«Актуальные вопросы бухгалтерского учета и налогообложения в организациях» (стр. 6 )

В связи с этим, необходимо отметить, что НК РФ не устанавливает требований, касающихся подтверждения сторонами фактической цены реализации акций[54].

Однако организация должна иметь расчет или отчет независимого оценщика, подтверждающий расчетную цену акций. В случае определения расчетной цены акций самостоятельно, такой расчет должен быть закреплен в учетной политике для целей налогообложения.

Вместе с тем обращаем Ваше внимание, что даже при наличии всех подтверждающих и обосновывающих порядок определения налоговой базы документов, налоговый орган может с ним не согласиться и свою позицию организации придется отстаивать в судебном порядке.

Далее рассмотрим порядок признания расходов при формировании налоговой базы по реализации ценных бумаг.

Согласно пункту 1 статьи 252 НК РФ налогоплательщик уменьшает полученные доходы на сумму произведенных расходов (за исключением расходов, указанных в статье 270 НК РФ).

В соответствии с пунктом 2 статьи 280 расходы при реализации ценных бумаг определяются исходя из цены приобретения ценной бумаги (включая расходы на ее приобретение) и затрат на ее реализацию[55].

Также считаем необходимым рассмотреть возможные налоговые последствия для физического лица, как покупателя акций.

В соответствии с пунктом 1 статьи 210 НК РФ при определении налоговой базы учитываются все доходы налогоплательщика, полученные им как в денежной, так и в натуральной формах, или право на распоряжение которыми у него возникло, а также доходы в виде материальной выгоды, определяемой в соответствии со статьей 212 НК РФ.

Согласно пункту 1 статьи 212 НК РФ доходом налогоплательщика, полученным в виде материальной выгоды, является, в частности, материальная выгода, полученная от приобретения ценных бумаг.

Порядок определения налоговой базы в данном случае установлен пунктом 4 статьи 212 НК РФ, как превышение рыночной стоимости ценных бумаг над суммой фактических расходов налогоплательщика на их приобретение.

При этом рыночная стоимость ценных бумаг, не обращающихся на ОРЦБ, определяется исходя из расчетной цены ценных бумаг с учетом предельной границы ее колебаний, если иное не установлено статьей 212 НК РФ.

Порядок определения рыночной цены ценных бумаг, расчетной цены, а также предельной границы колебаний рыночной цены устанавливается ФСФР России по согласованию с Минфином России (абзац 6 пункта 4 статьи 212 НК РФ). Однако действие данной нормы приостановлено до 31.12.10 включительно (статья 14 Федерального закона от 25.11.09 [56]).

В этот период действует порядок установленный статьей 14 Федерального закона от 25.11.09 : предельная граница колебаний для ценных бумаг, не обращающихся на организованном рынке ценных бумаг, устанавливается в размере 20 процентов в сторону повышения и понижения от расчетной цены таких ценных бумаг.

Следует обратить внимание, что порядок определения расчетной цены для ценных бумаг, не обращающихся на ОРЦБ, в статье 14 Федерального закона от 25.11.09 не содержится. В связи с чем, по нашему мнению, можно сделать вывод о том, что в этой ситуации налогоплательщик может самостоятельно определить расчетную цену.

Департамент общего аудита об отражении операций по приобретению импортного оборудования с особым порядком перехода права собственности

Наша лизинговая компания А заключила импортный контракт с компанией В на поставку оборудования. Поставка оборудования производится по условиям CIP по адресу Лизингополучателя. Согласно условиям контракта переход права собственности переходит после проведения пуско-наладочных работ. Условиями договора покупателю не предоставлено право распоряжения объектом ОС. Приход оборудования по ГТД происходит в феврале 2010 г. Пуско-наладочные работы будут выполнены а августе 2010 г.

В каком месяце следует оприходовать оборудование на баланс? Если в августе 2010 г. то по какому курсу валюты. Как отразить в бухгалтерском и налоговом учете данные операции?

Право собственности у приобретателя вещи по договору возникает с момента ее передачи, если иное не предусмотрено законом или договором (пункт 1 статьи 223 ГК РФ).

В рассматриваемом контракте оговорен момент перехода права собственности – дата завершения проведения пуско-наладочных работ.

При этом статьей 491 ГК РФ предусмотрено, в случаях, когда договором купли-продажи предусмотрено, что право собственности на переданный покупателю товар сохраняется за продавцом до оплаты товара или наступления иных обстоятельств, покупатель не вправе до перехода к нему права собственности отчуждать товар или распоряжаться им иным образом, если иное не предусмотрено законом или договором либо не вытекает из назначения и свойств товара.

Как указано в вопросе, право распоряжаться имуществом до перехода к покупателю права собственности договором на поставку не предусмотрено.

Рассмотрим как в данной ситуации будут отражаться операции по приобретению импортного оборудования в бухгалтерском и налоговом учете Организации.

Бухгалтерский учет

Согласно пункту 2 статьи 8 Федерального закона от 21.11.96 «О бухгалтерском учете» имущество, являющееся собственностью организации, учитывается обособленно от имущества других юридических лиц, находящегося у данной организации.

Поскольку до момента завершения монтажа оборудования право собственности на него к Организации не перешло, отсутствуют основания для отражения на балансе стоимости имущества.

В соответствии с Международными правилами толкования торговых терминов «ИНКОТЕРМС 2000» условия CIP «перевозка и страхование оплачены до» означают, что покупатель обязан нести все риски утраты или повреждения товара с момента его поставки в соответствии с пунктом А4.

Пунктом А4 предусмотрено, что продавец обязан передать товар в распоряжение перевозчика, с которым заключен договор согласно пункту А3, а при наличии нескольких последовательных перевозчиков - первому из них для его транспортировки в согласованный пункт назначения в установленную дату или период. В свою очередь, пункт А3 предусматривает, что продавец обязан заключить за свой счет договор перевозки на обычных условиях и по обычно принятому направлению до согласованного пункта в месте назначения.

Таким образом на дату фактического получения оборудования по адресу лизингополучателя, в соответствии с договором поставки все риски утраты или повреждения товара перейдут Вашей организации.

Следовательно, стоимость данного оборудования может быть отражена на забалансовом счете 002 «Товарно-материальные ценности, принятые на ответственное хранение».

В то же время, поскольку оборудование фактически у Организации не находится и у Организации отсутствует право им распоряжаться, отражение его стоимости за балансом, на наш взгляд, не обязательно.

Согласно пункту 5 ПБУ 6/01[57] активы, в отношении которых выполняются условия, предусмотренные пунктом 4 ПБУ 6/01[58], принимаются организацией к бухгалтерскому учету в качестве объекта основных средств.

Согласно пунктам 7, 8 ПБУ 6/01 основные средства принимаются к бухгалтерскому учету по первоначальной стоимости, которой в данном случае признаются суммы, уплачиваемые в соответствии с договором поставщику (продавцу), а также суммы, таможенных пошлин и сборов, уплаченных при ввозе на таможенную территорию РФ.

В соответствии с Инструкцией по применению Плана счетов бухгалтерского учета финансово - хозяйственной деятельности организаций[59] затраты организации по приобретению оборудования учитываются на счете 08 «Вложения во внеоборотные активы». Сформированная первоначальная стоимость объектов основных средств, принятых в эксплуатацию и оформленных в установленном порядке, списывается со счета 08 в дебет счета 01 «Основные средства».

Следовательно на дату завершения монтажа, что будет подтверждаться первичными документами, Организация вправе отразить в составе основных средств приобретенное по импортному контракту оборудование.

Согласно пункту 4 ПБУ 3/2006[60] стоимость активов и обязательств организации, выраженная в иностранной валюте, для отражения в бухгалтерском учете и бухгалтерской отчетности подлежит пересчету в рубли.

Для целей бухгалтерского учета указанный пересчет в рубли производится по курсу, действующему на дату совершения операции в иностранной валюте (пункт 6 ПБУ 3/2006).

Также в соответствии с пунктом 7 ПБУ 3/2006 пересчет средств в расчетах, выраженных в иностранной валюте, в рубли должен производиться на дату совершения операции в иностранной валюте, а также на отчетную дату.

В то же время, согласно пункту 9 ПБУ 3/2006 активы и расходы, которые оплачены организацией в предварительном порядке либо в счет оплаты которых организация перечислила аванс или задаток, признаются в бухгалтерском учете этой организации в оценке в рублях по курсу, действовавшему на дату пересчета в рубли средств выданного аванса, задатка, предварительной оплаты (в части, приходящейся на аванс, задаток, предварительную оплату).

Следовательно, в случае если стоимость товара, выраженная в иностранной валюте, полностью или частично оплачивается в предварительном порядке, принятие к учету данного оборудования будет осуществлять по курсу ЦБ РФ на дату оплаты в той части, которая оплачена авансом.

Часть стоимости имущества, не оплаченная в предварительном порядке, пересчитывается в рубли по курсу на дату перехода права собственности и в дальнейшем переоценивается на каждую отчетную дату и на дату погашения задолженности перед поставщиком.

Дополнительно отметим, что суммы таможенной пошлины и НДС, уплаченные на таможне, которые указаны ГТД, по нашему мнению Организация вправе отразить в бухгалтерском учете следующими проводками:

Дт 08 Кт 76 сумма таможенной пошлины учтена в расходах, формирующих первоначальную стоимость ОС

Дт 19 Кт 68 отражен НДС, уплаченный на таможне.

Данные проводки Организаций отразит в бухгалтерском учете на дату оформления ГТД.

Налоговый учет

Налог на прибыль

В соответствии с пунктом 1 статьи 257 НК РФ под основными средствами в целях главы 25 НК РФ понимается часть имущества, используемого в качестве средств труда для производства и реализации товаров (выполнения работ, оказания услуг) или для управления организацией первоначальной стоимостью болеерублей.

Первоначальная стоимость основного средства определяется как сумма расходов на его приобретение, сооружение, изготовление, доставку и доведение до состояния, в котором оно пригодно для использования.

Следовательно в налоговом учете оборудование также будет отражено в составе амортизируемого имущества на дату перехода права собственности на него.

Из устных пояснений следует, что стоимость оборудования выражена в валюте и подлежит оплате в валюте.

Согласно пункту 11 статьи 250 и подпункту 5 пункта 1 статьи 265 НК РФ доходы (расходы) в виде положительной (отрицательной) курсовой разницы, возникающей от переоценки имущества в виде валютных ценностей (за исключением ценных бумаг, номинированных в иностранной валюте) и требований (обязательств), стоимость которых выражена в иностранной валюте (за исключением авансов, выданных (полученных), признаются внереализационными доходами (расходами).

Изменения, касающиеся дополнения данной нормы словами «за исключением авансов, выданных (полученных)» внесены пунктами 16, 21 статьи 2 Федерального закона от 25.11.09 «О внесении изменений в части первую и вторую Налогового кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации» (далее - Закон ).

Закон вступает в силу с 01.01.10, но не ранее чем по истечении одного месяца со дня его официального опубликования (опубликован в «Российской газете» 30.11.2009, № 000) (пункт 1 статьи 17 Закона ).

Таким образом, с 01.01.10 организации не следует в налоговом учете переоценивать на конец каждого отчетного (налогового) периода авансы, выданные (полученные) в иностранной валюте, и включать полученную курсовую разницу в доходы или расходы в целях исчисления налога на прибыль.

То есть стоимость товара, оплаченного в порядке предоплаты в иностранной валюте, определяется в налоговом учете по курсу ЦБ РФ, действующему на дату перечисления предоплаты (Письмо Минфина России от 28.09.09 № /1/624).

Часть стоимости оборудования, не оплаченная авансом, в налоговом учете отражается по курсу на дату включения имущества в состав амортизируемого.

Согласно пункту 8 статьи 271 НК РФ обязательства и требования, выраженные в иностранной валюте, имущество в виде валютных ценностей пересчитываются в рубли по официальному курсу, установленному Центральным банком Российской Федерации на дату перехода права собственности по операциям с указанным имуществом, прекращения (исполнения) обязательств и требований и (или) на последнее число отчетного (налогового) периода в зависимости от того, что произошло раньше.

Зеркальная норма для расходов установлена пунктом 10 статьи 272 НК РФ.

Следовательно, часть стоимости имущества, не оплаченная Организацией на дату его принятия к учету подлежит переоценке на каждую отчетную дату и на дату погашения задолженности перед поставщиком.

НДС

Согласно подпункту 4 пункта 1 статьи 146 НК РФ операции по ввозу товаров на таможенную территорию Российской Федерации признаются объектом обложения НДС.

В соответствии со статьей 171 НК РФ налогоплательщик имеет право уменьшить общую сумму налога, исчисленную в соответствии со статьей 166 НК РФ, на установленные данной статьей налоговые вычеты.

Вычетам подлежат суммы налога, уплаченные налогоплательщиком при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации, в том числе в таможенном режиме выпуска для свободного обращения в отношении товаров (работ, услуг), приобретаемых для осуществления операций, признаваемых объектами налогообложения в соответствии с главой 21 НК РФ, за исключением товаров, предусмотренных пунктом 2 статьи 170 НК РФ

Согласно пункту 1 статьи 172 НК РФ вычеты сумм налога, предъявленных продавцами налогоплательщику при приобретении либо уплаченных при ввозе на таможенную территорию Российской Федерации основных средств, оборудования к установке, и (или) нематериальных активов, указанных в пунктах 2 и 4 статьи 171 настоящего Кодекса, производятся в полном объеме после принятия на учет данных основных средств, оборудования к установке, и (или) нематериальных активов.

Таможенные декларации или их копии и платежные документы хранятся в журнале учета полученных счетов-фактур и подлежат регистрации в книге покупок (пункт 5, 10 Постановления Правительства РФ № 000[61]).

Таким образом, на дату принятия на учет (дату перехода права собственности) оборудования Организация вправе принять к вычету НДС, уплаченный на таможне.

Департамент общего аудита об обособленном подразделении управляющей компании по месту нахождения управляемого общества.

Наша организация (Управляющая компания) имеет договор на выполнение функций исполнительного органа с рядом организаций (Управляемые Общества). По условиям договора руководство Управляемого Общества осуществляется генеральным управляющим, то есть лицом, являющимся сотрудником Управляющей компании и действующий на основании доверенности от генерального директора Управляющей компании. Выполнение своих обязанностей генеральный управляющий осуществляет на территории Управляемого Общества. По условиям договора оборудованное рабочее место для генерального управляющего предоставляет Управляемое Общество. Если Управляемое Общество стоит на налоговом учете и осуществляет деятельность на территории одного субъекта Федерации (Московская область), а Управляющая компания стоит на налоговом учете в другом субъекте Федерации (г. Москва), следует ли Управляющей компании регистрировать обособленное подразделение по месту нахождения Управляемых Обществ? Каковы налоговые и иные риски в случае отсутствия регистрации обособленных подразделений?

Как следует из вопроса, Ваша организация является Управляющей компанией ряда обществ. При этом функции управления от имени Управляющей компании осуществляют генеральные управляющие на основании доверенности от Управляющей компании.

В соответствии с пунктом 1 статьи 83 НК РФ в целях проведения налогового контроля организации и физические лица подлежат постановке на учет в налоговых органах соответственно:

- по месту нахождения организации,

- месту нахождения ее обособленных подразделений,

- по месту нахождения принадлежащего им недвижимого имущества и транспортных средств

- по иным основаниям, предусмотренным НК РФ.

Таким образом, в соответствии с нормами НК РФ организация обязана встать на налоговый учет как по месту нахождения самой организации, так и по месту нахождения каждого из ее обособленных подразделений.

Согласно пункту 2 статьи 11 НК РФ обособленным подразделением организации признается любое территориально обособленное от нее подразделение, по месту нахождения которого оборудованы стационарные рабочие места[62].

Иными словами обособленным подразделением организации признается любое подразделение организации, находящееся вне места нахождения самой организации, в котором оборудованы стационарные рабочие места.

Признание обособленного подразделения организации таковым производится независимо от того, отражено или не отражено его создание в учредительных или иных организационно-распорядительных документах организации, и от полномочий, которыми наделяется указанное подразделение. При этом рабочее место считается стационарным, если оно создается на срок более одного месяца.

Таким образом, в соответствии с нормами налогового законодательства обособленное подразделение считается созданным, если Организация создала стационарное рабочее место хотя бы для одного сотрудника вне места своего нахождения.

Данный вывод подтверждается письмами МНС РФ от 29.04.04 № 09-3-02/1912, Минфина РФ от 02.06.05 № /1-132, а также арбитражной практикой (Постановление Постановления ФАС Московского округа от 01.01.2001 № КА-А40/6733-02, от 01.01.2001 № КА-А41/9052-02).

Понятие стационарного рабочего места не содержится в налоговом законодательстве, поэтому в данном случае на основании пункта 1 статьи 11 НК РФ следует воспользоваться иными нормативными актами, в частности, нормами Трудового кодекса РФ.

В соответствии со статьей 209 ТК РФ рабочее место - место, где работник должен находиться или куда ему необходимо прибыть в связи с его работой и которое прямо или косвенно находится под контролем работодателя.

Таким образом, для того, чтобы утверждать, что по месту нахождения управляемых обществ Вашей организацией были оборудованы стационарные рабочие места необходимо, чтобы:

- генеральный управляющий обязан был находиться на территории управляемых обществ в связи с выполнением своей работы;

- рабочее место генерального управляющего должно прямо или косвенно находится под контролем Вашей организации.

Как следует из вопроса, выполнение своих обязанностей генеральный управляющий осуществляет на территории Управляемого общества.

Таким образом, в соответствии с условиями договора на управление и трудового договора с работником местом выполнения его трудовых функций, то есть местом, где генеральный управляющий должен находиться в связи с его работой, будет являться место нахождения управляемого общества.

Вместе с тем, как следует из вопроса, согласно условиям договора управления оборудованное рабочее место будет предоставляться управляемым обществом.

В связи с этим возникает вопрос, можно ли считать рабочее место, оборудованное управляемым обществом, находящимся под прямым или косвенным контролем работодателя.

По нашему мнению, договор на передачу функций управления является смешанным договором, содержащим в себе, в том числе, элементы договора возмездного оказания услуг.

Согласно статьям 704 и 783 ГК РФ если иное не предусмотрено договором оказания услуг, услуги оказываются иждивением исполнителя – его силами и средствами.

В рассматриваемом случае предусмотрено, что в части оборудования стационарного рабочего места для генерального управляющего услуги будут оказываться иждивением исполнителя.

Как указано в Постановлении ФАС МО от 02.03.09 № КА-А40/817-09:

«На основании оценки Устава заявителя и заключенных Обществом договоров на оказание охранных услуг суд установил, что Общество создано на основании Закона "О частной детективной и охранной деятельности в Российской Федерации" от 01.01.2001 N 2487-1 в целях оказания охранных услуг юридическим и физическим лицам. При заключении договоров о выполнении охранных услуг заявитель не арендует на территории заказчика рабочие места - помещения и прочее имущество. Согласно заключенным договорам на оказание охранных услуг, оборудование объекта охраны техническими средствами, их соединение и ремонт осуществляются заказчиком (п. 1.7 договоров), который вправе уменьшить или увеличить количество действующих постов охраны, уведомив об этом исполнителя (заявителя) (п. 1.8 договоров), тем самым исполнитель не влияет на создание или ликвидацию постов охраны.

Согласно ст. 209 ТК РФ рабочее место прямо или косвенно находится под контролем работодателя. Контроль предполагает наличие у работодателя прав по распоряжению, пользованию и владению помещением, а также необходимыми для работы оборудованием и инструментами.

С учетом того, что имущество или оборудование, принадлежащее заявителю, на постах охраны отсутствует, такие права имеются только у заказчика охранных услуг, в ходе исполнения договорных обязательств по охране объекта на территории заказчика заявитель не может прямо или косвенно контролировать рабочее место своего охранника, суды со ссылкой на положения ст. ст. 15, 16, 56 ТК РФ пришли к правильному выводу о том, что пост охраны, рассматриваемый Инспекцией как "рабочее место", не отвечает критериям ст. 209 ТК РФ.»

Если следовать указанной логике, то применительно к рассматриваемой ситуации оборудованное место для генерального управляющего не может рассматриваться в качестве рабочего места с точки зрения статьи 209 ТК РФ.

Однако, на наш взгляд, в данному вопросу можно подойти и с иной точки зрения. Поскольку оборудование рабочего места для генерального управляющего является обязанностью управляемого общества, по нашему мнению, у управляющей компании есть гражданско-правовые рычаги воздействия на управляемое общество в части создания и оснащения указанного рабочего места. Данное положение усугубляется еще и тем, что решение об оборудовании рабочего места и подписании всей необходимой первичной документации будет осуществляться управляющей компанией .

Кроме того, НК РФ прямо не установлено, что оборудование рабочего места должно осуществляться только за счет средств самой организации-работодателя.

Учитывая вышеизложенное, считаем, что в настоящее время у Вашей организации имеется существенный налоговый риск признания мест работы генеральных управляющих обособленными подразделениями управляющей компании.

Данный риск усугубляется также следующим.

В Письме УМНС по г. Москве от 25.04.03 № 26-12/25926 было отмечено:

«…в случае если управленческая организация не имеет по месту нахождения управляемой компании стационарных рабочих мест (собственных или арендованных), а направляет своих работников в служебную командировку на определенный срок с временным размещением этих работников в помещениях, предоставленных заказчиком в рамках выполнения договора на оказание управленческих услуг, по нашему мнению, в данном случае образование обособленного подразделения по месту нахождения командированных работников не возникает».

В рассматриваемом случае генеральный управляющий не направляется в командировку в управляемое общество, а выполняет свои трудовые обязанности на территории управляемого общества на основании трудового договора и договора на управление.

Вопрос 2: Каковы налоговые и иные риски в случае отсутствия регистрации обособленных подразделений?

Статьей 116 НК РФ предусмотрена ответственность за нарушение срока постановки на учет в налоговом органе.

Согласно указанной статье за нарушение срока подачи заявления на срок до 90 дней применяется ответственность в виде штрафа в размере 5 тыс. руб., свыше 90 дней – 10 тыс руб.

Кроме того НК РФ предусмотрена ответственность за уклонение от постановки на учет в налоговом органе (статья 117 НК РФ):

- до 90 дней – штраф в размере 10% доходов, полученных в течение указанного времени в результате такой деятельности, но не менее двадцати тысяч рублей;

- свыше 90 дней – штраф в размере 20% доходов, полученных в период деятельности без постановки на учет более 90 календарных дней, но не менеерублей.

При этом арбитражная практика в отношении вопроса о том, какая из двух указанных статей может быть применена к организации при не постановке на учет обособленного подразделения, неоднозначна.

Так, в Постановлении ФАС МО от 18.06.07 по делу № КА-А40/5386-07, в частности, указано:

«

«Объективной стороной состава правонарушения, квалифицируемого по ст. 117 НК РФ, является ведение деятельности организацией без постановки на учет в налоговом органе. Это деяние характеризуется прямым умыслом и состоит в уклонении от постановки на учет в налоговом органе как таковом, независимо от причины постановки на учет.

Буквальное значение этой нормы состоит в наказании лица, являющегося налогоплательщиком в силу закона, но уклоняющегося от учета в этом качестве в налоговых органах и противодействующего тем самым налоговому контролю.

Суд первой инстанции при рассмотрении дела пришел к правильному выводу об отсутствии у налогового органа оснований привлечения общества к налоговой ответственности по ст. 117 НК РФ, так как общество состояло на налоговом учете в N 5 по г. Москве и представляло ей налоговые декларации. Налоговый орган в ходе проверки не установил фактов сокрытия заявителем доходов или уклонения от налогового контроля.

Статьей 83 НК РФ установлен срок постановки на налоговый учет в связи с образованием обособленного подразделения. Ответственность за нарушение этого срока установлена статьей 116 НК РФ.

Составы правонарушений, предусмотренные статьями 116 и 117 НК РФ, обособлены друг от друга, что предполагает их самостоятельный характер и специфику применения.

Кроме того, диспозиция статьи закона, устанавливающей ответственность за совершение нарушения, не должна допускать неоднозначность толкования. В статье 117 НК РФ отсутствует четкое указание на возможность наложения санкции в связи с ведением деятельности вне места налогового учета налогоплательщика. Напротив, речь в норме идет не о налоговых органах, а налоговом органе. Следовательно, санкция может быть наложена лишь в связи с ведением деятельности вообще без постановки на налоговый учет.

При таких обстоятельствах вывод суда апелляционной инстанции о законности привлечения общества к ответственности по ст. 117 НК РФ основан на ошибочном толковании норм права, в связи с чем постановление в этой части подлежит отмене с оставлением в силе решения суда первой инстанции.»

Иными словами, в данном решении суд пришел к выводу о том, что при не постановке организации на учет в налоговом органе по месту нахождения обособленного подразделения у организации может быть применена ответственность только по статье 116 НК РФ.

С другой стороны, в Постановлении ФАС ДО от 03.09.08 № Ф03-А04/08-2/3593 указано:

«По мнению инспекции, обществом, зарегистрированном по месту нахождения в г. Благовещенске, в нарушение положений статьи 83 НК РФ, не поставлено на учет в налоговый орган обособленное подразделение, находящееся в Сковородинском районе Амурской области. Заявитель жалобы указывает на то, что материалами дела подтвержден факт осуществления обществом хозяйственной деятельности без постановки на налоговый учет по месту нахождения обособленного подразделения, в связи с чем ООО "АТК-1" правомерно привлечено к ответственности по пункту 2 статьи 117 НК РФ.

Согласно пунктам 1, 4 статьи 83 НК РФ в целях проведения налогового контроля налогоплательщики подлежат постановке на учет в налоговых органах, в том числе по месту нахождения обособленных подразделений. При осуществлении деятельности в Российской Федерации через обособленное подразделение заявление о постановке на учет организации по месту нахождения обособленного подразделения подается в течение одного месяца после создания обособленного подразделения.

В силу пунктов 1 - 9 статьи 83 НК РФ организация и индивидуальный предприниматель обязаны самостоятельно, в установленные данной статьей порядке и сроки, подать заявление о постановке на налоговый учет.

Пунктом 2 статьи 117 НК РФ предусмотрена ответственность за ведение деятельности организацией без постановки на учет в налоговом органе более 90 дней.

Исходя из толкования данных норм, можно сделать вывод, что деятельность любого территориального обособленного подразделения организации, по месту нахождения которого оборудованы стационарные рабочие места, осуществляемая без постановки на учет в налоговом органе свыше 90 дней, будет рассматриваться как налоговое правонарушение, ответственность за которое предусмотрена пунктом 2 статьи 117 НК РФ.

Как установлено судом и подтверждается материалами дела, общество, состоящее на налоговом учете в М N 1 по Амурской области, осуществляло хозяйственную деятельность через обособленное подразделение, находящееся в Сковородинском районе (не по месту нахождения самого общества) и отвечающее признакам обособленного подразделения, указанным в пункте 2 статьи 11 Налогового кодекса Российской Федерации.

При этом общество не исполнило обязанность постановки на налоговый учет, установленную пунктом 4 статьи 83 НК РФ. Данный факт заявителем не оспаривается.

Таким образом, ООО "АТК-1" осуществляло деятельность через обособленное подразделение, в связи с чем обязано было в месячный срок встать на налоговый учет по месту его нахождения.

Следовательно, вывод суда о том, что инспекция неправомерно квалифицировала совершенное налогоплательщиком правонарушение по пункту 2 статьи 117 НК РФ, поскольку общество уже находилось на учете в налоговом органе, противоречит положениям налогового законодательства, регулирующего спорные правоотношения.»

Таким образом, суд счел правомерным привлечение организации к ответственности за не постановку на учет в налоговом органе по месту нахождения обособленного подразделения.

ФАС ВСО в Постановлении от 29.07.08 /08-20- Ф02-3528/08[63], отметил:

«Как указал суд, признавая позицию , для привлечения налогоплательщика к ответственности по п. 2 ст. 117 НК РФ необходимо наличие обособленного подразделения и осуществление им деятельности, направленной на получение дохода. Поскольку общество арендовало нежилое помещение, признанное инспекцией обособленным подразделением, для организации рабочего места главного бухгалтера и инспекцией не доказан размер дохода, полученного обществом за период осуществления деятельности через обособленное подразделение без постановки на учет в налоговом органе, привлечение к ответственности произведено неправомерно.»

Учитывая вышеизложенное, мы не можем исключить вероятности привлечения управляющей компании к ответственности по статье 117 НК РФ, тем более что размер дохода, полученного обособленным подразделением применительно к рассматриваемой ситуации определить достаточно просто. Таким доходом, по нашему мнению, будет являться вознаграждение за выполнение функций управления.

Кроме того, за нарушение срока подачи заявления о постановке на учет в налоговом органе, сопряженное с ведением деятельности без постановки на учет в налоговом органе, предусмотрена ответственность по пункту 2 статьи 15.3. КоАП РФ в виде штрафа на должностных лиц в размере от двух тысяч до трех тысяч рублей.

В дополнение к изложенному отмечаем, что мы не можем исключить риск доначисления сумм налогов, подлежащих уплате в бюджет субъекта РФ по месту нахождения обособленного подразделения и, как следствие, доначисление пеней и штрафов.

Данный риск в отношении НДФЛ подтверждается наличием арбитражной практики. Например, Постановление Арбитражного суда г. Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 01.01.2001 по делу № А/2009.

И хотя решение по данному делу было вынесено в пользу налогоплательщика, исключить налоговый риск мы не можем.

Департамент общего аудита о применении ЕНВД при размещении информации о своих услугах.

Организация заключила договор с риэлторской фирмой о поиске арендаторов здания, принадлежащего ей на праве собственности. Риэлторы разместили растяжку на фасаде здания с информацией о сдаче его аренду, с указанием своих телефонов. Налоговая инспекция прислала уведомление об обязанности нашей организации встать на учет в качестве плательщика ЕНВД.

Является ли это распространением рекламы и подпадает ли под налогообложение ЕНВД? Обязаны ли мы встать на учет в налоговом органе как налогоплательщик ЕНВД? Какие могут быть применены к нас санкции?

В соответствии с пунктом 1 статьи 346.26 НК РФ система налогообложения в виде ЕНВД для отдельных видов деятельности устанавливается НК РФ, вводится в действие нормативными правовыми актами представительных органов муниципальных районов, городских округов, законами городов федерального значения Москвы и Санкт-Петербурга.

Согласно подпункту 2 пункта 3 статьи 346.26 НК РФ нормативными правовыми актами представительных органов муниципальных районов, городских округов, законами городов федерального значения Москвы и Санкт-Петербурга устанавливаются виды предпринимательской деятельности, в отношении которых вводится единый налог, в пределах перечня, установленного пунктом 2 статьи 346.26 НК РФ.

В подпункте 10 пункта 2 статьи 346.26 НК РФ, в том числе, поименован такой вид предпринимательской деятельности, как распространения наружной рекламы с использованием рекламных конструкций.

В соответствии с пунктом 2 статьи 346.28 НК РФ организации и индивидуальные предприниматели, осуществляющие виды предпринимательской деятельности, переведенные решениями представительных органов муниципальных районов, городских округов, законодательных (представительных) органов государственной власти городов федерального значения Москвы и Санкт-Петербурга на уплату единого налога, обязаны встать на учет в налоговом органе по месту осуществления предпринимательской деятельности.

Согласно Закону г. Москвы от 29.10.08 № 53[64] на территории города Москвы вводится единый налог на вмененный доход для предпринимательской деятельности по распространению наружной рекламы с использованием рекламных конструкций.

При этом в статье 346.27 НК РФ приведено следующие определение:

- распространение наружной рекламы с использованием рекламных конструкций - предпринимательская деятельность по распространению наружной рекламы с использованием щитов, стендов, строительных сеток, перетяжек, электронных табло, воздушных шаров, аэростатов и иных технических средств стабильного территориального размещения, монтируемых и располагаемых на внешних стенах, крышах и иных конструктивных элементах зданий, строений, сооружений или вне их, а также остановочных пунктов движения общественного транспорта, осуществляемая владельцем рекламной конструкции, являющимся рекламораспространителем, с соблюдением требований Федерального закона от 13.03.06 «О рекламе» (далее - Закон «О рекламе»). Владелец рекламной конструкции (организация или индивидуальный предприниматель) - собственник рекламной конструкции либо иное лицо, обладающее вещным правом на рекламную конструкцию или правом владения и пользования рекламной конструкцией на основании договора с ее собственником.