Постатейный комментарий к Федеральному закону "О техническом регулировании " (стр. 8 )

Важно подчеркнуть, что бремя доказывания отсутствия возможности передать потребителю товар (выполнить соответствующую работу, оказать услугу) лежит на коммерческой организации (п. 55 Постановления Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 1 июля 1996 г. N 6/8 "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой ГК РФ").

Условия публичного договора, не соответствующие установленным для всех правилам, являются ничтожными (п. 5 ст. 426 ГК).

Договором присоединения, согласно ст. 428 ГК, признается договор, условия которого определены одной из сторон в формулярах или иных стандартных формах и могут быть приняты другой стороной не иначе, как путем присоединения к предложенному договору в целом. Эти договоры исключают возможность обсуждения и выработки согласованных условий. Диктат одной стороны (продавца, исполнителя), вынужденный объективными условиями, все же имеет некоторые ограничения. Присоединившаяся к договору сторона вправе потребовать расторжения или изменения договора, если договор присоединения хотя и не противоречит закону и иным правовым актам, но лишает эту сторону прав, обычно предоставляемых по договорам такого вида, исключает или ограничивает ответственность другой стороны за нарушение обязательств либо содержит другие явно обременительные для присоединившейся стороны условия, которые она, исходя из своих разумно понимаемых интересов, не приняла бы при наличии у нее возможности участвовать в определении условий договора.

Кроме изложенных оснований изменения или расторжения договора присоединения, предусмотренных ст. 428 ГК, он может быть изменен или расторгнут также по основаниям, предусмотренным п. 2 ст. 450 ГК: существенное нарушение договора коммерческой организацией, а также в иных случаях, предусмотренных ГК, другими законами или договором. Спор рассматривается судом после принятия истцом мер по урегулированию спора с ответчиком (см. п. 56, 59 и 60 упомянутого Постановления Пленумов Судов от 1 июля 1996 г.).

Следует обратить внимание на то, что условия реализации упомянутого права присоединившейся стороны на расторжение или изменение договора существенно различаются в зависимости от ее статуса. Право гражданина-потребителя ничем не ограничено и зависит лишь от наличия (доказанности или недоказанности) соответствующих обстоятельств. Если же сторона присоединилась к договору в связи с осуществлением своей предпринимательской деятельности, то ее требование не подлежит удовлетворению, если будет доказано, что она знала или должна была знать, на каких условиях заключает договор.

В ст. 10 ГК (п. 3) впервые установлено новое правило, что разумность действий и добросовестность участников гражданских правоотношений предполагаются. Применительно к вопросу о расторжении или об изменении договора присоединения это означает, что бремя доказывания неразумности понимания своих интересов присоединившейся стороной лежит на другой стороне, т. е. продавце, исполнителе.

Содержание договора на проведение обязательной сертификации частично может быть определено исходя из прав и обязанностей органов по сертификации и заявителей, установленных Законом, однако некоторые из них (сроки исполнения, размер и порядок оплаты и др.) являются предметом соглашения сторон.

Порядок заключения договоров установлен нормами ГК.

В соответствии со ст. 161 ГК, сделки юридических лиц между собой и с гражданами должны совершаться в простой письменной форме. Согласно ст. 434 и 438 ГК, договор в письменной форме может быть заключен путем составления и подписания одного документа, а также путем совершения лицом, получившим письменное предложение заключить договор (оферту), в установленный срок действий по выполнению условий договора (это считается принятием предложения - акцепт). Применительно к договору о сертификации офертой является заявка на сертификацию, а акцептом - решение по заявке, которое сообщается заявителю. В соответствии со ст. 435 ГК, оферта должна содержать существенные условия договора. Полученная адресатом оферта не может быть отозвана в течение срока, установленного для акцепта, если не оговорено иное (ст. 436 ГК). Поскольку орган по сертификации обязан в силу Закона проводить сертификацию, то согласно ст. 445 ГК он должен направить заявителю решение либо об отказе от заключения договора, либо о заключении договора на условиях, отличающихся от указанных в заявке, в течение 30 дней со дня получения заявки, если другие сроки не установлены законом, иными правовыми актами или не согласованы сторонами. Орган по сертификации, необоснованно уклоняющийся от заключения договора, может быть судом понужден заключить договор и должен возместить заявителю причиненные этим убытки.

Статья 27. Знак обращения на рынке

1. Продукция, соответствие которой требованиям технических регламентов подтверждено в порядке, предусмотренном настоящим Федеральным законом, маркируется знаком обращения на рынке. Изображение знака обращения на рынке устанавливается Правительством Российской Федерации. Данный знак не является специальным защищенным знаком и наносится в информационных целях.

2. Маркировка знаком обращения на рынке осуществляется заявителем самостоятельно любым удобным для него способом.

Продукция, соответствие которой требованиям технических регламентов не подтверждено в порядке, установленном настоящим Федеральным законом, не может быть маркирована знаком обращения на рынке.

Комментарий к статье 27

Знак обращения на рынке является новой формой информирования приобретателя продукции о ее соответствии требованиям технических регламентов.

Условием применения знака является наличие на продукцию зарегистрированной декларации о соответствии или сертификата соответствия, выданного органом по обязательной сертификации, в установленном Законом порядке.

Способ, место нанесения знака на продукцию определяются заявителем самостоятельно. Маркирование осуществляется за счет заявителя.

Изображение знака обращения на рынке и его описание утверждены Постановлением Правительства РФ от 01.01.01 г. N 696.

Статья 28. Права и обязанности заявителя в области обязательного подтверждения соответствия

1. Заявитель вправе:

выбирать форму и схему подтверждения соответствия, предусмотренные для определенных видов продукции соответствующим техническим регламентом;

обращаться для осуществления обязательной сертификации в любой орган по сертификации, область аккредитации которого распространяется на продукцию, которую заявитель намеревается сертифицировать;

обращаться в орган по аккредитации с жалобами на неправомерные действия органов по сертификации и аккредитованных испытательных лабораторий (центров) в соответствии с законодательством Российской Федерации.

2. Заявитель обязан:

обеспечивать соответствие продукции требованиям технических регламентов;

выпускать в обращение продукцию, подлежащую обязательному подтверждению соответствия, только после осуществления такого подтверждения соответствия;

указывать в сопроводительной технической документации и при маркировке продукции сведения о сертификате соответствия или декларации о соответствии;

предъявлять в органы государственного контроля (надзора) за соблюдением требований технических регламентов, а также заинтересованным лицам документы, свидетельствующие о подтверждении соответствия продукции требованиям технических регламентов (декларацию о соответствии, сертификат соответствия или их копии);

приостанавливать или прекращать реализацию продукции, если срок действия сертификата соответствия или декларации о соответствии истек либо действие сертификата соответствия или декларации о соответствии приостановлено либо прекращено;

извещать орган по сертификации об изменениях, вносимых в техническую документацию или технологические процессы производства сертифицированной продукции;

приостанавливать производство продукции, которая прошла подтверждение соответствия и не соответствует требованиям технических регламентов, на основании решений органов государственного контроля (надзора) за соблюдением требований технических регламентов.

Комментарий к статье 28

1. Действие статьи распространяется на заявителя при декларировании или при проведении обязательной сертификации продукции в равной мере.

Статья содержит как права, так и обязанности заявителя. В этой связи следует отметить, что Закон РФ о сертификации предусматривал только его обязанности.

2. Среди прав заявителя весьма важным является право выбора формы подтверждения соответствия (декларирование или сертификация) и схемы, из тех, которые предусмотрены техническим регламентом для данной продукции. Выбор схемы может определяться сроками подтверждения соответствия, наличием или отсутствием соответствующих доказательств, затратами на подтверждение и т. п. соображениями.

Ранее уже указывалось на право обжалования заявителем решений и действий органов по обязательной сертификации и испытательных лабораторий в судебном порядке.

Обжалование действий указанных лиц в орган по их аккредитации не является необходимым предварительным условием судебного обжалования.

Основаниями для подачи жалобы в орган по аккредитации являются нарушения соответствующими лицами условий аккредитации и деятельности, установленных законодательством или иными нормативными правовыми актами РФ.

Нарушение договорных условий обжалованию в административном порядке не подлежит. Такие споры рассматриваются в исковом порядке арбитражными судами.

3. Закон в принципе сохранил обязанности заявителя, предусмотренные в Законе РФ о сертификации.

В связи с обязанностью заявителя предъявлять документы о подтверждении соответствия возникают вопросы о понятии заинтересованного лица и порядке удостоверения копий указанных документов.

Представляется, что под заинтересованным лицом следует понимать только приобретателя продукции.

Порядок удостоверения копии сертификата соответствия ранее установлен Правительством РФ. Согласно п. 12 Правил продажи отдельных видов товаров, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 01.01.01 г. N 55 (в редакции Постановления от 2 октября 1999 г. N 1104), копия указанного документа может быть удостоверена держателем подлинника, нотариусом или органом по сертификации, выдавшим сертификат.

По поводу обязанности заявителя извещать об изменениях, вносимых в техническую документацию или технологические процессы производства, см. п. 2 комментария к ст. 17 Закона.

Статья 29. Условия ввоза на территорию Российской Федерации продукции, подлежащей обязательному подтверждению соответствия

1. Для помещения продукции, подлежащей обязательному подтверждению соответствия, под таможенные режимы, предусматривающие возможность отчуждения или использования этой продукции в соответствии с ее назначением на таможенной территории Российской Федерации, в таможенные органы одновременно с таможенной декларацией заявителем либо уполномоченным заявителем лицом представляются декларация о соответствии или сертификат соответствия либо документы об их признании в соответствии со статьей 30 настоящего Федерального закона. Представление указанных документов не требуется в случае помещения продукции под таможенный режим отказа в пользу государства.

Для целей таможенного оформления продукции списки продукции, на которую распространяется действие абзаца первого настоящего пункта, с указанием кодов Товарной номенклатуры внешнеэкономической деятельности утверждаются Правительством Российской Федерации на основании технических регламентов.

2. Продукция, определяемая в соответствии с положениями абзаца второго пункта 1 настоящей статьи, подлежащая обязательному подтверждению соответствия, ввозимая на таможенную территорию Российской Федерации и помещаемая под таможенные режимы, которыми не предусмотрена возможность ее отчуждения, выпускается таможенными органами Российской Федерации на территорию Российской Федерации без представления указанных в абзаце первом пункта 1 настоящей статьи документов о соответствии.

3. Порядок ввоза на таможенную территорию Российской Федерации продукции, подлежащей обязательному подтверждению соответствия и определяемой в соответствии с положениями абзаца второго пункта 1 настоящей статьи и с учетом положений пункта 2 настоящей статьи, утверждается Правительством Российской Федерации.

Комментарий к статье 29

Условия ввоза на территорию РФ продукции, подлежащей обязательному подтверждению соответствия, претерпели существенные изменения по сравнению с условиями, предусмотренными Законом РФ о сертификации продукции и услуг.

Условия установлены в соответствии с концепцией Закона, в частности, об изъятии из компетенции федеральных органов исполнительной власти права решения соответствующих вопросов.

Согласно Закону, установленные им условия ввоза импортируемой продукции распространяются только на продукцию, разрешенную к ввозу и обороту на территории РФ и предназначенную для отчуждения или использования в соответствии с ее прямым назначением (о понятии оборота см. комментарий к ст. 23 Закона).

На ввозимую продукцию, предназначенную для иных целей (ввозимую на время, для иностранных представительств и т. п.), данный порядок не распространяется.

Условием ввоза соответствующей продукции является представление в таможенные органы одновременно с таможенной декларацией одного из трех документов:

декларации о соответствии, зарегистрированной в установленном порядке;

сертификата соответствия;

документа о подтверждении соответствия, произведенного за пределами территории РФ, признанного в РФ в соответствии с ее международными договорами.

Это правило действует в отношении ввозимой продукции, подлежащей таможенному оформлению в указанном порядке, включенной в список продукции с указанием кодов Товарной номенклатуры внешнеэкономической деятельности.

Список утверждается Правительством РФ на основании технических регламентов.

Порядок ввоза указанной продукции также утверждается Правительством РФ. Ранее этот порядок утверждался федеральными органами исполнительной власти.

Обязанность представления в таможенные органы упомянутых документов на ввозимую продукцию возлагается Законом на заявителя, т. е. на покупателя (получателя) продукции или на лицо, выполняющее функции иностранного изготовителя и принявшего декларацию о соответствии (см. комментарий к ст. 24 Закона).

Согласно Закону указанные лица вправе уполномочить на совершение этих действий третьих лиц.

Вопросы о месте, форме и условиях подтверждения соответствия, порядке представления соответствующих документов в таможенные органы целесообразно предусмотреть в контракте на поставку, поскольку это связано с определенными финансовыми затратами и другими проблемами.

Согласно Федеральному закону от 8 декабря 2003 г. N 164-ФЗ "Об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности" (п. 2 ст. 29) технические, фармакологические, санитарные, ветеринарные, фитосанитарные и экологические требования, а также требования обязательного подтверждения соответствия применяются к товарам, происходящим из иностранного государства, таким же образом, каким они применяются к аналогичным товарам российского происхождения.

Статья 30. Признание результатов подтверждения соответствия

Полученные за пределами территории Российской Федерации документы о подтверждении соответствия, знаки соответствия, протоколы исследований (испытаний) и измерений продукции могут быть признаны в соответствии с международными договорами Российской Федерации.

Комментарий к статье 30

Российская Федерация (документов) подтверждения соответствия ввозимой продукции установленным требованиям и других работ в области стандартизации, сертификации и метрологии.

Этими договорами предусматривается порядок признания результатов соответствующих работ (документов).

В связи с принятием Закона упомянутые договоры должны быть подвергнуты анализу на предмет их соответствия нормам Закона.

Глава 5. АККРЕДИТАЦИЯ ОРГАНОВ ПО СЕРТИФИКАЦИИ

И ИСПЫТАТЕЛЬНЫХ ЛАБОРАТОРИЙ (ЦЕНТРОВ)

Статья 31. Аккредитация органов по сертификации и испытательных лабораторий (центров)

1. Аккредитация органов по сертификации и испытательных лабораторий (центров) осуществляется в целях:

подтверждения компетентности органов по сертификации и испытательных лабораторий (центров), выполняющих работы по подтверждению соответствия;

обеспечения доверия изготовителей, продавцов и приобретателей к деятельности органов по сертификации и аккредитованных испытательных лабораторий (центров);

создания условий для признания результатов деятельности органов по сертификации и аккредитованных испытательных лабораторий (центров).

2. Аккредитация органов по сертификации и испытательных лабораторий (центров), выполняющих работы по подтверждению соответствия, осуществляется на основе принципов:

добровольности;

открытости и доступности правил аккредитации;

компетентности и независимости органов, осуществляющих аккредитацию;

недопустимости ограничения конкуренции и создания препятствий пользованию услугами органов по сертификации и аккредитованных испытательных лабораторий (центров);

обеспечения равных условий лицам, претендующим на получение аккредитации;

недопустимости совмещения полномочий на аккредитацию и подтверждение соответствия;

недопустимости установления пределов действия документов об аккредитации на отдельных территориях.

3. Аккредитация органов по сертификации и испытательных лабораторий (центров), выполняющих работы по подтверждению соответствия, осуществляется в порядке, установленном Правительством Российской Федерации.

Комментарий к статье 31

1. Согласно Закону необходимым условием деятельности органов по сертификации и испытательных лабораторий (центров) является их аккредитация.

Закон регулирует вопросы аккредитации упомянутых лиц только в части, касающейся проводимых ими работ по подтверждению соответствия. Аккредитация на проведение других работ, например на проведение испытательными лабораториями испытаний и измерений в других целях, осуществляется в соответствии с иными документами.

Таким образом, в соответствии с понятием подтверждения соответствия аккредитация осуществляется в отношении работ, связанных с установленными формами подтверждения соответствия: добровольной сертификацией, декларированием и обязательной сертификацией всех объектов технического регулирования. Об аккредитации органов по добровольной сертификации см. п. 2 комментария к ст. 21 Закона.

Главной целью аккредитации является установление и подтверждение способности соответствующего органа осуществлять определенные работы с учетом наличия необходимого оборудования, квалифицированных кадров, других материальных и юридических условий.

Аккредитующие органы также должны обладать необходимой компетентностью и независимостью, обеспечивать равные условия аккредитации для всех лиц, а также не осуществлять работы по подтверждению соответствия.

Документы об аккредитации имеют силу на всей территории РФ, поэтому аккредитованные органы и лаборатории могут проводить соответствующие работы независимо от своего местонахождения и местонахождения заявителя.

2. Аккредитация осуществляется в порядке, установленном Правительством РФ. Ранее порядок аккредитации в данной области устанавливался федеральными органами исполнительной власти для созданной ими системы обязательной сертификации (ст. 9 Закона РФ о сертификации продукции и услуг).

В связи с признанием утратившим силу упомянутого Закона, упразднением понятия системы обязательной сертификации и установлением в качестве одного из принципов технического регулирования единой системы и правил аккредитации, все ранее утвержденные указанными органами правила аккредитации должны считаться фактически утратившими силу с учетом положений п. 8 ст. 46 Закона.

Постановлением Правительства РФ от 6 июля 2001 г. N 514 "Об аккредитации организаций, осуществляющих деятельность по оценке соответствия продукции, производственных процессов и услуг установленным требованиям качества и безопасности" утверждено Положение о проведении указанной работы.

Согласно Закону оценка соответствия преследует цель проверки соблюдения установленных требований и осуществляется в формах государственного контроля (надзора), аккредитации, испытаний, регистрации, подтверждения соответствия, приемки и ввода в эксплуатацию объекта, строительство которого закончено и в иной форме (п. 3 ст. 7). Таким образом, аккредитация организаций в области подтверждения соответствия входит в сферу действия указанного Постановления Правительства РФ.

Представляется, что Постановление в принципе может применяться с учетом норм Закона.

Глава 6. ГОСУДАРСТВЕННЫЙ КОНТРОЛЬ (НАДЗОР)

ЗА СОБЛЮДЕНИЕМ ТРЕБОВАНИЙ ТЕХНИЧЕСКИХ РЕГЛАМЕНТОВ

Статья 32. Органы государственного контроля (надзора) за соблюдением требований технических регламентов

1. Государственный контроль (надзор) за соблюдением требований технических регламентов осуществляется федеральными органами исполнительной власти, органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации, подведомственными им государственными учреждениями, уполномоченными на проведение государственного контроля (надзора) в соответствии с законодательством Российской Федерации (далее - органы государственного контроля (надзора)).

2. Государственный контроль (надзор) за соблюдением требований технических регламентов осуществляется должностными лицами органов государственного контроля (надзора) в порядке, установленном законодательством Российской Федерации.

Комментарий к статье 32

1. Действующая система государственного контроля за соблюдением обязательных требований к продукции, работам и услугам характеризуется множеством федеральных органов исполнительной власти, осуществляющих контроль, неоправданным различием их полномочий, дублированием функций.

Важнейшим шагом по устранению указанных недостатков явилось принятие Федерального закона от 8 августа 2001 г. N 134-ФЗ "О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при проведении государственного контроля (надзора)" (далее именуется - Закон о контроле).

В ст. 2 Закона о контроле дано понятие государственного контроля (надзора) - проведение проверки выполнения юридическими лицами
или индивидуальными предпринимателями при осуществлении их деятельности обязательных требований к товарам (работам, услугам), установленных федеральными законами или принимаемыми в соответствии с ними нормативными правовыми актами.

Определение понятия в принципе совпадает с понятием контроля (надзора) в Законе. Разумеется, должны быть учтены новые объекты контроля, отсутствие среди них работ и услуг, исключение возможности установления обязательных требований федеральными органами исполнительной власти и др.

Понятие государственного контроля (надзора) в Законе о контроле должно быть приведено в соответствие с аналогичным понятием в Законе.

Вместе с тем принципиальное сходство этих понятий в упомянутых Законах дает основание сделать вывод о правомерности распространения соответствующих положений Закона о контроле, не противоречащих нормам Закона, на отношения по контролю в рамках Закона.

2. В соответствии с Законом о контроле (п. 1 ст. 1) Закон определяет статус органов, осуществляющих государственный контроль: федеральные органы исполнительной власти, органы исполнительной власти субъектов РФ, подведомственные им государственные учреждения, уполномоченные на проведение государственного контроля в соответствии с законодательством РФ.

Согласно ст. 4 Закона о контроле определение федеральных органов исполнительной власти, уполномоченных на проведение государственного контроля, установление их организационной структуры, полномочий, функций и порядка деятельности осуществляется Президентом РФ или Правительством РФ.

Согласно ст. 5 Закона о контроле определение органов исполнительной власти субъектов РФ, уполномоченных на проведение государственного контроля, установление их организационной структуры, полномочий, функций и порядка деятельности осуществляется высшим должностным лицом субъекта РФ (руководителем высшего исполнительного органа государственной власти субъекта РФ).

Таким образом, можно констатировать, что Закон сохранил множественность федеральных органов и органов субъектов РФ, осуществляющих государственный контроль, а также получение ими права на осуществление контроля по специальному уполномочию компетентных органов.

Государственные учреждения получают полномочия на проведение государственного контроля от государственных органов, которым они подведомственны.

Согласно ст. 120 ГК учреждением признается организация, созданная собственником (в данном случае государством) для осуществления функций некоммерческого характера и финансируемая им.

Непосредственный контроль осуществляется должностными лицами органов государственного контроля (надзора) в порядке, установленном Законом о контроле.

3. Согласно п. 2 ст. 32 Закона государственный контроль за соблюдением требований технических регламентов осуществляется в порядке, установленном законодательством РФ. Таким законодательным актом является Закон о контроле.

Учитывая основополагающую роль Закона о контроле в организации и проведении государственного контроля в области технического регулирования, целесообразно начать его рассмотрение с принципов его проведения, изложенных в ст. 3.

Основными принципами являются:

- презумпция добросовестности юридического лица или индивидуального предпринимателя;

- соблюдение международных договоров Российской Федерации;

- открытость и доступность для юридических лиц и индивидуальных предпринимателей нормативных правовых актов, устанавливающих обязательные требования, выполнение которых проверяется при проведении государственного контроля (надзора);

- установление обязательных требований федеральными законами и принятыми в соответствии с ними нормативными правовыми актами;

- проведение мероприятий по контролю уполномоченными должностными лицами органов государственного контроля (надзора);

- соответствие предмета проводимого мероприятия по контролю компетенции органа государственного контроля (надзора);

- периодичность и оперативность проведения мероприятия по контролю, предусматривающего полное и максимально быстрое проведение его в течение установленного срока
;

- учет мероприятий по контролю, проводимых органами государственного контроля (надзора);

- возможность обжалования действий (бездействия) должностных лиц органов государственного контроля (надзора), нарушающих порядок проведения мероприятий по контролю, установленный настоящим Федеральным законом, иными федеральными законами и принятыми в соответствии с ними нормативными правовыми актами;

- признание в порядке, установленном федеральным законодательством, недействующими (полностью или частично) нормативных правовых актов, устанавливающих обязательные требования, соблюдение которых подлежит проверке, если они не соответствуют федеральным законам;

- устранение в полном объеме органами государственного контроля (надзора) допущенных нарушений в случае признания судом жалобы юридического лица или индивидуального предпринимателя обоснованной;

- ответственность органов государственного контроля (надзора) и их должностных лиц при проведении государственного контроля (надзора) за нарушение законодательства Российской Федерации;

- недопустимость взимания органами государственного контроля (надзора) платы с юридических лиц и индивидуальных предпринимателей за проведение мероприятий по контролю, за исключением случаев возмещения расходов органов государственного контроля (надзора) на осуществление исследований (испытаний) и экспертиз, в результате которых выявлены нарушения обязательных требований;

- недопустимость непосредственного получения органами государственного контроля (надзора) отчислений от сумм, взысканных с юридических лиц и (или) индивидуальных предпринимателей в результате проведения мероприятий по контролю.

При применении этих принципов необходимо учитывать определенные изменения по некоторым вопросам, внесенные Законом.

Так, например, Закон не предусматривает установление обязательных требований к продукции какими-либо нормативными правовыми актами, кроме указанных в нем, установление обязательных требований к работам и услугам и осуществление государственного контроля за ними и др.

Особое внимание необходимо обратить на принцип, который сформулирован как презумпция добросовестности проверяемого лица. Применительно к административно-правовому характеру отношений между контролирующим органом и проверяемым лицом это означает, что для применения мер ответственности к последнему одного факта нарушения обязательных требований еще недостаточно. Необходимо доказать, что нарушение произошло по его вине. Обязанность доказать наличие вины возлагается на контролирующий орган.

Таким образом, по существу презумпция добросовестности корреспондирует с презумпцией невиновности, действующей в административном и уголовном законодательстве.

Статья 7 Закона о контроле устанавливает для всех контролирующих органов, подпадающих под действие данного Закона, единый порядок проведения мероприятий по контролю.

Этот порядок предусматривает непременное издание контролирующим органом распорядительного акта (приказа, распоряжения), в котором должны быть указаны, в частности, фамилия, имя, отчество и должность лица (лиц), уполномоченных на проведение мероприятия; наименование (фамилия) субъекта, подлежащего проверке; цели, задачи и предмет проводимого мероприятия; правовые основания проведения мероприятия, в том числе нормативные правовые акты, обязательные требования которых подлежат проверке; дата начала и окончания мероприятия.

Распорядительный акт либо его копия, заверенная печатью, предъявляется проверяющим должностным лицом руководителю проверяемого субъекта одновременно со служебным удостоверением.

Продолжительность любого мероприятия по контролю не может превышать как правило один месяц.

В исключительных случаях этот срок может быть продлен, но не более чем на один месяц, руководителем контролирующего органа (его заместителем) по мотивированному представлению должностного лица, осуществляющего мероприятие.

Основанием продления срока мероприятия может быть необходимость проведения специальных исследований (испытаний) и экспертиз, связанных с большим объемом работы.

Проводимые мероприятия по контролю разделяются на плановые и внеплановые.

Плановые мероприятия имеют своей целью (предметом) проверку выполнения проверяемым субъектом обязательных требований, внеплановые - контроль исполнения предписаний об устранении нарушений, выявленных при плановой проверке.

При этом плановое мероприятие в отношении одного субъекта может быть проведено каждым контролирующим органом в пределах своей компетенции не более одного раза в два года.

Внеплановые мероприятия проводятся также в следующих случаях:

- при получении информации о возникновении аварийных ситуаций, об изменениях или о нарушениях технологических процессов, выходе из строя сооружений, оборудования, которые могут непосредственно причинить вред жизни, здоровью людей, окружающей среде, имуществу граждан, индивидуальных предпринимателей и юридических лиц.

Таким образом, в данном случае основанием для назначения внеплановой проверки выполнения обязательных требований является полученная информация об уже возникшей непосредственной опасности для упомянутых объектов, вызванной наступившими причинами техногенного характера;

- возникновения угрозы здоровью и жизни граждан, загрязнения окружающей среды, повреждения имущества юридических лиц и индивидуальных предпринимателей.

В отличие от вышеуказанного основания, в данном случае речь идет об угрозе упомянутым объектам, вызванной иными причинами (нетехногенного характера). Такими причинами могут быть, например, явная недоброкачественность или опасность товаров (работ, услуг), подлежащих реализации;

- обращения граждан, юридических лиц, индивидуальных предпринимателей с жалобами на нарушения их прав и законных интересов действиями (бездействием) иных лиц, связанными с невыполнением последними обязательных требований, а также получения иной информации, подтверждаемой документами и иными доказательствами о наличии признаков таких нарушений.

Данный случай назначения внеплановой проверки содержит два основания. Первое - жалобы заинтересованных лиц на нарушение обязательных требований их контрагентами по договорам купли-продажи (поставки) товаров, проведения работ или оказания услуг.

Второе - получение информации не от заинтересованных лиц. Но в этом случае одной информации недостаточно - она должна быть подтверждена документами или иными доказательствами.

Во всех указанных случаях назначения внеплановых мероприятий по контролю, кроме первого (техногенных причин), должно быть принято мотивированное решение.

При этом анонимные обращения не могут быть основанием для назначения внепланового мероприятия.

Порядок организации и сроки проведения мероприятий по контролю, установленные ст. 7 Закона о контроле, в частности обязательное издание распорядительного документа о проверке, распространяются как на плановые, так и на внеплановые мероприятия по контролю.

В случае нарушения упомянутого порядка и сроков действия контролирующих органов могут быть обжалованы вышестоящему органу или в суд, в частности, в случае необоснованного назначения внепланового мероприятия.

Важное значение для защиты прав проверяемых лиц имеет перечень действий проверяющих должностных лиц, которые они не вправе совершать. Согласно ст. 8 Закона о контроле к ним относятся:

- проверять выполнение обязательных требований, не относящихся к компетенции соответствующего органа государственного контроля;

- осуществлять плановые проверки в отсутствие должностных лиц, работников юридических лиц, индивидуальных предпринимателей либо их представителей.

Под должностными лицами следует понимать не любых должностных лиц, а руководителей (их заместителей) государственных организаций, а под иными работниками - руководителей (их заместителей) негосударственных организаций.

Представители указанных лиц должны иметь специальные полномочия для участия в проверке, оформленные распорядительным документом проверяемой организации либо доверенностью.

Нарушение этого запрета является основанием для обжалования действий проверяющих должностных лиц и признания результатов проверки незаконными;

- изымать оригиналы документов, а также требовать представления документов, информации, образцов (проб) продукции, если они не являются объектами мероприятий по контролю и не относятся к предмету проверки, указанному в распорядительном документе о ее проведении;

- изымать образцы (пробы) продукции для проведения их исследований (испытаний) или экспертизы без оформления акта об отборе образцов (проб) по установленной форме и в количестве, превышающем нормы, установленные государственными стандартами или иными нормативными документами;

- распространять информацию, составляющую охраняемую законом тайну, полученную в результате проведения мероприятий по контролю.

Согласно ст. 128 ГК информация является одним из объектов гражданских прав.

В соответствии со ст. 139 ГК информация составляет служебную или коммерческую тайну, если она имеет действительную или потенциальную коммерческую ценность, а ее обладатель принимает меры к охране ее конфиденциальности.