Предпринимательское право Российской Федерации (стр. 10 )

Основные права участников общества: участвовать в управлении его делами; получать информацию о его деятельности, в том числе путем знакомства с бухгалтерскими книгами и иной документацией; принимать участие в распределении прибыли; отчуждать принадлежащую им долю в уставном капитале общества; выходить из числа участников общества; получать ликвидационную квоту (часть имущества или его стоимость, оставшуюся после расчетов с кредиторами общества при его ликвидации). Участники обязаны вносить вклады в имущество общества и не разглашать конфиденциальную информацию о его деятельности. Доля участника общества, который не внес в срок соответствующий ей вклад в уставный капитал общества (т. е. в течение года после государственной регистрации общества), в полном размере переходит к обществу (ст. 23 Закона об ООО).

При голосовании по всем вопросам на общем собрании общества каждый участник общества имеет число голосов, пропорциональное его доле в уставном капитале (за некоторыми исключениями, предусмотренными Законом об ООО).

С целью защиты интересов мелких участников общества Закон об кумулятивное голосование при избрании членов наблюдательного совета и коллегиального исполнительного органа общества (если это предусмотрено в уставе общества) - ст. 37. При кумулятивном голосовании даже меньшинство участников способно провести свою кандидатуру в выборные органы, так как суть кумулятивного голосования заключается в том, что при таком голосовании число голосов, принадлежащих каждому участнику общества, умножается на число лиц, которые должны быть избраны в орган общества, и участник общества вправе отдать полученное таким образом число голосов полностью за одного кандидата или распределить их между двумя и более кандидатами и избранными будут те кандидаты, которые получат наибольшее число голосов. Эта прогрессивная идея заимствована из акционерного законодательства.

Отсюда же заимствована и идея проведения "заочного голосования" (ст. 38 Закона об ООО), которое не может проводиться лишь по вопросам утверждения годовых отчетов и балансов общества. Действительно, для крупных акционерных обществ с тысячами акционеров проведение голосования опросным путем во многих случаях неизбежно, однако для обществ с ограниченной ответственностью, число участников которых не может быть более 50 (а в ряде случаев составляет величину на порядок меньшую), оно представляется по меньшей мере небесспорным, особенно по вопросам реорганизации и ликвидации общества, исключения из него участника и т. п.

Согласно ст. 8 и 9 Закона об участников общества с ограниченной ответственностью могут появляться (конечно, с их согласия) дополнительные права и обязанности, которые могут предоставляться как всем без исключения участникам общества, так и определенным (отдельным) участникам. В обоих случаях они предусматриваются либо уставом конкретного общества, либо единогласным решением общего собрания. Речь, например, может идти о праве участника (независимо от размера его доли) назначать одного из членов правления или совета директоров общества или о его обязанности периодически оказывать обществу какие-либо услуги.

Одно из важнейших прав участника общества - право распорядиться своей долей: продать, подарить, уступить иным способом, заложить, передать по наследству, но - с определенными ограничениями, поскольку отчуждение доли связано с принятием в общество новых участников - приобретателей доли (с соответствующим внесением изменений в учредительные документы), что не всегда может устраивать общество.

Во-первых, участник может продать свою долю (часть доли), или обменять, или подарить другому или нескольким другим участникам этого же общества. В этом случае согласие общества или его участников на совершение сделки не требуется, если иное не предусмотрено уставом общества.

Во-вторых, участник общества может продать или иным образом уступить свою долю (или часть доли) третьим лицам, т. е. "чужакам", не участникам общества, как бы "на сторону", что далеко не всегда соответствует интересам общества. Поэтому уступить свою долю третьим лицам участник общества может только в случае, если это не запрещено уставом (ст. 21 Закона об ООО). Подчеркнем, что такие ограничения должны быть предусмотрены в уставе. Иначе участник может продать или иным образом уступить свою долю другим лицам без согласия общества.

Даже в том случае, когда участник общества согласно уставу имеет право продать свою долю (или её часть) третьему лицу ("на сторону") и вознамерился это сделать, другие участники общества в силу п.4 ст. 21 Закона об преимущественное право приобретения этой доли по цене предложения пропорционально размерам своих долей (если иной порядок осуществления этого преимущественного права не предусмотрен уставом). Кстати, стоимость продаваемой доли не обязательно должна соответствовать её действительной стоимости, а определяется соглашением сторон, как и в ином договоре купли-продажи.

Поэтому участник общества, продающий свою долю третьему лицу (если это не запрещено изначально уставом), обязан сначала письменно известить об этом остальных участников с указанием условий продажи. И только если в течение месяца (если иной срок не установлен уставом) участники не воспользуются своим преимущественным правом покупки, может продать свою долю и только на тех условиях, которые были сообщены в извещениях. (При несоблюдении преимущественного права участников наступают последствия по ст. 250 ГК РФ).

Уставом общества может быть предусмотрено, что в случае неосуществления своего преимущественного права участниками общества такое преимущественное право переходит к самому обществу. Затем общество либо уменьшает уставный капитал на сумму выкупленной доли, либо реализует эту долю своим участникам в течение одного года.

Если участник общества уступает свою долю другому лицу безвозмездно, то у других участников общества, конечно, нет преимущественного права на приобретение этой доли. Но в уставе общества может быть предусмотрена необходимость согласия общества или его участников на любую уступку доли участников, а не только на её продажу. И если согласия не будет дано, то подарить или обменять долю вообще нельзя.

Устав общества может предусматривать необходимость получения согласия остальных участников общества и на переход доли к наследникам или иным правопреемникам лица, являвшегося участником общества (ст. 1176 ГК РФ). Если такого условия в уставе нет, наследование доли происходит по общим нормам наследственного права. Если же наследование согласно уставу возможно только с согласия общества или его участников и такое согласие не дано, то общество обязано выплатить наследникам стоимость доли наследодателя (те же правила при реорганизации или ликвидации юридического лица - участника общества).

Залог участником общества принадлежащей ему доли (или ее части) в уставном капитале третьему лицу также может быть запрещен уставом общества, но и при отсутствии такого запрета допускается лишь по решению общего собрания (ст. 22 Закона об ООО). Ведь при возможной последующей продаже доли (ее части) с публичных торгов (при ее реализации в качестве предмета залога в погашение долгов залогодателя) приобретатель доли в соответствии с п.9 ст. 21 Закона об участником общества независимо от согласия самого общества или других его участников.

Наконец, и при обращении кредиторами участника общества взыскания на принадлежащую ему долю (кстати, обращение взыскания на долю в уставном капитале возможно только при недостаточности другого имущества должника) общество или его участники могут выплатить кредиторам ее действительную стоимость (п. 2 ст. 25 Закона об ООО) с тем, чтобы не принимать в число участников приобретателя такой доли.

Если продажа, иная уступка доли без согласия общества, его участников не разрешается уставом и согласия не дано или заведомо запрещена уставом, то по требованию этого участника его долю обязано выкупить общество (и выплатить участнику действительную стоимость его доли, а не ту, по которой он вознамерился продать долю - см. п. 13 названного выше Постановления Пленумов высших судебных инстанций страны от 9 декабря 1999г.).

Все рассмотренные ограничения по распоряжению участника своей долей не означают, что участник общества вообще не может из него выйти. «Крепостного права» здесь нет - выйти из состава общества любой участник вправе в любое время, при этом вправе и получить стоимость своей доли от общества (в отличие от акционера в АО), а вот продать, передать по наследству или иным путем свою долю другому лицу - только с учетом воли общества или остальных участников общества, если такие ограничения зафиксированы в уставе. (так же в закрытом АО, а в открытом - напротив, продавать свои акции можно кому угодно, не спрашивая других акционеров или само АО).

Право выхода участника из состава общества.

Закон об ст. 8 и в ст. 26 сохранил установленную в ГК РФ (ст. 94) ничем не ограниченную возможность выхода участника из общества в любой момент без согласия общества или других его участников. Всякие ограничения в уставе на этот счет будут ничтожны (вообще говоря, устав такой не должен регистрироваться. С другой стороны, условия и порядок выхода участника из ООО, соответствующие закону, обязательно должны быть включены в устав - без этого устав не подлежит регистрации - ст. 12 Закона об ООО). Участник подает в общество заявление о выходе из общества, и с этого момента его доля переходит к обществу, т. е. этот участник уже автоматически лишается права на иное волеизъявление (например, на отчуждение своей доли путем купли-продажи или дарения). Общество же обязано выплатить такому участнику действительную (а не номинальную, но и не рыночную!) стоимость его доли, и такая стоимость определяется на основании данных бухгалтерской отчетности общества за год, в течение которого было подано заявление о выходе из общества (ст. 94 ГК РФ, ст. 26 Закона об ООО). Как уже отмечалось, в силу ст. 14 Закона об стоимость доли участника должна соответствовать части стоимости чистых активов общества, пропорциональной размеру его доли. Еще раз напомним, что величина чистых активов характеризует наличие активов, не обремененных обязательствами (долгами), и рассчитывается как разность между активами (имуществом) его пассивами ( (обязательствами). Причем в составе обязательств (пассивов) следует учитывать, помимо величины основного долга, величину признанных штрафов, пеней и иных финансовых санкций. Источниками информации для расчета величины чистых активов служит финансовая (бухгалтерская) отчетность последний отчетный период перед заключением сделки купли-продажи доли.

При взаимном согласии участника общества и самого общества вместо выплаты стоимости доли общество может выдать выходящему участнику имущество в натуре, соответствующее стоимости его доли (или часть - в деньгах, часть - в имуществе). Но - это только при обоюдном согласии, иначе нужно платить действительную стоимость доли. В частности, если участник вложил в качестве вклада в уставный капитал определенное имущество, оно - уже собственность участник не вправе требовать возврата именно этого имущества, как, впрочем, и не обязан забирать это имущество (только по обоюдному согласию).

В какой срок общество обязано рассчитаться с вышедшим из его состава участником? До принятия Закона об вопросы решал устав или суд, устанавливая иногда очень длительные сроки для расчета по частям - до десяти лет. Закон об этот вопрос так: общество должно выплатить выходящему участнику стоимость его доли или выдать ему имущество, соответствующее его доле, в течение шести месяцев с момента окончания финансового года, в котором подано заявление о выходе. Меньший срок может быть предусмотрен уставом общества (но не больший!). При этом действительная стоимость доли, соответствующей части чистых активов общества, пропорциональной размеру выбывающего участника в уставном капитале ООО, определяется на основании данных бухгалтерской отчетности общества за год, в течение которого было подано заявление о выходе.

Ещё раз следует обратить внимание на то, что шестимесячный срок - это максимальный срок и выплачена должна быть не номинальная, а действительная доля участника (которая при нормальной работе общества должна быть больше номинальной, хотя может быть и наоборот - при убыточной работе общества).

(В иных случаях перехода доли к обществу оно обязано выплатить её стоимость в течение года - например, наследникам участника).

Выплачиваться стоимость доли должна за счет разницы между стоимостью всех чистых активов общества и размером уставного капитала. Если такой разницы недостаточно для выплаты, общество выплачивает стоимость доли за счет уставного капитала и тогда обязано уменьшить уставной капитал на недостающую сумму. Если при этом уставный капитал окажется меньше установленного законом возможного минимума то напрашивается вывод, что общество должно ликвидироваться (или увеличить свой уставный капитал до допускаемого законом минимума одним из предусмотренных законом способов).

Однако это обстоятельство («разорение общества» в случае выплаты стоимости доли выбывающему участнику) не является основанием для отказа в его требовании о выплате стоимости доли. Так, в одном случае в выплате стоимостей долей вышедшим из состава общества двум его участникам и суд отказал им в иске о выплате стоимости их долей в связи с тем, что реализация их права на получение стоимости долей «влечет опасность причинения вреда оставшимся участникам, ибо в силу инфляции и сложившегося экономического положения в стране может привести к банкротству общества». Однако Верховный Суд РФ в порядке протеста отменил такое решение, указав, что выплата стоимости доли выходящим участникам является обязанностью, а не усмотрением общества, и последствия выплаты для общества юридического значения при решении этого вопроса не имеют (Бюллетень Верховного Суда РФ. 2002. № 6. С. 20).

Нужно сказать, что ознакомление с практикой рассмотрения судами споров по искам бывших участников выплате им стоимости их долей и особенно – ознакомление с практикой исполнения судебных решений по таким спорам показывает, что стремление «отсудить своё» – наихудший из вариантов для участников. Если уставом не запрещена уступка доли третьим лицам, значительно выгоднее (и реальнее) её продать. Именно в этом случае гораздо больше гарантий для участника получить действительную стоимость причитающейся ему доли.

При невыплате стоимости доли в установленный срок участник вправе требовать её взыскания в судебном порядке. Если суд удовлетворит иск выбывшего участника, определив размер доли, но общество не выполняет решение суда, участник вправе опять обращаться в суд и с иском о выплате стоимости доли и требовать начисления процентов по ст. 395 ГК РФ на невыплаченную сумму. Если в счет выплаты доли не выдано в срок имущество в натуре, хотя соглашение такое было, можно потребовать возмещения убытков, доказав, разумеется, их наличие и размер.

Нельзя не отметить, что ничем не ограниченное право участника на выход из общества, закрепленное императивной нормой, может свести производственный потенциал общества к нулю, привести к ликвидации или даже банкротству общества и ущемлению прав его кредиторов, негативно влияет на стабильность гражданского оборота, создает благодатную почву для злоупотреблений и шантажа.

Следует отметить, что в большинстве европейских стран (в том числе в Германии, Франции) закон не содержит норм, подобных ст. 94 ГК РФ и ст. 26 Закона об ООО, прямо допускающих возможность свободного выхода участника из выплатой ему стоимости его доли. Это обусловлено стремлением законодателя обеспечить сохранение уставного капитала общества, а значит, и стабильность имущественного оборота в целом. В Швейцарии и Чехии в некоторых случаях выход участника из общества допускается, однако эти случаи ограничены определенными условиями. Не предусмотрена возможность свободного выхода участника из Рекомендательным законодательным актом СНГ «Об обществах с ограниченной ответственностью», утвержденным Межпарламентской ассамблеей государств – участников СНГ.

Следует также добавить, что в случаях, когда участник единственным его участником его из состава , хотя это прямо и не предусмотрено законом. В этом случае он должен издать приказ о ликвидации ООО, ликвидировать его в соответствии с существующими правилами, а всё имущество, оставшееся после ликвидации, достанется ему.

Кроме добровольного выхода участника из состава ООО, возможно его и исключение. Исключение участника из общества согласно ст. 10 Закона об только в судебном порядке, только по требованию тех участников общества, доли которых в совокупности составляют не менее 10% уставного капитала общества ((если один участник имеет долю не менее 10%, значит, он один и может обратиться с иском, или это могут быть десять истцов, каждый из которых имеет долю в 1% - не имеет значения). Само общество не наделено правом обращаться в суд с таким требованием.

Кроме того, даже суд может удовлетворить иск лишь при наличии специально предусмотренных в ст. 10 Закона об : если будет установлено, что участник грубо нарушает свои обязанности либо своими действиями (бездействием) делает невозможной деятельность общества или существенно её затрудняет (например, систематически без уважительных причин уклоняется от участия в общем собрании, из-за чего невозможно принять решение, требующее по уставу единогласного решения, или разглашает конфиденциальную информацию, или не вносит оставшуюся часть вклада в уставный капитал и т. д.). Нельзя не отметить, что эти критерии слишком абстрактны.

Следует отметить и то, что в судебной практике иски об исключении участника из достаточно часто, особенно по причине ненадлежащего выполнения им своих обязанностей. Постановление Пленумов высших судебных инстанций страны от 9 декабря 1999 г. (п. 17) ориентирует суды при решении вопроса об исключении участника учитывать наличие и степень вины участника, и наступление (или возможность наступления) для общества негативных последствий.

Это же постановление указывает на то, что исключение участника из является изменением условий учредительного договора (расторжением его в отношении одного из участников), а потому такое решение суда возможно лишь с соблюдением правил ст. 450 ГК РФ, озаглавленной «Основания изменения и прекращения договора» и предусматривающей, в частности, что «существенным признается нарушение договора одной из сторон, которое влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора».

В качестве примера грубого нарушения участником общества своих обязанностей можно привести Постановление Президиума ВАС РФ от 01.01.2001 г. № 000/03: генеральный директор ООО, являющийся и его участником, предложил общему собранию участников одобрить сделку о продаже определенного имущества остаточной стоимости, не известив участников собрания о факте залога продаваемого имущества в обеспечение договора банковского счета.

При исключении участника из общества ему тоже выплачивается действительная стоимость его доли (и в тот же срок).

Что касается общества с дополнительной ответственностью (ОДО), то в соответствии со ст. 95 ГК РФ - это учрежденное одним или несколькими лицами общество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров, - как и в ООО.

Но, в отличие от ООО, в ОДО его участники несут дополнительную (субсидиарную) ответственность своим имуществом, если имущества ОДО оказывается недостаточно для погашения всех долгов. Причем они отвечают перед кредиторами солидарно, однако не всем своим имуществом (как это имеет место в полном товариществе или в товариществе на вере), а в размере, кратном к стоимости их вкладов (двукратном. Пятикратном и т. д. – кратный размер одинаков для всех участников и определен в учредительных документах). Для кредиторов - это дополнительная гарантия исполнения обществом обязательств, взыскания долгов.

К ОДО применяются правила ГК РФ и Закона об ООО.

По характеру и размеру ответственности участников ОДО оно занимает как бы промежуточное место между обществами и товариществами и когда-то в российском гражданском праве (в частности, в соответствии с ГК РСФСР 1922 г.), оно и называлось товариществом с ограниченной ответственностью, что вполне соответствовало и юридическому смыслу, и сложившемуся словоупотреблению.

Тема 10. АКЦИОНЕРНЫЕ ОБЩЕСТВА КАК ЮРИДИЧЕСКИЕ ЛИЦА И СУБЪЕКТЫ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСТВА

1.Понятие и виды хозяйственных обществ. Отграничение их от иных организационно-правовых форм юридических лиц.

2.Понятие и виды акционерных обществ. Открытые и закрытые акционерные общества.

3.Порядок создания акционерных обществ. Учредительные документы. Государственная регистрация.

4.Уставный капитал акционерного общества и акции. Виды акций. Дивиденды. Ограничение на выпуск ценных бумаг и выплату дивидендов акционерного общества.

5.Органы акционерного общества и их компетенция.

6.Особенности акционерных обществ, созданных в процессе приватизации государственных и муниципальных предприятий.

7.Особенности реорганизации и ликвидации акционерных обществ.

8.Дочерние и зависимые общества. Холдинги.

Понятие и виды АО. Акционерное общество - это вид коммерческой организации и вид субъектов гражданского права. Акционерным признается такое хозяйственное общество, устав­ный капитал которого разделен на определенное количество оди­наковых долей, выраженных ценными бумагами — акциями с одинаковой номинальной, т. е. первоначальной, стоимостью, а его участники (владельцы акций — акционеры) не отвечают по долгам общества и несут лишь риск убытков в пределах стоимости при­надлежащих им акций (п. 1 ст. 96 ГК, п. 1 ст. 2 Федерального Закона об акцио­нерных обществах от 01.01.01г. с последующими изменениями).

Специальными федеральными законами установлены некоторые особенности создания и пра­вового положения акционерных обществ в сферах банковской, страховой и инвестиционной деятельности и в агропромышленном комплексе, а также АО, создаваемых путем приватизации государственных и муниципальных предприятий. Во всех этих случаях нормы ГК РФ об акционерных обществах и нормы Закона об акционерных обществах применяются, лишь если иное не преду­смотрено специальным законодательством. Вместе с тем основная конструкция акционерного общества сохраняется единой.

Впервые АО стали создаваться в 15-м и 16-м веках, когда были созданы банки Святого Георгия в Генуе и Святого Амвросия в Милане. Однако первым законом, урегулировавшим акционерное дело, был Французский торговый кодекс. В России первым АО стала учрежденная в 1799 г. Российско-Американская компания. В 1822 году было создано АО Транспортов, в 1827 году - Российское страховое от огня общество.

После Октябрьской революции акционерное законодательство в России продолжало развиваться. В ГК РФ 1922 года глава Х предусматривала специальный раздел об АО. В 1927 году было принято Положение об АО, но после разгона нэпа все АО были реорганизованы в государственные предприятия с жесткой системой планирования. Возрождение АО в России началось с началом перестройки в стране - с 90-х годов прошлого века.

АО является наиболее распространенной формой хозяйствования. Широкая популярность АО во всех странах с развитой рыночной экономикой объясняется тем, что акционерная форма хозяйствования дает возможность сконцентрировать значительные, даже огромные капиталы путем объединения средств, распыленных среди мелких владельцев, в рамках АО и использовать эти средства для реализации дорогостоящих проектов: строительства судоходных каналов, железных дорог, добычи и переработки полезных ископаемых, - вообще в любой отрасли хозяйственной деятельности.

По справедливому замечанию К. Маркса, «мир до сих пор оставался бы без железных дорог, если бы приходилось дожидаться, пока накопление не доведет некоторые отдельные капиталы до таких размеров, что они могли бы справиться с постройкой железной дороги. Напротив, централизация капиталов посредством акционерных обществ осуществила это в один миг» (К. Маркс, Ф. Энгельс. Соч. Т. 23. С. 642).

В то же время многочисленные владельцы небольших капиталов, вкладывающих их в уставный капитал АО, что удостоверяется соответствующими акциями одинаковой номинальной стоимости, рискуют только этим капиталом (т. е. только этими акциями), но не всем своим имуществом: либо прибыль (дивиденды на акции), либо убытки и обесценивание акций. (А потому на Западе есть пословица: "Не держите все яйца в одной корзине").

Кроме того, предельно упрощен порядок выхода акционера из состава АО в любое время по его желанию: для этого достаточно продать, подарить, поменять свои акции. Акции можно передать и по наследству.

Юридическая конструкция акционерного общества имеет много общего с ООО (хотя исторически акционерные общества воз­никли гораздо раньше). Основными признаками акционерного обществ, как и ООО, являются разделение уставного ка­питала на доли и отсутствие ответственности участников по дол­гам общества.

Так же, как и участники ООО, акционеры теряют право собственности на переданное обществу имущество, которое становится собственностью АО, и не отвечают по долгам АО своим имуществом.

Однако между этими видами хозяйственных обществ имеются существенные различия.

Прежде всего, уставный капитал акционерного общества оформляется акциями. Не случайно закон говорит о его де­лении на акции, а не на доли. Акции по российскому законодательству разрешено выпускать лишь акционерному обществу (п. 7 ст. 66 ГК РФ), но никакому другому субъекту гражданского права.

Участие акционера в об­ществе оформляется только акциями, которые во многих странах являются предъявительскими ценными бумаги, что делает участие в АО анонимным, а выбытие из АО (продажу акций) наиболее упрощенными. В голландском праве, например, АО так и называются: анонимные общества.

Но и при именных акциях (в России АО могут выпускать только именные акции) при выходе из общества акционер не может потребо­вать от общества никаких выплат или выдач, причитающихся на его долю, — он получает компенсацию за отчуждаемые акции лишь от своего контрагента-приобретателя, и размер этой компенсации зависит от договоренности сторон (т. е. здесь обычный договор купли - продажи акций - непосредственно или через фондовую биржу) – кроме нескольких исключений (о которых речь пойдет дальше), когда акционер вправе потребовать от АО выплаты стоимости акций.

Таким образом, акционерное общество гарантировано от уменьшения своего имущества вслед­ствие выхода из него участников. Это составляет важнейшее пре­имущество акционерной формы по сравнению с формой общест­ва с ограниченной ответственностью, в котором выход одного из немногих участников может серьезно отразиться на имуществен­ном положении общества, ибо участник вправе требовать выплаты ему обществом действительной стоимости своей доли или (по обоюдному согласию) выдачи имущества в натуре, соответствующего стоимости доли на момент выхода.

В российском праве акционерные общества разделяются на открытые и закрытые (ст. 97 ГК РФ, ст. 7 Закона об акционерных об­ществах).

Принципиальное различие между ними состоит в способе размещения акций и процедуре переуступки их на вторичном рынке. Отсюда - все остальные различия.

Открытые акционерные общества вправе продавать свои акции, т. е. формировать уставный капитал, не только по закры­той подписке (среди заранее определенного круга лиц), но и пу­тем открытой (публичной) подписки, т. е. свободной продажи ак­ций всем желающим. Акционеры открытых обществ вправе и сами свободно отчуждать принадлежащие им акции как другим акцио­нерам, так и третьим лицам.

Все это делает состав участников та­кого общества не только большим, но и весьма изменчивым и ве­дет к необходимости публичного ведения его дел, т. е. предполагает обязательную ежегодную открытую публикацию для все­общего сведения годового отчета, бухгалтерского баланса и счета прибылей и убытков (подтвержденных независимым аудитом). Содержащиеся в них сведения не могут составлять коммерческую тайну общества.

Количественный состав участников таких обществ не ограничи­вается (крупные общества могут иметь десятки и даже сотни ты­сяч акционеров). Это — классические акционерные общества.

В отличие от них закрытые акционерные общества могут рас­пределять свои акции только между учредителями или иным зара­нее определенным кругом лиц. Следовательно, количество участ­ников таких обществ, как и источники формирования их уставных капиталов, изначально ограничено. По рос­сийскому закону об АО может состоять более чем из 50 участников (кроме тех, которые на момент вступления в силу Закона об АО уже были созданы (обычно путем приватизации госпредприятий) и уже насчитывали более 50 участников – ст. 7 Закона об АО). При превышении этого предела акционеров закрытое акционерное общество должно в течение одного года преобразоваться в открытое с альтернативой ликвидации в судебном порядке (если за этот год число его акционеров не уменьшится до установленного законом предела).

Кроме того, акционеры закрытого общества всегда име­ют преимущественное право приобретения акций, продаваемых другими акционерами этого общества третьим лицам (т. е. «на сторону») – ст. 7 Закона об АО, а в открытых – только в определенных случаях (например, при размещении дополнительных акций, выпускаемых данным АО).

Преимущественное право на приобретение акций, продаваемых акционером закрытого АО, может иметь и само это общество, - при условии, что 1) это право зафиксировано в уставе общества и 2) никто из акционеров этого общества не воспользовался своим преимущественным правом на приобретение продаваемых акций. При дарении акций акционером закрытого АО или при их наследовании или при переходе их к другому юридическому лицу в связи с реорганизацией юридического лица-акционера (т. е. безвозмездно) ни у кого, естественно, преимущественного права на их приобретение не возникает. А как быть при мене акций? Закон не решает этот вопрос, поэтому нужно решить это в Уставе.

Акционеры закрытого АО (или само АО) могут воспользоваться своим преимущественным правом только при условии, что они готовы приобрести весь продаваемый пакет акций. (Стоимость пакета обычно всегда выше, чем стоимость тех же акций, продаваемых раздельно, поскольку владелец пакета может занять более прочное положение в управлении делами общества).

При этом акционеры закрытого АО могут пользоваться своим преимущественным правом покупки пропорционально количеству акций, принадлежащих каждому из них, если иное не предусмотрено уставом общества.

Акционер, намеревающийся продать свои акции в закрытом АО, должен известить об этом (через АО) других акционеров с указанием цены и других условий. Срок для размышления – два месяца (если более короткий срок, однако не менее 10 дней, не предусмотрен уставом данного АО). К этим случаям применима ст. 250 ГК РФ (по аналогии).

Для закрытых акционерных обществ (как и для обществ с ограничен­ной и с дополнительной ответственностью и товариществ) не ус­тановлено обязанности публичного ведения дел (за исключением случаев публичной продажи облигаций такого общества).

Выбор типа АО (открытое или закрытое) при его создании определяется учредителями. Но в некоторых случаях такой выбор ограничен законом. Так, только в форме открытых АО могут создаваться общества, инвестиционные фонды, а также общества, учредителем которых выступают в случаях, предусмотренных законом, Российская Федерация или иные публично-правовые образования. Зато акционерные общества работников (народные предприятия) могут быть только закрытыми, что связано с необходимостью участия в народном предприятии не менее 75% акционеров, состоящих с обществом в трудовых отношениях. Препятствием для создания закрытого АО может стать и количество учредителей, если их более 50.

2. Создание АО. Устав. Уставный капитал. Акции и дивиденды.

Акционерное общество создается по решению его учредите­лей (или - учредителя, т. е. может быть компанией одного лица), одновременно утверждающих его устав и избирающих его органы управления. Если учредителей более чем один, такое решение оформляется как решение собрания учредителей.

Учредителями могут быть и юридические лица, в том числе некоммерческие организации (но в пределах своей специальной правоспособности!), и граждане (не обязательно индивидуальные предприниматели). Это касается и АО с единственным учредителем.

Однако государственные органы и органы местного самоуправления могут выступать учредителями только в случаях, установленных федеральными законами.

Учредители прежде всего заключают между собой письменный договор о создании АО, определяющий порядок осуществления ими деятельности по созданию общества, размер уставного капитала, категории и типы акций, подлежащих размещению среди учредителей, размер и порядок их оплаты, права и обязанности учредителей по созданию общества. Этот договор по своей сути является договором о совместной деятельности (п. 1 ст. 1041 ГК РФ) и не может определять статус созданного с его помощью общества.

Единственным учредительным документом АО является его устав, утверждаемый учредителями единогласно (общим собранием учредителей).

Перечень сведений, вносимых в устав, определяется ст. 11 Закона об АО. Кроме того, учредители могут вносить в него и иные условия, не противоречащие закону.

В уставе АО, наряду с общими све­дениями, которые необходимо указывать в учредительных документах всякого юридического лица, должны содержаться сведения о категориях выпускаемых обществом акций, их количестве и номинальной стоимости.

Поскольку для хозяйственных обществ и товариществ ГК РФ (ст. 49) предусматривает общую, а не специальную правоспособность, нет необходимости в уставе перечислять все виды деятельности, которыми будет заниматься АО. В принципе в уставе вообще не обязательно указывать какие-либо виды деятельности, можно ограничиться указанием на то, что целью АО является осуществление предпринимательской деятельности в соответствии с законом. Если для занятий той или иной деятельностью необходима лицензия, то и заниматься такой деятельностью созданное АО сможет только после её получения.

В то же время в уставе само АО может ограничить себя в видах (или целях) деятельности, которой вправе заниматься это АО, и тогда это следует соблюдать, т. е. у такого АО налицо специальная, а не общая правоспособность. В таких случаях сделка, совершенная за специальной правоспособности АО, становится оспоримой и может быть признана недействительной судом по иску акционеров или самого АО - при условии, что другая сторона в сделке знала или должна была знать о её незаконности (ст. 173 ГК РФ).

Изменения в устав после создания АО вносятся на основе решения общего собрания АО, принятого квалифицированным большинством голосов – в три четверти голосов акционеров – владельцев голосующих акций, участвующих в собрании (хотя есть и исключения из этого правила).

Право знакомиться с уставом и получить его копию имеет право каждый акционер, а также партнеры АО, аудиторы. Устав не может составлять коммерческой тайны.

Решение о создании АО должно быть принято учредителями единогласно, - так же, как и решение по поводу денежной оценки имущества, вносимого в уставный капитал его учредителями. Вносить в уставный капитал "интеллектуальный потенциал", "ноу-хау", «деловые связи» и т. п., что не поддается денежной оценке, запрещено.