«Актуальные вопросы бухгалтерского учета и налогообложения в кредитных организациях» (стр. 5 )

При этом необходимо обеспечить соблюдение принципов признания в бухгалтерском учете расходов, изложенных в Порядке определения расходов и их отражения в бухгалтерском учете (Приложение 3 к Положению ) (далее по тексту – Порядок).

В пункте 3.6. Порядка указано, что перечисленные в нем принципы являются исчерпывающими, если в отношении отдельных категорий доходов и расходов не установлены особенности.

Анализ положений Порядка позволяет сделать вывод о том, что учет расходов на ГСМ для служебного автотранспорта должен осуществляться с применением общеустановленных принципов, а именно с применением норм подпункта 3.5.2[34] пункта 3.5[35] и пункта 3.3[36] Порядка.

Таким образом, для целей бухгалтерского учета Банк вправе установить во внутреннем регламенте моментом списания материальных запасов в виде ГСМ на расходы дату предоставления в бухгалтерию товарной накладной за месяц и путевого листа. Фактически такой порядок приведет к тому, что стоимость ГСМ будет отражена в расходах того месяца, в котором документы, позволяющие однозначно определить сумму расходов, будут приняты к учету.

В целей составления годового отчета Банк в силу пункта 2.1 Указания обязан провести в конце отчетного года подготовительную работу, которая включает в себя, в частности, начисление и отражение в бухгалтерском учете в соответствии с Приложением 3 к Положению расходов, относящихся к периоду до 1 января нового года (пункт 2.4 Указания ).

В том случае, если первичные документы, позволяющие признать расходы в бухгалтерском учете в соответствии с пунктом 3.5 Порядка, поступили после 1 января года, следующего после отчетного года, но до даты составления годового отчета, это событие может быть признано Банком в качестве корректирующего события после отчетной даты (пункт 3.1.2 Указания ) и учтено при формировании финансового результата отчетного года (пункт 3.2.3 Указания ).

Налоговый учет.

Нормы налогового законодательства обязывают налогоплательщиков признавать расходы в том отчетном периоде, к которому они относятся независимо от времени фактической выплаты денежных средств и (или) иной формы их оплаты (пункт 1 статьи 272 НК РФ). При этом, датой осуществления материальных расходов (пункт 2 указанной статьи) признается дата передачи в производство сырья и материалов - в части сырья и материалов, приходящихся на произведенные товары (работы, услуги).

Документом, подтверждающим факт передачи в производство ГСМ, может выступать путевой лист, содержащий все необходимые реквизиты (Письмо Минфина России от 01.01.2001 N /2/161)

На наш взгляд, в рассматриваемой ситуации (использование ГСМ в процессе эксплуатации служебного автотранспорта) связь между производством товаров (работ, услуг) и передачей материалов в эксплуатацию не может быть определена четко, в связи с этим Банк вправе распределить расходы самостоятельно (пункт 1 статьи 272 НК РФ).

Таким образом, Банк вправе установить датой признания расходов на ГСМ дату утверждения авансового отчета (в соответствии с подпунктом 5 пункта 7 статьи 272 НК РФ).

Особых правил учета расходов для целей налогообложения по итогам календарного года НК РФ не содержит.

По мнению консультантов, в случае, если для целей налогообложения прибыли Банк применит порядок признания расходов на ГСМ, аналогичный принятому в бухгалтерском учете, принцип признания расходов по методу начисления будет соблюден, вероятность применения к Банку мер налоговой ответственности за искажение объектов налогообложения, приводящее к занижению налоговой базы по налогу на прибыль (статьи 120, 122 НК РФ), минимальна.

Документы и литература.

1.  НК РФ – Налоговый кодекс Российской Федерации (ч. I) от 31.07.98г. и (ч. II) от 01.01.2001г. ;

2.  Закон – Федеральный закон Российской Федерации от 01.01.2001г. «О бухгалтерском учете»;

3.  Положение – Положение Банка России от 01.01.2001г. «О правилах ведения бухгалтерского учёта в кредитных организациях, расположенных на территории Российской Федерации»;

4.  Указание - Указание Банка России от 01.01.2001г. «О порядке составления годового отчета».

О применении ставки рефинансирования при определении материальной выгоды

Описание ситуации.

Банк предоставил Клиенту (заемщику), являющемуся налоговым резидентом РФ, заем в размере руб. сроком на шесть месяцев под 5% годовых.

По условиям договора займа проценты за пользование заемными средствами клиент уплачивает ежемесячно не позднее 20-го числа каждого месяца. Клиент добросовестно уплатил проценты за 1-ый и 2-ой месяцы пользования кредитом.

За третий месяц пользования кредитом заемщик уплатил проценты не 20, а 25 числа.

Ставка рефинансирования Банка России, установленная на дату уплаты процентов за третий месяц, составляет 8,25% годовых. Процентная ставка, рассчитанная исходя из 2/3 действующей ставки рефинансирования Банка России, равна 5,5% (8,25% x 2/3). Соответственно, у Клиента возникает материальная выгода, которую банк должен рассчитать.

Вопрос.

Ставку на какую дату необходимо использовать Банку для расчета материальной выгоды: ставку рефинансирования Банка России, действующую на день уплаты займа (кредита) по договору 20-го числа или ставку рефинансирования Банка России установленную на дату фактической уплаты Клиентом процентов (25 число)?

Мнение консультантов.

В приведенной в тексте вопроса ситуации Банк при исчислении налоговой базы должен осуществить расчет исходя из ставки рефинансирования, установленной Банком России на 25 число месяца, то есть - на дату фактической уплаты процентов за пользованием займом.

Обоснование мнения консультантов.

Подпунктом 1 пункта 1 статьи 212 НК РФ к числу доходов налогоплательщика, полученным в виде материальной выгоды отнесена материальная выгода, полученная от экономии на процентах за пользование налогоплательщиком заемными (кредитными) средствами, полученными от организаций или индивидуальных предпринимателей, за исключением:

«материальной выгоды, полученной от банков, находящихся на территории Российской Федерации, в связи с операциями с банковскими картами в течение беспроцентного периода, установленного в договоре о предоставлении банковской карты;

материальной выгоды, полученной от экономии на процентах за пользование заемными (кредитными) средствами, предоставленными на новое строительство либо приобретение на территории Российской Федерации жилого дома, квартиры, комнаты или доли (долей) в них, земельных участков, предоставленных для индивидуального жилищного строительства, и земельных участков, на которых расположены приобретаемые жилые дома, или доли (долей) в них;

материальной выгоды, полученной от экономии на процентах за пользование заемными (кредитными) средствами, предоставленными банками, находящимися на территории Российской Федерации, в целях рефинансирования (перекредитования) займов (кредитов), полученных на новое строительство либо приобретение на территории Российской Федерации жилого дома, квартиры, комнаты или доли (долей) в них, земельных участков, предоставленных для индивидуального жилищного строительства, и земельных участков, на которых расположены приобретаемые жилые дома, или доли (долей) в них.

Материальная выгода, указанная в абзацах третьем и четвертом настоящего подпункта, освобождается от налогообложения при условии наличия права у налогоплательщика на получение имущественного налогового вычета, установленного подпунктом 2 пункта 1 статьи 220 настоящего Кодекса, подтвержденного налоговым органом в порядке, предусмотренном пунктом 3 статьи 220 настоящего Кодекса».

При этом согласно последнему абзацу пункта 2 статьи 212 НК РФ определение налоговой базы при получении налогоплательщиком рассматриваемого вида дохода, исчисление, удержание и перечисление налога осуществляются налоговым агентом в порядке, установленном НК РФ.

Одновременно, согласно пункту 2 статьи 212 НК РФ налоговая база при получении дохода в виде материальной выгоды от экономии на процентах за пользование заемными средствами определяется как:

«1) превышение суммы процентов за пользование заемными (кредитными) средствами, выраженными в рублях, исчисленной исходя из двух третьих действующей ставки рефинансирования, установленной Центральным банком Российской Федерации на дату фактического получения налогоплательщиком дохода, над суммой процентов, исчисленной исходя из условий договора;

2) превышение суммы процентов за пользование заемными (кредитными) средствами, выраженными в иностранной валюте, исчисленной исходя из 9 процентов годовых, над суммой процентов, исчисленной исходя из условий договора».

В рассматриваемой ситуации в силу положений статьи 226 НК РФ Банк признается налоговым агентом по налогу на доходы физических лиц (далее по тексту - НДФЛ) в виде материальной выгоды, полученной от экономии на процентах за пользование заемными (кредитными) средствами.

Правила определения даты фактического получения налогоплательщиком дохода в целях обложения НДФЛ установлены статьей 223 НК РФ, согласно подпункту 3 пункта 1 которой датой получения дохода в виде материальной выгоды от экономии на процентах за пользование заемными признается день «уплаты налогоплательщиком процентов по полученным заемным (кредитным) средствам». Иными словами, материальная выгода считается полученной не в соответствии с условиями договора, определяющими сроки внесения платы за пользование заемными средствами, а фактом внесения такой платы. Двоякое толкование положений пункта 2 статьи 212 НК РФ в совокупности с подпунктом 3 пункта 1 статьи 223 НК РФ, в части даты, на которую определятся установленная Банком России ставка рефинансирования, по нашему мнению, исключено полностью.

Таким образом, в приведенной в тексте вопроса ситуации Банк при исчислении налоговой базы должен осуществить расчет исходя из ставки рефинансирования, установленной Банком России на 25 число месяца, то есть - на дату фактической уплаты процентов за пользованием займом.

Документы и литература.

1.  НК РФ – Налоговый кодекс Российской Федерации (ч. I) от 31.07.98г. и (ч. II) от 01.01.2001г. .

О правомерности открытия на балансовом счете 42309 депозитного счета нотариуса

Вопрос.

Банк просит разъяснить правомерность открытия на балансовом счете 42309 «Прочие привлеченные средства до востребования» депозитного счета нотариуса, на который будут зачисляться денежные средства, поступающие во временное распоряжение, при осуществлении им установленной законодательством РФ деятельности и в установленных законодательством РФ случаях.

В случае, если использование в указанных целях балансового счета 42309 является недопустимым, то просим указать соответствующий балансовый счет.

Мнение консультантов.

Банк вправе учитывать на балансовом счете 42309 «Прочие привлеченные средства до востребования» средства, внесенные нотариусом на банковский счет, открытый Банке с целью хранения денежных средств, получаемых нотариусом в установленных законодательством Российской Федерации в депозит.

Обоснование мнения консультантов.

«Банки открывают в валюте Российской Федерации и иностранных валютах: текущие счета; расчетные счета; бюджетные счета; корреспондентские счета; корреспондентские субсчета; счета доверительного управления; специальные банковские счета; депозитные счета судов, подразделений службы судебных приставов, правоохранительных органов, нотариусов; счета по вкладам (депозитам)» (пункт 2.1 Инструкции ). При этом, согласно пункту 1.1 Инструкции операции по банковским счетам, счетам по вкладу (депозиту) соответствующего вида (режим счета) регулируются законодательством Российской Федерации и производятся в установленном им порядке.

Основанием открытия банковского счета, счета по вкладу (депозиту) является заключение договора банковского счета, договора банковского вклада (депозита) и представление всех документов, определенных законодательством Российской Федерации (пункт 1.2 Инструкции ). При этом, согласно пункту 2.9 Инструкции определено, что депозитные счета нотариусов открываются нотариусам для зачисления денежных средств, поступающих во временное распоряжение, при осуществлении ими установленной законодательством Российской Федерации деятельности и в установленных законодательством Российской Федерации случаях.

Законодательство Российской Федерации, в том числе и Основы законодательства о нотариате, не содержит легального определения терминов «нотариус» и «нотариальная деятельность». Вместе с тем, в соответствии со статьей 1 Основ законодательства о нотариате нотариальная деятельность не является предпринимательством и не преследует цели извлечения прибыли.

В Постановлении Конституционного Суда РФ № 15 публично-правовой статус нотариусов, определен как «Осуществление нотариальных функций от имени государства...» (пункт 2), а профессия нотариуса квалифицирована как публичная служба, контролируемая государством или органом, действующим на основании устава и наделенным соответствующими полномочиями от имени государства (пункт 3).

Согласно статье 8 Основ законодательства о нотариате «Нотариус, занимающийся частной практикой, вправе иметь контору, открывать в любом банке расчетный и другие счета, в том числе валютный, иметь имущественные и личные неимущественные права и обязанности, нанимать и увольнять работников, распоряжаться поступившим доходом, выступать в суде, арбитражном суде от своего имени и совершать другие действия в соответствии с законодательством Российской Федерации и субъектов Российской Федерации».

В соответствии со статьей 23 Основ законодательства о нотариате источником финансирования деятельности нотариуса, занимающегося частной практикой, являются денежные средства, полученные им за совершение нотариальных действий и оказание услуг правового и технического характера, другие финансовые поступления, не противоречащие законодательству Российской Федерации.

«Денежные средства, полученные нотариусом, занимающимся частной практикой, после уплаты налогов, других обязательных платежей поступают в собственность нотариуса.

Нотариус, занимающийся частной практикой, вправе открыть расчетный и другие счета, в том числе валютный, в любом банке».

Согласно пункту 1 статьи 327 ГК РФ «Исполнение обязательства внесением долга в депозит» «Должник вправе внести причитающиеся с него деньги или ценные бумаги в депозит нотариуса, а в случаях, установленных законом, в депозит суда - если обязательство не может быть исполнено должником вследствие:

1) отсутствия кредитора или лица, уполномоченного им принять исполнение, в месте, где обязательство должно быть исполнено;

2) недееспособности кредитора и отсутствия у него представителя;

3) очевидного отсутствия определенности по поводу того, кто является кредитором по обязательству, в частности в связи со спором по этому поводу между кредитором и другими лицами;

4) уклонения кредитора от принятия исполнения или иной просрочки с его стороны».

В силу статьи 87 Основ законодательства РФ о нотариате «Нотариус в случаях, предусмотренных гражданским законодательством Российской Федерации, принимает от должника в депозит денежные суммы и ценные бумаги для передачи их кредитору». При этом, согласно нормам Основ законодательства нотариате:

- «Возврат денежных сумм и ценных бумаг лицу, внесшему их в депозит, допускается лишь с письменного согласия лица, в пользу которого сделан взнос, или по решению суда» (статья 88);

- денежные средства, находящиеся на депозитных счетах, не являются доходом нотариуса, занимающегося частной практикой (статья 23).

Таким образом, в данном случае депонентами фактически являются гражданин или организация, которым причитаются денежные суммы, внесенные в депозит, нотариус, в депозит которого внесены деньги, выдает кредитору причитающиеся ему денежные суммы по требованию последнего. Средства, внесенные в депозит нотариуса, не могут быть квалифицированы как средства финансирования деятельности нотариуса в толковании, придаваемом статьей 23 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате. Иными словами, нотариус, не являясь владельцем денежных сумм, внесенных в депозит, обеспечивает их хранение в течение срока исковой давности, в том числе путем их размещения в кредитной организации.

Как следует из приведенных выше норм Инструкции основанием для открытия депозитного счета нотариуса является договор соответствующего вида, заключенный нотариусом с банком (пункт 1.2). Отношения сторон и, следовательно, операции по договору банковского счета подчиняются правилам Главы 45 ГК РФ, а банковского вклада (депозита) - Главы 44 ГК РФ.

Известно, что термин «депозит» может употребляться в разных значениях. В статье 834[37] ГК РФ термин «депозит» употребляется как синоним вклада, банковского займа, а исходя из смысла статьи 87 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате и статьи 327 ГК РФ, как отмечено выше, под термином «депозит» подразумевается хранение у нотариуса чужого имущества с последствиями исполнения обязательства должника и прекращения у него права собственности на переданное имущество. Таким образом, размещение средств в кредитной организации и внесение денежных средств в депозит нотариуса регулируется различными нормами законодательства.

По договору банковского счета банк обязуется принимать и зачислять поступающие на счет, открытый клиенту (владельцу счета), денежные средства, выполнять распоряжения клиента о перечислении и выдаче соответствующих сумм со счета и проведении других операций по счету (пункт 1 статьи 845 ГК РФ). При заключении договора банковского счета клиенту или указанному им лицу открывается счет на условиях, согласованных сторонами (пункт 1 статьи 846 ГК РФ). При этом, в силу статьи 848 ГК РФ банк обязан совершать для клиента операции, предусмотренные для счетов данного вида законом, установленными в соответствии с ними банковскими правилами и применяемыми в банковской практике обычаями делового оборота, если договором банковского счета не предусмотрено иное.

Определяя в статьях 87 и 88 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате и статье 327 ГК РФ суть депозита нотариуса, законодатель не установил специальные правила для депозитных счетов нотариусов. Одновременно, как сказано выше депозитный счет нотариуса не является счетом вклада (депозита) в толковании Главы 45 ГК РФ.

По мнению консультантов, из изложенного следует, что депозитный счет нотариуса правомерно квалифицировать как разновидность банковского счета. Следовательно, основанием для открытия депозитного счета нотариуса является договор банковского счета, условиями которого должны быть закреплены особенности обслуживания исходя из содержания статей 87 и 88 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате и статьи 327 ГК РФ. Аналогичную позицию высказали специалисты Банка России в Письме от 01.01.2001г. № /1915.

Планом счетов бухгалтерского учета в кредитных организациях специальные счета для учета средств, внесенных должниками в депозит нотариуса, не предусмотрены. Одновременно, Планом счетов бухгалтерского учета выделены счета для учета прочих привлеченных и размещенных средств. Согласно пункту 1.15 Части I Положения «Указанные счета предназначены для учета денежных средств, драгоценных металлов и ценных бумаг, привлекаемых и размещаемых кредитными организациями на возвратной основе по договорам, отличным от договора банковского вклада (депозита), банковского счета клиента и кредитного договора (например, по договорам займа)». Назначение счетов учета прочих привлеченных средств в дословном прочтении не позволяет учитывать на них средства депозитов нотариусов.

Однако, в виду отсутствия в плане счетов бухгалтерского учета специально предназначенных для рассматриваемых целей балансовых счетов, а также счетов, назначение (характеристика) которых предполагает учет на них средств, аналогичных, вносимым в депозит нотариуса, на наш взгляд, правомерно пренебречь «буквальным» назначением счетов учета прочих привлеченных средств и, руководствуясь вышеприведенным публично-правовым нотариуса (физическое лицо, не являющееся предпринимателем, наделенное правоспособностью совершать действия от имени государства), особым статусом денежных средств, внесенных в депозит нотариуса, учитывать данные средства на балансовом счете 42309 «Прочие привлеченные средства до востребования[38]».

Балансовый счет 42309 рекомендован для учета денежных средств, получаемых нотариусами в депозит и Банком России в ответе на вопрос 6 Ответов и разъяснений по некоторым вопросам, связанным с ведением бухгалтерского учета и составлением финансовой отчетности, размещенных на официальном сайте Банка России в сети Интернет 18.12.2008г.

Обращаем внимание Банка.

В соответствии с пунктом 1 статьи 86 НК РФ «Банк обязан сообщить об открытии или о закрытии счета, об изменении реквизитов счета организации (индивидуального предпринимателя) на бумажном носителе или в электронном виде в налоговый орган по месту своего нахождения в течение пяти дней со дня соответствующего открытия, закрытия или изменения реквизитов такого счета».

В силу пункта 2 статьи 11 НК РФ в целях применения налогового законодательства под счетом следует понимать «расчетные (текущие) и иные счета в банках, открытые на основании договора банковского счета, на которые зачисляются и с которых могут расходоваться денежные средства организаций и индивидуальных предпринимателей, нотариусов, занимающихся частной практикой, адвокатов, учредивших адвокатские кабинеты».

Исходя из формулировок, использованных законодателем в вышеприведенном толковании понятия «счет», обязанность, установленная пунктом 1 статьи 86 НК РФ должна быть выполнена банком в отношении счетов нотариусов, занимающихся частной практикой, отрытых для учета средств, связанных с финансовой деятельностью (балансовый счет 40802[39]). Депозитные счета нотариусов под понятие «счет», установленное пунктом 2 статьи 11 НК РФ, по нашему мнению, не подпадает в силу использованной законодателем стилистической конструкции, согласно которой речь идет о банковских счетах, на которые зачисляются и могут расходоваться средства нотариусов. Средства, внесенные должниками в депозит нотариусу, как было отмечено выше, не являются денежными средствами нотариуса.

Однако, по мнению специалистов финансового ведомства, изложенному в Письме от 01.01.2001г. № /1-150, депозитный счет нотариуса подпадает под понятие «счет», установленное пунктом 2 статьи 11 НК РФ, в связи с чем, информация об открытии банком такого счета должна быть направлена в налоговый орган по месту учета банка в порядке, установленном пунктом 1 статьи 86 НК РФ:

«Учитывая, что депозитный счет нотариуса, на который зачисляются денежные средства, поступающие во временное распоряжение, при осуществлении им установленной законодательством Российской Федерации деятельности и в установленных законодательством Российской Федерации случаях, открывается на основании договора банковского счета, банк в силу п. п. 1 и 4 ст. 86 Кодекса обязан сообщить в соответствующий налоговый орган об открытии (закрытии), изменении реквизитов такого счета».

Одновременно, в указанном письме разъяснено, что «при принятии налоговым органом решений о взыскании налога и применении обеспечительной меры в виде приостановления операций по счетам в банках в отношении нотариусов, занимающихся частной практикой, следует учитывать, что денежные средства, находящиеся на депозитном счете нотариуса, поступают во временное распоряжение для передачи их кредиторам и не являются имуществом нотариуса».

Документы и литература.

1.  ГК РФ - Гражданский кодекс Российской Федерации (ч. I) от 01.01.2001г. , (ч. II) от 01.01.2001г. , (ч. III) от 01.01.2001г. , (ч. IV) от 01.01.2001г. ;

2.  НК РФ – Налоговый кодекс Российской Федерации (ч. I) от 31.07.98г. и (ч. II) от 01.01.2001г. ;

3.  Основы законодательства о нотариате - Основы законодательства Российской Федерации о нотариате от 01.01.2001г. № 4462-1;

4.  Постановление Конституционного Суда РФ № 15 - Постановление Конституционного Суда РФ от 01.01.2001г. «По делу о проверке конституционности отдельных положений статей 2, 12, 17, 24 и 34 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате»;

5.  Положение – Положение Банка России от 01.01.2001г. «О правилах ведения бухгалтерского учёта в кредитных организациях, расположенных на территории Российской Федерации»;

6.  Инструкция – Инструкция Банка России от 01.01.2001г. «Об открытии и закрытии банковских счетов, счетов по вкладам (депозитам)».

О порядке открытия счета коллегии адвокатов

Вопрос.

Вправе ли Банк открыть депозитный счет коллегии адвокатов по аналогии с депозитными счетами, порядок открытия которых регламентирован главой 6 Инструкции ЦБ РФ ? Если возможно, то на каком балансовом счете?

Мнение консультантов.

Поскольку статус депозита нотариуса отличен от статуса депозита коллегии адвокатов, консультанты считают, что открывать депозитный счет коллегии адвокатов по аналогии с депозитными счетами, порядок открытия которых регламентирован Главой 6 Инструкции 28-И, по нашему мнению, некорректно.

Банк вправе, как и любому другому юридическому лицу, открыть коллегии адвокатов депозитный счет. При открытии депозитного счета коллегии адвокатов, по нашему мнению, Банку следует руководствоваться нормами Главы 5 Инструкции , в частности – пункта 5.3.

Для учета денежных средств, принятых Банком по договору депозита (вклада), заключенному с коллегией адвокатов, Банк должен открыть соответствующий сроку депозита счет второго порядка на балансовом счете первого порядка 422 «Депозиты негосударственных некоммерческих организаций».

Обоснование мнения консультантов.

В соответствии с пунктом 1 статьи 20 Закона коллегия адвокатов - это одна из форм адвокатских образований, которая согласно статье 22 Закона является:

«некоммерческой организацией[40], основанной на членстве и действующей на основании устава, утверждаемого ее учредителями (далее также - устав), и заключаемого ими учредительного договора (пункт 2) .

«юридическим лицом[41], имеет самостоятельный баланс, открывает счета в банках в соответствии с законодательством Российской Федерации, имеет печать, штампы и бланки с адресом и наименованием коллегии адвокатов, содержащим указание на субъект Российской Федерации, на территории которого учреждена коллегия адвокатов (пункт 9).

Согласно пункту 2 статьи 1 Закона «Адвокатская деятельность[42] не является предпринимательской».

В силу положения пункта 3 статьи 50 ГК РФ «Некоммерческие организации могут осуществлять предпринимательскую деятельность лишь постольку, поскольку это служит достижению целей, ради которых они созданы, и соответствующую этим целям».

Таким образом, коллегия адвокатов, являясь организационно-правовой формой адвокатского образования, в котором адвокатская деятельность осуществляется на коллективной основе, как некоммерческая организация вправе осуществлять предпринимательскую деятельность при условии соблюдения нормы пункта 3 статьи 50 ГК РФ.

Пунктом 2 статьи 13.1 Закона также установлено, что «Некоммерческая организация может осуществлять предпринимательскую деятельность лишь постольку, поскольку это служит достижению целей, ради которых она создана. Такой деятельностью признаются приносящее прибыль производство товаров и услуг, отвечающих целям создания некоммерческой организации, а также приобретение и реализация ценных бумаг, имущественных и неимущественных прав, участие в хозяйственных обществах и участие в товариществах на вере в качестве вкладчика.

Законодательством Российской Федерации могут устанавливаться ограничения на предпринимательскую деятельность некоммерческих организаций отдельных видов».

При этом, некоммерческая организация обязана вести учет доходов и расходов по предпринимательской деятельности (пункт 3 статьи 13.1 Закона ).

В соответствии с пунктом 1 статьи 3 закона «Некоммерческая организация считается созданной как юридическое лицо с момента ее государственной регистрации в установленном законом порядке, имеет в собственности или в оперативном управлении обособленное имущество, отвечает (за исключением частных учреждений) по своим обязательствам этим имуществом, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде».

Аналогичная норма предусмотрена и пунктом 8 статьи 22 Закона , согласно которому коллегия адвокатов «считается учрежденной с момента ее государственной регистрации. Государственная регистрация коллегии адвокатов, а также внесение в единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении ее деятельности осуществляются в порядке, установленном федеральным законом о государственной регистрации юридических лиц».

Кроме того, в пункте 3 статьи 3 Закона закреплено, что «Некоммерческая организация вправе в установленном порядке открывать счета в банках на территории Российской Федерации и за пределами ее территории».

В пункте 4.28 Части II Положения установлено, что, в числе прочих расчетных счетов, балансовый счет второго порядка 407 «Счета негосударственных организаций» предназначен для учета средств на счетах финансовых, коммерческих, некоммерческих организаций, при этом в данном пункте указано, что «Организации, не имеющие в качестве основной цели своей деятельности извлечение прибыли и не распределяющие полученную прибыль между участниками, относятся к некоммерческим. Счета таким организациям открываются на балансовых счетах второго порядка, имеющих соответствующие наименования[43]».

Следовательно, если это не противоречит уставу коллегии адвокатов, последняя правомочна использовать временно свободные денежные средства, образовавшиеся в ходе осуществления адвокатской деятельности и учтенные на ее расчетном счете, путем размещения в депозиты кредитных организаций.

Известно, что термин «депозит» может употребляться в разных значениях. В статье 834 ГК РФ термин «депозит» употребляется как синоним вклада, банковского займа, а исходя из смысла статьи 87 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате и статьи 327 ГК РФ под термином «депозит» подразумевается хранение у нотариуса чужого имущества с последствиями исполнения обязательства должника и прекращения у него права собственности на переданное имущество, в статье 834 ГК РФ термин «депозит» употребляется как синоним вклада, банковского займа.

Таким образом, размещение средств в кредитной организации и внесение денежных средств в депозит нотариуса или суда регулируется различными нормами законодательства.

Отношения банка и юридического лица (или физического) по вопросу привлечения денежных средств во вклады регулируется положениями Главы 44 ГК РФ. При этом, статья 834 ГК РФ не содержит ограничений по кругу лиц, которые могут быть вкладчиками по договору банковского вклада (депозита)[44].

Согласно пункту 1 статьи 327 ГК РФ «Исполнение обязательства внесением долга в депозит» «Должник вправе внести причитающиеся с него деньги или ценные бумаги в депозит нотариуса, а в случаях, установленных законом, в депозит суда - если обязательство не может быть исполнено должником вследствие:

1) отсутствия кредитора или лица, уполномоченного им принять исполнение, в месте, где обязательство должно быть исполнено;

2) недееспособности кредитора и отсутствия у него представителя;

3) очевидного отсутствия определенности по поводу того, кто является кредитором по обязательству, в частности в связи со спором по этому поводу между кредитором и другими лицами;

4) уклонения кредитора от принятия исполнения или иной просрочки с его стороны».

В силу статьи 87 Основ законодательства РФ о нотариате «Нотариус в случаях, предусмотренных гражданским законодательством Российской Федерации, принимает от должника в депозит денежные суммы и ценные бумаги для передачи их кредитору». При этом, согласно статье 88 Основ законодательства РФ о нотариате «Возврат денежных сумм и ценных бумаг лицу, внесшему их в депозит, допускается лишь с письменного согласия лица, в пользу которого сделан взнос, или по решению суда».

Таким образом, в данном случае депонентами являются гражданин или организация, которым причитаются денежные суммы, внесенные в депозит, нотариус, в депозит которого внесены деньги, выдает кредитору причитающиеся ему денежные суммы по требованию последнего, то есть нотариус только обеспечивает хранение депозитных денежных сумм в течение срока исковой давности, в том числе путем их размещения в кредитной организации.

Поскольку статус депозита нотариуса отличен от статуса депозита коллегии адвокатов, консультанты считают, что открывать депозитный счет коллегии адвокатов по аналогии с депозитными счетами, порядок открытия которых регламентирован Главой 6 Инструкции 28-И, некорректно.

Исходя из изложенного выше, консультанты считают, что Банк вправе, как и любому другому юридическому лицу, открыть коллегии адвокатов депозитный счет. При открытии депозитного счета коллегии адвокатов, по нашему мнению, Банку следует руководствоваться нормами Главы 5 Инструкции , в частности – пункта 5.3, согласно которому:

«Для открытия юридическому лицу, созданному в соответствии с законодательством Российской Федерации, счета по депозиту в банк представляются:

а) свидетельство о государственной регистрации юридического лица;

б) свидетельство о постановке на учет в налоговом органе».

Наряду с этим, Банк, на наш взгляд, вправе предусмотреть внутренним регламентом, устанавливающим порядок открытия депозитных счетов и разработанным в соответствии с требованиями Главы 11 Инструкции , обязанность клиента (коллегии адвокатов) предоставить в случае, если в Банке не открыт расчетный счет данной коллегии адвокатов:

нотариально заверенные копии учредительного договора и устава; карточку с образцами подписей и оттиска печати, оформленную с соблюдением норм, установленных Главой 7 Инструкции ; копию уведомления об учреждении коллегии адвокатов, которое учредители коллегии адвокатов обязаны направить заказным письмом в совет адвокатской палаты на основании пункта 7 статьи 22 Закона и в котором «должны содержаться сведения об адвокатах, осуществляющих в коллегии адвокатов адвокатскую деятельность, о месте нахождения коллегии адвокатов, о порядке осуществления телефонной, телеграфной, почтовой и иной связи между советом адвокатской палаты и коллегией адвокатов. К уведомлению должны быть приложены нотариально заверенные копии учредительного договора и устава». выписку из Единого государственного реестра юридических лиц.

Планом счетов бухгалтерского учета в кредитных организациях, приведенным в Положении , предусмотрен балансовый счет первого порядка 422 «Депозиты негосударственных некоммерческих организаций», который согласно пункту 4.52 Части II Положения предназначен для учета на договорных условиях депозитов, вкладов юридических лиц, принятых кредитной организацией по договору банковского вклада (депозита).