Постатейный комментарий к Федеральному закону "О техническом регулировании " (стр. 7 )

- объектом подтверждения может быть только продукция, выпускаемая в обращение на территории РФ;

- формы и схемы обязательного подтверждения соответствия устанавливаются только техническим регламентом;

- обе формы обязательного подтверждения соответствия являются юридически равноценными и документы об их проведении действуют на всей территории РФ, независимо от места проведения подтверждения соответствия;

- работы по обязательному подтверждению соответствия оплачиваются заявителем по ценам, установленным договором. Цены устанавливаются в соответствии с методикой определения стоимости работ, утверждаемой Правительством РФ.

Выпускаемой в обращение продукцией является готовая продукция, реализуемая ее изготовителем, находящимся на территории РФ, или ввозимая на территорию РФ продукция, выпускаемая в таможенном режиме выпуска для свободного обращения в соответствии с правилами Таможенного кодекса РФ.

Таким образом, изготовленная продукция, предназначенная для использования на самом предприятии, например составные части, узлы для комплектации конечной продукции, не подлежит обязательному подтверждению соответствия, даже если на нее утверждены технические регламенты.

Но когда такая продукция поставляется покупателю в качестве готового изделия, в частности в качестве запасных частей и деталей, она подлежит обязательному подтверждению соответствия, если это предусмотрено техническим регламентом.

Выпускаемыми в обращение зданиями и сооружениями, очевидно следует считать указанные объекты, принятые в эксплуатацию в установленном порядке (о понятии обращения см. комментарий к ст. 33).

Обязательное подтверждение соответствия работ и услуг, кроме тех, на которые согласно Закону разрабатываются технические регламенты, не предусмотрено.

Статья 24. Декларирование соответствия

1. Декларирование соответствия осуществляется по одной из следующих схем:

принятие декларации о соответствии на основании собственных доказательств;

принятие декларации о соответствии на основании собственных доказательств, доказательств, полученных с участием органа по сертификации и (или) аккредитованной испытательной лаборатории (центра) (далее - третья сторона).

При декларировании соответствия заявителем может быть зарегистрированные в соответствии с законодательством Российской Федерации на ее территории юридическое лицо
или физическое лицо в качестве индивидуального предпринимателя, либо являющиеся изготовителем или продавцом, либо выполняющие функции иностранного изготовителя на основании договора с ним в части обеспечения соответствия поставляемой продукции требованиям технических регламентов и в части ответственности за несоответствие поставляемой продукции требованиям технических регламентов (лицо, выполняющее функции иностранного изготовителя).

Круг заявителей устанавливается соответствующим техническим регламентом.

Схема декларирования соответствия с участием третьей стороны устанавливается в техническом регламенте в случае, если отсутствие третьей стороны приводит к недостижению целей подтверждения соответствия.

2. При декларировании соответствия на основании собственных доказательств заявитель самостоятельно формирует доказательственные материалы в целях подтверждения соответствия продукции требованиям технических регламентов. В качестве доказательственных материалов используются техническая документация, результаты собственных исследований (испытаний) и измерений и (или) другие документы, послужившие мотивированным основанием для подтверждения соответствия продукции требованиям технических регламентов. Состав доказательственных материалов определяется соответствующим техническим регламентом.

3. При декларировании соответствия на основании собственных доказательств и полученных с участием третьей стороны доказательств заявитель по своему выбору в дополнение к собственным доказательствам, сформированным в порядке, предусмотренном пунктом 2 настоящей статьи:

включает в доказательственные материалы протоколы исследований (испытаний) и измерений, проведенных в аккредитованной испытательной лаборатории (центре);

предоставляет сертификат системы качества, в отношении которого предусматривается контроль (надзор) органа по сертификации, выдавшего данный сертификат, за объектом сертификации.

4. Сертификат системы качества может использоваться в составе доказательств при принятии декларации о соответствии любой продукции, за исключением случая, если для такой продукции техническими регламентами предусмотрена иная форма подтверждения соответствия.

5. Декларация о соответствии оформляется на русском языке и должна содержать:

наименование и местонахождение заявителя;

наименование и местонахождение изготовителя;

информацию об объекте подтверждения соответствия, позволяющую идентифицировать этот объект;

наименование технического регламента, на соответствие требованиям которого подтверждается продукция;

указание на схему декларирования соответствия;

заявление заявителя о безопасности продукции при ее использовании в соответствии с целевым назначением и принятии заявителем мер по обеспечению соответствия продукции требованиям технических регламентов;

сведения о проведенных исследованиях (испытаниях) и измерениях, сертификате системы качества, а также документах, послуживших основанием для подтверждения соответствия продукции требованиям технических регламентов;

срок действия декларации о соответствии;

иные предусмотренные соответствующими техническими регламентами сведения.

Срок действия декларации о соответствии определяется техническим регламентом.

Форма декларации о соответствии утверждается федеральным органом исполнительной власти по техническому регулированию.

6. Оформленная по установленным правилам декларация о соответствии подлежит регистрации федеральным органом исполнительной власти по техническому регулированию в течение трех дней.

Для регистрации декларации о соответствии заявитель представляет в федеральный орган исполнительной власти по техническому регулированию оформленную в соответствии с требованиями пункта 5 настоящей статьи декларацию о соответствии.

Порядок ведения реестра деклараций о соответствии, порядок предоставления содержащихся в указанном реестре сведений и порядок оплаты за предоставление содержащихся в указанном реестре сведений определяются Правительством Российской Федерации.

7. Декларация о соответствии и составляющие доказательственные материалы документы хранятся у заявителя в течение трех лет с момента окончания срока действия декларации. Второй экземпляр декларации о соответствии хранится в федеральном органе исполнительной власти по техническому регулированию.

Комментарий к статье 24

1. Положения ст. 24 применяются с учетом правил ст. 23 и 28 Закона.

Согласно Закону РФ "О сертификации продукции и услуг" утверждение перечней продукции, соответствие которой может быть подтверждено декларацией о соответствии, а также требований к декларации и порядку ее принятия было отнесено к компетенции Правительства РФ. Закон ограничил полномочия Правительства РФ определением порядка ведения реестра деклараций о соответствии, порядка предоставления сведений из этого реестра и порядка оплаты за предоставление этих сведений.

Остальные вопросы декларирования соответствия решены непосредственно в Законе, кроме определения формы декларации, утверждение которой возложено на федеральный орган исполнительной власти по техническому регулированию.

О полномочиях Правительства РФ в отношении ввозимой продукции см. комментарий к ст. 29 Закона.

2. Закон устанавливает две схемы принятия декларации: на основании собственных доказательств или на основании указанных доказательств с привлечением дополнительных доказательств, полученных от третьей стороны (органа по сертификации и (или) аккредитованной испытательной лаборатории (центра)).

Доказательствами, полученными с участием третьей, т. е. независимой, стороны, могут быть такие, которые вытекают из ее компетенции и непосредственно связаны с ее уставной деятельностью.

Как уже отмечалось, формы и схемы обязательного подтверждения соответствия для каждого вида продукции устанавливаются в технических регламентах на нее. Закон не предусматривает установление каких-либо общих перечней продукции и схем обязательного подтверждения соответствия.

При этом схема декларирования с участием третьей стороны устанавливается в техническом регламенте, если собственные доказательства заявителя являются недостаточными для достоверного подтверждения соответствия или при особой важности данной продукции.

Согласно Закону собственными доказательствами заявителя могут быть техническая документация (технические условия, рецептуры, паспорта или свидетельства о качестве и т. п.), протоколы собственных испытаний и измерений и другие документы.

Конкретный состав доказательных материалов устанавливается в техническом регламенте на данную продукцию.

При декларировании по второй схеме собственные доказательства дополняются по выбору заявителя протоколами исследований, испытаний и измерений, проведенных в аккредитованной испытательной лаборатории (центре), либо сертификатом систем качества, если в отношении сертифицированного объекта, как сказано в п. 3 ст. 24, "предусмотрен контроль (надзор) органа по сертификации". Очевидно имеется в виду инспекционный контроль.

При этом сертификат системы качества может использоваться как доказательство при декларировании любой продукции, кроме случая, когда она подлежит в соответствии с техническим регламентом обязательной сертификации.

3. В вопросе о круге лиц, имеющих право принимать декларацию о соответствии, Закон также отошел от общих указаний на изготовителя, продавца, исполнителя, как это предусматривалось Законом РФ о сертификации продукции и услуг.

Круг заявителей определяется соответствующим техническим регламентом. При этом ими могут быть изготовители или продавцы соответствующей продукции.

Участие в качестве заявителя исполнителя работ или услуг Законом не предусмотрено, поскольку обязательному подтверждению соответствия может подвергаться только продукция. Из этого следует, что при декларировании такой продукции, как здания и сооружения, строительная организация должна рассматриваться как изготовитель, а не исполнитель работ.

Это замечание относится и к случаям декларирования вещественных результатов других работ.

Кроме определения круга заявителей по их функциям, Закон устанавливает определенные требования к их организационно-правовой форме и статусу.

Заявителями могут быть:

- юридические лица или индивидуальные предприниматели (изготовители или продавцы), зарегистрированные на территории РФ в установленном порядке, т. е. имеющие свидетельства о государственной регистрации, независимо от их формы собственности;

- юридические лица или индивидуальные предприниматели, выполняющие функции иностранного изготовителя на основании договора с ним в части обеспечения соответствия поставляемой продукции требованиям технических регламентов и ответственности за несоответствие продукции этим требованиям.

В этой связи следует напомнить, что согласно ст. 2 ГК гражданское законодательство РФ распространяется на отношения с участием иностранных граждан, лиц без гражданства и иностранных юридических лиц, если иное не предусмотрено федеральным законом.

Необходимо также отметить, что не зарегистрированные в установленном порядке лица не только не могут быть признаны заявителями, но, поскольку они занимаются предпринимательской деятельностью без регистрации, то могут быть привлечены к административной ответственности на основании ст. 14.1 КоАП РФ и к уголовной ответственности в соответствии со ст. 171 УК РФ.

Круг заявителей, представляющих иностранных лиц, в сравнении с Постановлением Правительства РФ от 7 июля 1999 г. N 766, которое регулировало отношения по декларированию, существенно изменен: в их число включены дополнительно к юридическим лицам индивидуальные предприниматели. Кроме того, из числа представляемых иностранных организаций исключены продавцы и исполнители. При этом вместо представления не оговоренных детально интересов Закон предусматривает выполнение представителем только двух упомянутых обязанностей иностранного изготовителя продукции.

Из смысла Закона следует, что декларацию о соответствии на ввозимую (ввезенную) на территорию РФ продукцию могут принимать зарегистрированные в РФ лица, которые выполняют на основании договора поручение иностранного изготовителя. Поручение иностранного продавца не может быть предметом такого договора.

Таким образом, предметом договора между иностранным изготовителем продукции и исполнителем его функций должны быть соответствующие обязательства и права сторон по выполнению требований Закона по декларированию ввозимой на территорию РФ продукции.

При буквальном толковании абз. 4 п. 1 ст. 24 можно заключить, что упомянутое лицо (третье лицо) приобретает права заявителя при декларировании поставляемой продукции, в случае, если в договоре с иностранным изготовителем предусмотрены выполнение функций последнего по обеспечению соответствия поставляемой продукции требованиям технических регламентов и его ответственность за несоответствие продукции указанным требованиям.

В этой связи возникает вопрос о содержании понятия "обеспечение соответствия" и характере ответственности третьего лица за несоответствие продукции требованиям технических регламентов.

В принципе обеспечение соответствия продукции установленным требованиям осуществляется изготовителем в процессе производства.

Для выяснения конкретных прав и обязанностей третьих лиц в этой части, очевидно, следует обратиться к ст. 28 Закона, устанавливающей функции заявителя в области обязательного подтверждения соответствия.

Анализ этих функций показывает, что не все они могут быть выполнены третьим лицом в связи с его фактическими возможностями. Например, вряд ли третье лицо может приостанавливать или прекращать производство продукции.

Большинство прав и обязанностей заявителей в ст. 28 согласно своему содержанию относятся к российским изготовителям и продавцам.

Поэтому конкретные права и обязанности третьего лица по обеспечению соответствия продукции требованиям технических регламентов должны определяться договором с иностранным изготовителем.

Что касается ответственности за несоответствие декларированной им продукции указанным требованиям, то она должна определяться в пределах ответственности изготовителя за поставку такой продукции, установленной законодательством РФ (см. также п. 3 комментария к ст. 36).

Конкретно это выражается в обязанности третьего лица рассматривать претензии покупателя по поводу несоответствия продукции требованиям технических регламентов и принимать по ним решения в пределах, оговоренных в договоре с иностранным изготовителем.

Предметом договора с иностранным изготовителем является также обязанность третьего лица обеспечить декларирование продукции с целью выпуска ее на таможенную территорию РФ в режиме свободного обращения.

Эта функция не может рассматриваться как обеспечение соответствия. Декларирование - это подтверждение соответствия.

Правовой основой отношений между изготовителем и третьим лицом является ст. 313 ГК РФ, предусматривающая возможность возложения должником выполнения своих обязательств перед кредитором на третье лицо. Пунктом 1 ст. 313 ГК предусмотрено важное правило о том, что в этом случае кредитор (приобретатель) обязан принять исполнение, предложенное за должника (изготовителя) третьим лицом. Иными словами, приобретатель не вправе обращаться со своими требованиями непосредственно к изготовителю, если последний заключил договор с третьим лицом о выполнении его функций.

Юридическим основанием для возложения на третье лицо ответственности за несоответствие продукции требованиям технических регламентов является ст. 403 ГК, согласно которой допускается ответственность непосредственного исполнителя обязательства, если это предусмотрено законом. В данном случае имеется именно такая ситуация.

Таким образом, в отношениях с приобретателем третье лицо выступает как самостоятельный субъект права, действует от своего имени и несет за свои действия ответственность, предусмотренную законом и договором с изготовителем.

Это, в частности, означает, что третье лицо в случае спора выступает не только в качестве ответчика, но само может предъявить потребителю соответствующие требования. Например, предусмотренное п. 5 ст. 18 Закона о защите прав потребителей требование о возмещении расходов на проведение экспертизы для определения причин возникновения недостатков товара, а также связанных с ее проведением расходов на хранение и транспортировку товара.

Из смысла закона следует, что исполнитель функций иностранного изготовителя действует от своего имени и за свой счет. По своей правовой природе договор между указанными сторонами является договором об оказании возмездных услуг, который регулируется нормами гл. 39 ГК.

Согласно ст. 779 ГК, по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги. По ряду признаков этот договор сходен с некоторыми другими договорами. Например, по договору подряда исполнитель (подрядчик) также обязуется за плату выполнить определенную работу по заданию заказчика. Но в отличие от договора по оказанию услуг, результат работы должен иметь материальную форму (как правило, вещь). От договора поручения договор по оказанию услуг отличается тем, что поверенный (исполнитель) действует не от своего имени, а от имени и за счет доверителя (заказчика) и совершает в основном юридические действия, в результате которых права и обязанности возникают у последнего. От договора комиссии договор об оказании услуг отличается тем, что комиссионер по поручению комитента обязуется за вознаграждение совершить одну или несколько сделок от своего имени, но за счет комитента.

К договору о возмездном оказании услуг применяются общие положения о подряде и положения о бытовом подряде, если это не противоречит специальным нормам ГК о возмездном оказании услуг, а также особенностям предмета этого договора. В связи с этим следует отметить, что ГК особо регулирует лишь немногие вопросы возмездного оказания услуг: их оплату и условия одностороннего отказа от исполнения договора. Остальные условия договора возмездного оказания услуг определяются в соответствии с правилами ГК о подряде.

Согласно ст. 781 ГК, сроки и порядок оплаты услуг определяются договором оказания возмездной услуги. Эта статья также специально регулирует вопросы оплаты услуг, выполняемых по договору о возмездном оказании услуг, в случае возникшей невозможности их исполнения.

В случае невозможности исполнения, возникшей во вине заказчика, услуги подлежат оплате в полном объеме, если иное не предусмотрено законом или договором возмездного оказания услуг. Если же ни одна из сторон не отвечает за невозможность исполнения, заказчик возмещает исполнителю фактически понесенные им расходы, если иное не предусмотрено законом или договором возмездного оказания услуг (п. 3 ст. 781).

Вторым специально регулируемым вопросом в договоре об оказании возмездных услуг являются условия одностороннего отказа от исполнения этого договора, который, согласно ст. 310 ГК, допускается, лишь если это предусмотрено законом. В соответствии со ст. 782 ГК, заказчик вправе отказаться от исполнения данного договора при условии оплаты исполнителю фактически понесенных им расходов, а исполнитель - при условии полного возмещения заказчику убытков.

4. В отличие от Закона РФ о сертификации продукции и услуг, содержание декларации о соответствии определено непосредственно в Законе.

Содержание декларации, изложенное в п. 5 ст. 24 Закона, не является исчерпывающим, поскольку допускается включение иных сведений, предусмотренных техническими регламентами.

Новым в содержании декларации, по сравнению с Постановлением Правительства РФ от 7 июля 1999 г. N 766, является заявление заявителя о безопасности продукции при ее использовании по прямому назначению и принятии им мер по обеспечению соответствия продукции требованиям технических регламентов (см. п. 5 комментария к ст. 24).

5. Постановлением Правительства РФ от 7 июля 1999 г. N 766 предусматривалась регистрация декларации в соответствующем органе по сертификации.

Закон повысил уровень регистрирующего органа и предусмотрел регистрацию в федеральном органе исполнительной власти по техническому регулированию, который ведет реестр деклараций о соответствии.

Порядок ведения реестра, предоставления содержащихся в нем сведений и порядок оплаты этой услуги определяется Правительством РФ.

Декларация приобретает юридическую силу только с момента регистрации в установленном порядке, поскольку регистрация согласно Закону является обязательной.

В отношении продукции отечественного производства Закон не предусматривает в процессе регистрации декларации проверку наличия продукции в соответствующем перечне Правительства РФ, проверку правомочий заявителя и других вопросов, которые теперь подлежат решению в технических регламентах.

Закон в отношении как отечественной, так и ввозимой продукции не предусматривает также возможность отказа в регистрации декларации при соблюдении требований к ее содержанию и форме, установленных в соответствии с п. 5 ст. 24.

Таким образом, регистрация декларации имеет явный заявительно-учетный характер.

Юридическая природа декларации может быть определена исходя из следующих соображений. Если сертификат соответствия является документом, выдаваемым незаинтересованной организацией (органом по сертификации), то декларация является выраженным в установленной форме волеизъявлением заинтересованного лица, направленным на возникновение у него права на реализацию соответствующей продукции. Такие действия согласно ст. 153 и 154 ГК именуются односторонними сделками. Согласно ст. 156 ГК к таким сделкам применяются общие положения об обязательствах и договорах, поскольку это не противоречит закону, одностороннему характеру и существу сделки.

Из этого следует, что декларация может быть признана недействительной по основаниям, предусмотренным ГК, в частности, на основании ст. 168 ГК, как не соответствующая требованиям закона, если указанные в ней сведения о продукции не соответствуют требованиям технических регламентов. Декларация в этом случае считается ничтожной с момента ее составления, не влечет юридических последствий, а ее регистрация может быть аннулирована.

Кроме того, согласно п. 1 ст. 34 Закона органы государственного контроля вправе приостановить или прекратить по упомянутым основаниям действие декларации.

В последнем случае ее регистрация должна быть аннулирована.

Статья 25. Обязательная сертификация

1. Обязательная сертификация осуществляется органом по сертификации на основании договора с заявителем. Схемы сертификации, применяемые для сертификации определенных видов продукции, устанавливаются соответствующим техническим регламентом.

2. Соответствие продукции требованиям технических регламентов подтверждается сертификатом соответствия, выдаваемым заявителю органом по сертификации.

Сертификат соответствия включает в себя:

наименование и местонахождение заявителя;

наименование и местонахождение изготовителя продукции, прошедшей сертификацию;

наименование и местонахождение органа по сертификации, выдавшего сертификат соответствия;

информацию об объекте сертификации, позволяющую идентифицировать этот объект;

наименование технического регламента, на соответствие требованиям которого проводилась сертификация;

информацию о проведенных исследованиях (испытаниях) и измерениях;

информацию о документах, представленных заявителем в орган по сертификации в качестве доказательств соответствия продукции требованиям технических регламентов;

срок действия сертификата соответствия.

Срок действия сертификата соответствия определяется соответствующим техническим регламентом.

Форма сертификата соответствия утверждается федеральным органом исполнительной власти по техническому регулированию.

Комментарий к статье 25

1. Положения ст. 25 подлежат применению с учетом правил ст. 23 Закона.

Договор между органом по сертификации и заявителем является договором об оказании возмездных услуг, который регулируется гл. 39 ГК (см. п. 3 комментария к ст. 24 Закона). При этом для заявителя заключение договора с одним из органов по сертификации соответствующей продукции обязательно.

2. Для регулирования обязательной сертификации, так же как других вопросов, характерно их решение непосредственно в Законе и изъятие полномочий в этой области у федеральных органов исполнительной власти.

Так, например, Закон определяет содержание сертификата соответствия, оставляя федеральному органу исполнительной власти по техническому регулированию лишь утверждение его формы.

Другой характерной чертой является решение многих вопросов обязательной сертификации в технических регламентах на конкретную продукцию (т. е. в законе) вместо общих решений на более низком юридическом уровне.

Последовательно выдерживая эту линию, Закон, в отличие от Закона РФ о сертификации продукции и услуг, не предусматривает создание федеральными органами исполнительной власти систем обязательной сертификации, а также руководство этой работой со стороны единого государственного органа (см. комментарий к понятию системы сертификации).

В этой связи возникает вопрос о судьбе созданных систем обязательной сертификации, которые продолжают активно функционировать, выпуская все новые и новые руководящие документы уже после принятия Закона.

Представляется, что во избежание правового вакуума, до решения соответствующих вопросов в технических регламентах, необходимые документы этих систем могут применяться в отношении объектов обязательной сертификации, предусмотренных Законом, в соответствии с правилами ст. 46 Закона.

Статья 26. Организация обязательной сертификации

1. Обязательная сертификация осуществляется органом по сертификации, аккредитованным в порядке, установленном Правительством Российской Федерации.

2. Орган по сертификации:

привлекает на договорной основе для проведения исследований (испытаний) и измерений испытательные лаборатории (центры), аккредитованные в порядке, установленном Правительством Российской Федерации (далее - аккредитованные испытательные лаборатории (центры));

осуществляет контроль за объектами сертификации, если такой контроль предусмотрен соответствующей схемой обязательной сертификации и договором;

ведет реестр выданных им сертификатов соответствия;

информирует соответствующие органы государственного контроля (надзора) за соблюдением требований технических регламентов о продукции, поступившей на сертификацию, но не прошедшей ее;

приостанавливает или прекращает действие выданного им сертификата соответствия;

обеспечивает предоставление заявителям информации о порядке проведения обязательной сертификации;

устанавливает стоимость работ по сертификации на основе утвержденной Правительством Российской Федерации методики определения стоимости таких работ.

3. Федеральный орган исполнительной власти по техническому регулированию ведет единый реестр выданных сертификатов соответствия.

Порядок ведения единого реестра выданных сертификатов соответствия, порядок предоставления содержащихся в едином реестре сведений и порядок оплаты за предоставление содержащихся в указанном реестре сведений устанавливаются Правительством Российской Федерации.

Порядок передачи сведений о выданных сертификатах соответствия в единый реестр выданных сертификатов устанавливается федеральным органом исполнительной власти по техническому регулированию.

4. Исследования (испытания) и измерения продукции при осуществлении обязательной сертификации проводятся аккредитованными испытательными лабораториями (центрами).

Аккредитованные испытательные лаборатории (центры) проводят исследования (испытания) и измерения продукции в пределах своей области аккредитации на условиях договоров с органами по сертификации. Органы по сертификации не вправе предоставлять аккредитованным испытательным лабораториям (центрам) сведения о заявителе.

Аккредитованная испытательная лаборатория (центр) оформляет результаты исследований (испытаний) и измерений соответствующими протоколами, на основании которых орган по сертификации принимает решение о выдаче или об отказе в выдаче сертификата соответствия. Аккредитованная испытательная лаборатория (центр) обязана обеспечить достоверность результатов исследований (испытаний) и измерений.

Комментарий к статье 26

1. Обязательная сертификация осуществляется органом по сертификации, аккредитованным в порядке, установленном Правительством РФ (ранее этот порядок определялся органами - создателями систем обязательной сертификации).

Никаких других требований к юридическим лицам и индивидуальным предпринимателям, желающим осуществлять эту деятельность, Закон не предусматривает, в частности - наличие лицензии (см. комментарий к понятию органа по сертификации).

В отличие от декларирования соответствия, Закон не определяет кто может быть заявителем при обязательной сертификации.

Учитывая сходство отношений по декларированию и обязательной сертификации продукции, являющихся двумя формами обязательного подтверждения соответствия, в данном случае возможно применение аналогии закона в соответствии с п. 1 ст. 6 ГК, т. е. распространение на заявителя при обязательной сертификации продукции требований к заявителю при ее декларировании, установленных в п. 1 ст. 24 Закона.

Функции органа по сертификации изложены в Законе с учетом его концепции в области обязательного подтверждения соответствия.

Договорные отношения между органом по сертификации и аккредитованной испытательной лабораторией строятся в соответствии с нормами ГК по договору об оказании возмездных услуг (см. п. 3 комментария к ст. 24 Закона).

Проведение инспекционного контроля за объектами обязательной сертификации допускается при наличии двух условий: такой контроль предусмотрен схемой сертификации и договором на проведение сертификации.

Таким образом, инспекционный контроль органа по сертификации не является обязательным и может осуществляться только с согласия заявителя. Орган по сертификации, в который обратился заявитель, не вправе отказать ему в заключении договора в связи с отказом от проведения инспекционного контроля. Отказ в заключении договора может быть обжалован в судебном порядке.

Функции органа по сертификации дополнены новой обязанностью: информировать соответствующие органы государственного контроля (надзора) за соблюдением требований технических регламентов о продукции, поступившей на сертификацию, но не прошедшей ее.

Под соответствующими органами, очевидно, следует понимать органы, уполномоченные контролировать данную продукцию, на территории деятельности которых зарегистрирован (находится) заявитель.

Согласно Закону орган по сертификации вправе приостановить или прекратить действие выданного им сертификата соответствия. Закон, однако, не устанавливает ни основания, ни форму принятия таких решений.

Очевидно, таким основанием может быть обнаружившееся несоответствие сертифицированной продукции требованиям технических регламентов. При этом, если недостатки могут быть устранены в разумный срок, действие сертификата приостанавливается, а если недостатки носят неустранимый характер - действие сертификата прекращается.

Соответствующее решение должно приниматься в форме правового акта, предусмотренного в уставных или иных документах лица, выполняющего функции органа по сертификации. Целесообразно издание указанным лицом локального нормативного правового акта о порядке принятия указанных решений.

Решение о приостановлении или прекращении действия сертификата может быть оспорено в арбитражном суде в соответствии с правилами АПК РФ (см. п. 6 комментария к ст. 21 Закона).

Принятие указанных решений органом по сертификации влечет утрату изготовителем и продавцом права на реализацию соответствующей продукции. Об обязанностях и ответственности указанных лиц см. комментарии к статьям гл. 7 Закона.

2. Федеральный орган исполнительной власти по техническому регулированию ведет единый общероссийский реестр выданных сертификатов соответствия, формируемый на основе сведений, представляемых органами по обязательной сертификации, в установленном им порядке.

Порядок ведения единого реестра, представления содержащихся в нем сведений и порядок оплаты этой услуги устанавливается Правительством РФ.

3. Испытания и измерения продукции орган по сертификации вправе осуществлять только в аккредитованных в установленном порядке испытательных лабораториях (центрах) на условиях заключенного между ними договора (см. п. 3 комментария к ст. 24 Закона).

Соответствующие формулировки п. 2 и 4 ст. 26 Закона исключают возможность непосредственного обращения заявителя в испытательную лабораторию для проведения испытаний продукции.

Представляется, однако, что с согласия органа по сертификации это допустимо.

Важным нововведением является запрет представлять лабораториям сведения о заявителе. Очевидно, это правило направлено на обеспечение объективности испытаний и подразумевает анонимность испытываемой продукции.

Протокол о результатах испытаний продукции является важным, но не единственным основанием для принятия решения органом по сертификации о выдаче или об отказе в выдаче сертификата. Некоторые схемы сертификации могут предусматривать, например, аттестацию производства и т. п.

Протокол испытательной лаборатории и решение органа по сертификации об отказе в выдаче сертификата могут быть оспорены в арбитражном суде (см. п. 6 комментария к ст. 21 Закона).

4. Закон не определяет конкретные содержание и условия договоров, заключаемых между заявителем и органом по сертификации, между последним и испытательной лабораторией, а также не предусматривает возможность регулирования этих вопросов каким-либо государственным органом.

В этих условиях все вопросы должны решаться в соответствии с нормами ГК о договорах.

Для характеристики указанных договоров следует отметить, прежде всего, что выбор органа по сертификации из нескольких, аккредитованных на данную продукцию, принадлежит заявителю, а выбор испытательной лаборатории - органу по сертификации.

Поскольку органы по сертификации и испытательные лаборатории имеют основной целью своей деятельности извлечение прибыли, т. е. являются коммерческими организациями, заключаемые ими, а также индивидуальными предпринимателями договоры должны быть классифицированы как публичные и договоры присоединения.

Согласно ст. 426 ГК, публичным договором признается договор, заключенный коммерческой организацией и устанавливающий ее обязанности по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг, которые такая организация по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратится. Организация, как правило, не вправе оказывать предпочтение одному лицу перед другим в отношении заключения договора. Цена товаров, работ и услуг, а также иные условия публичного договора устанавливаются одинаковыми для всех.

Отказ организации от заключения договора при наличии возможности предоставить товар (услугу) не допускается. При необоснованном уклонении коммерческой организации от заключения публичного договора другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор и о взыскании причиненных в результате этого убытков (п. 4 ст. 445 ГК).