизинга, включается в соответствующую амортизационную группу (группы с разным сроком полезного использования) стороной договора лизинга, у которой данное имущество по условиям договора должно учитываться на ее балансе.

Что касается норм гражданско-правового характера, то в Законе содержатся многочисленные неоправданные повторы специальных норм ГК РФ о финансовой аренде и общих норм ГК РФ об аренде, а также иных общих положений ГК РФ о договорах и обязательствах. Это является несоблюдением принципа правовой экономии в законодательной технике (т. е. не повторять того, что уже урегулировано в другом законе).

Это касается, например, понятия договора лизинга (см. ст. 2 Закона), предмета лизинга (ст. 3), понятий лизингодателя, лизингополучателя и продавца (ст. 4), понятия лизинговой компании как лизингодателя (ст. 5), внутреннего и международного лизинга (ст. 7), прав и обязанностей сторон, в частности, права лизингополучателя предъявлять требования из договора купли-продажи продавцу (ст. 10), права сторон договора оговорить обстоятельства, ведущие к прекращению договора (ст. 15), уступки прав и залога (ст. 18), права страхования от рисков (ст. 21), права распределения рисков по соглашению сторон (ст. 27).

В Законе (ст. 8) повторено положение ст. 2 Конвенции о сублизинге: лизингополучатель вправе передать предмет лизинга третьему лицу на основе договора сублизинга, понимаемого как вид имущественного поднайма, только с согласия лизингодателя и при этом права требования к продавцу переходят к каждому последующему лизингополучателю.

В то же время, если в Конвенции в целом прослеживается стремление обеспечить баланс прав и законных интересов обеих сторон договора лизинга, то в законе это не прослеживается. В ряде случаев заметно стремление обеспечить интересы в первую очередь одной стороны – лизингодателя. Так, положения ст. 13 Закона расходится с положениями статей 12 и 13 Конвенции. Указанной статьей Закона предусмотрено, что в случае неперечисления лизингополучателем лизинговых платежей более двух раз подряд по истечении установленных договором сроков лизингодатель имеет право на списание сумм платежей с банковского счета лизингополчателя в бесспорном порядке. Конвенцией такое право не предусмотрено, но говорится, о праве лизингодателя при нарушении обязательств лизингополучателем требовать уплаты лизинговых платежей с начислением процентов и возмещения убытков. В то же время согласно Конвенции лизингополучатель вправе приостановить лизинговые платежи до тех пор, пока лизингодатель не исправит своего ненадлежащего исполнения договора. В связи с тем, что в силу п. 4 ст. 15 Конституции РФ при расхождении закона с международным договором Российской Федерации применяются положения последнего, в случаях, когда к договору международного лизинга применяется Конвенция, следует руководствоваться ее статьями 12 и 13, а не ст. 13 Закона в отношении лизинговых платежей.

В том же ключе необеспечения баланса интересов сторон договора лизинга находятся положения п. 6 ст. 17 Закона (хотя и изложенные в форме диспозитивной нормы) о полном возмещении убытков лизингодателя сверх взысканной с лизингополучателя неустойки вместо привычного придания неустойке зачетного характера (убытки взимаются в части, не покрытой неустойкой).

В Законе также прослеживается попытка подробно регламентировать условия договора, но в то же время анализ положений Закона свидетельствует, что законодателю стало очевидным, что реальная коммерческая практика скорректирует эти условия. Так, в п. 2 ст. 7 Закона указано, что договор лизинга может включать в себя условия оказания дополнительных услуг и выполнения дополнительных работ5, но вслед за этим признается, что такие услуги и работы определяются соглашением сторон.

Далее. Согласно п. 2 ст. 11 Закона на усмотрение сторон договора оставляется передача прав владения и пользования предметом лизинга лизингополучателем в полном или частичном объеме. На усмотрение сторон договора согласно п. 3 этой статьи оставляется возможность определения случаев и порядка изъятия предмета лизинга лизингодателем у лизингополучателя.

Кроме того, на усмотрение сторон договора по Закону оставляется определение оснований досрочного расторжения договора (п. 2 ст. 13), определение, на которой из сторон лежит обязанность ремонта предмета лизинга (п. 3 ст. 17), регистрация предмета лизинга, если таковая требуется, на имя лизингополучателя или лизингодателя (п. 2 ст. 20) и ряд других вопросов взаимных отношений сторон.

Общее впечатление от Закона заключается в том, что напоминает модельный договор, но с той разницей, что оставляет на усмотрение сторон решение конкретных практически важных вопросов.

Сказанное свидетельствует о важности обобщения международной коммерческой практики лизинговой деятельности и отражения ее в различных версиях условий модельного договора международного лизинга. Эту цель как раз и преследуют подготовленные варианты формулировок статей данного модельного договора, сопровождаемые комментариями к ним. Разумеется, на практике конкретные условия договоров будут зависеть от специфики оборудования, являющегося предметом лизинга. Поэтому, например, условия договора международного лизинга самолетов, будут отличаться от условий договора международного лизинга сельскохозяйственного оборудования.

Как уже отмечалось выше, настоящий модельный договор составлен с учетом той предпосылки, что применимым правом является российское право (материальное право РФ) и что в состав правовой системы России согласно ее конституционной норме входят и международные договоры Российской Федерации.

Однако стороны договора международного лизинга могут избрать и право (закон) иного государства или таковое будет применимым в силу коллизионной нормы международного частного право. В этом случае должна быть произведена необходимая коррекция формулировок конкретного договора международного лизинга.