Предпринимательское право Российской Федерации (стр. 12 )

С другой — выплата дивидендов не должна приводить к "проеданию" всей чистой прибыли, остающейся в распоряжении общества; часть ее необходимо направлять на развитие производства (обновление фондов, реконструкцию и расширение производства и т. д.).

Законодатель стре­мится примирить интересы акционеров и общества в целом. Принятие решения о выплате дивиден­дов по любым акциям (хоть обыкновенным, хоть привилегированным) отнесено к компетенции общего собрания акционеров. В то же время установлено, что размер их не должен превышать предложенный советом директоров. На совет директоров, одной из функций которого является определение приоритетных направлений деятельности общества), возложено представление общему собранию акционеров рекомендаций по размеру дивиденда и порядку его выплаты (ст. 65 Закона об АО).

Срок и порядок выплаты дивидендов определяются уставом общества или решением общего собрания акционеров.

Если уставом или решением общего собрания дата выплаты годовых дивидендов не определена, срок их выплаты не должен превышать 60 дней со дня принятия собранием решения об их выплате. Установление предельного срока выплаты дивидендов дает акционерам возможность при невыполнении обществом своих обязательств в положенный срок требовать в исковом порядке взыскания с общества не только основной суммы долга, но и процентов за просрочку испол­нения денежного обязательства по ст. 395 ГК РФ.

Решения о выплате дивидендов, в том числе их размере, могут приниматься обществом по результатам первого квартала финансового года, или по результатам полугодия, или девяти месяцев или финансового года в целом – в течение трех месяцев после окончания соответствующего периода.

Дивиденды выплачиваются из чистой прибыли общества, то есть остающейся после уплаты налогов и других обязательных платежей. По привилегированным акциям определенных типов дивиденды могут выплачиваться за счет специ­ально предназначенного для этого фонда. Выплата дивидендов осуществляется деньгами, но в случаях, преду­смотренных уставом общества, может производиться иным имуществом (например, урожаем или иной готовой продукцией общества).

Список лиц, имеющих право получения годовых дивидендов, составляется на дату составления списка лиц, имеющих право участ­вовать в годовом общем собрании акционеров.

В целях предупреждения отрицательных экономических последствий, которые могут поставить общество на грань банкротства, Закон об АО (ст. 43) вводит разумные ограничения на выплату дивидендов.

Так, общество не вправе принимать решение (объявлять) об их выплате до полной оплаты всего уставного капитала, или если на день принятия такого решения общество отвечает признакам несостоятельности (бан­кротства), а также в некоторых иных случаях, указанных в Законе об АО.

Кроме того, общество не вправе принимать решение о выплате дивидендов по обыкновенным акциям и по привилегированным акциям, по которым размер дивидендов не определен, - если не принято решение о полной выплате дивидендов по всем типам привилегированных акций (в том числе по кумулятивным привилегированным акциям), размер дивидендов по которым определен уставом общества.

И ещё. Если решение о выплате будет принято, но ко дню выплаты экономическое положение общества ухудшается и у него появ­ляются признаки несостоятельности (банкротства) либо такие признаки могут появиться, если выпла­та будет произведена, - в этих случаях фактическая выплата не осуществляется.

Таким образом, даже по привилегированным акциям возможна невыплата дивидендов. Но «в утешение» их владельцам в таких случаях закон предоставляет владельцам привилегированных акций право голоса - начиная с собрания, следующего за годовым общим собранием акционеров, на котором не было принято решение о выплате дивидендов.

Это право голоса прекращается с момента первой выплаты по указанным акциям дивидендов в полном размере. Такой момент может наступить и через несколько лет, когда будет принято решение о выплате фиксированных дивиден­дов в полном размере и осуществлена фактическая их выплата.

И ещё. В ст. 32 Закона об АО предусмотрено, что владельцы привилегированных акций, по которым не определен размер дивиденда, имеют право на получение дивидендов наравне с владельцами обыкновенных акций (только в чем тогда их привилегии?).

Управление АО. Крупные сделки. Система управления АО включает в себя три уровня органов управления (трехзвенная система управления):

- общее собрание акционеров — высший орган управления обществом;

- наблюдательный совет (совет директоров);

- исполнительный орган (или органы) общества.

Помимо этого в акционерном обществе создается ревизионная комиссия (избирается ревизор), осуществляющая контрольные функции.

В АО с числом акционеров до 50 создание наблюдательного совета необязательно, т. е. возможна двухзвенная система управления: общее собрание – исполнительный орган.

Компетенция общего собрания акционеров определена ст. 48 Закона об АО. В ней воспроизводятся по­ложения ст. 103 ГК РФ, содержащей перечень основных вопросов, отнесенных к исключительной компетенции этого органа, а также указаны другие вопросы, решение которых входит в его ведение. Обществом проводятся годовые и внеочередные собрания. В соответствии со ст. 47 Закона об АО на годо­вом собрании избираются совет директоров (наблюдательный совет) общества, ревизионная комис­сия (ревизор), утверждается аудитор, утверждаются годовые отчеты, распределение прибыли (включая объявление дивидендов) и убытков общества по результатам финансового года.

К ведению общего собрания акционеров ст. 103 ГК РФ и ст. 48 Закона относят также: внесение изменений и дополнений в устав общества; принятие решений о реорганизации и ликвидации общества определение количества, номи­нальной стоимости, категории объявленных акций; изменение уставного капитала общества; дробление и консолидация акций; принятие решений об одобрении крупных сделок и ряд других вопросов.

Многие из этих вопросов могут рассматриваться как на годовом, так и на внеочередном собрании. Внеочередное собрание может принимать решения о досрочном прекращении полномочий избранного на годовом собрании совета директоров, а в связи с этим и о формировании нового со­става совета; о досрочном прекращении полномочий членов ревизионной комиссии (ревизора) обще­ства и об избрании новых и т. д.

Решение об увеличении уставного капитала общества путем увеличения номинальной стоимости его акций относится только к компетенции общего собрания акционеров.

Только общему собранию принадлежит и право утверждения внутренних документов, регулирующих деятельность органов общества (подп. 19 п. 1 ст. 48). По первоначальной редакции Закона об АО это мог осуществлять совет директоров общества.

В то же время общее собрание акционеров не вправе рассматри­вать и принимать решения по вопросам, не отнесенным к его компетенции.

Для принятия решения общим собранием акционеров обычно требуется большинство голосов ак­ционеров — владельцев голосующих акций, но допускается возможность установления Законом или уставом общества иного количества голосов, необходимых для принятия решения, - как большего, так и меньшего.

Решения по некоторым вопросам могут приниматься только квалифицированным большинством в три четверти голосов акционеров — владельцев голосующих акций, участвующих в общем собрании акционеров (в том числе внесение изменений в устав общества; решения о реорганизации и ликвидации общества; об определении коли­чества, номинальной стоимости, категории объявленных акций и предоставляемых этими акциями прав; о приобретении обществом акций в случаях, предусмотренных Законом (п. 4 ст. 49 Закона).

Решения по некоторым вопросам принимаются общим собранием, но только предложению совета директоров. К ним отно­сятся: реорганизация общества; выплата дивидендов; увеличение уставного капитала; дробление и консолидация акций; принятие решений об одобрении сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, и крупных, и некоторые другие.

Решение общего собрания акционеров (в том числе внеочередного) может быть принято без проведения собрания - путем проведения заочного голосо­вания. Но общее собрание акционеров, повестка дня кото­рого включает вопросы об избрании совета директоров, ревизионной комиссии (ревизора) общества, утверждении аудитора, годового отчета - не может проводиться в форме заочного голосования.

Это требование обусловлено важностью таких вопросов, но оно является неосуществимым для многих крупных обществ, насчитывающих десятки, а иногда и сотни тысяч акционеров (в п. 3 ст. 58 Закона об АО, например, говорится об общих собраниях в обществах, насчитывающих более 500 тысяч акционеров).

На практике в таких случаях ранее действовавшая редакция Закона об АО разрешала проводить собрания в очно-заочной форме, при которой назначалось место проведения общего собрания с инфор­мацией об этом акционеров, каждый из которых при желании мог бы явиться для участия в совместном обсуждении вопросов, и одновременно направлялись акционерам бюллетени для голосования, которое осуществля­лось многими акционерами заочно. Действующая формулировка п. 2 ст. 50, запрещающая проведение заочного голосования по указанным в ней вопросам, не учитывает реально складываю­щиеся ситуации.

Подготовка и организация проведения общего собрания акционеров возлагаются на совет дирек­торов общества. Список лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, составляется на основании реестра акционеров.

Сообщение о проведении собрания может направляться лицам, имеющим право на участие в нем, заказным письмом, но может вручаться каждому из них под роспись, что практикуется при уведомлении акционеров, являющихся работниками общества.

Кроме того, сообщение публикуется в доступном для всех акционеров общества печатном издании, если это предусмотрено уставом.

Инициатива созыва внеочередного может исходить от совета директоров, ревизионной комиссии (ревизора), аудитора, а также акционеров (акционера), являющихся владельцами не менее чем 10% голосующих акций общества. Оно должно проводиться в течение 40 дней (в некоторых случаях – 70) с момента представления соответствующим лицом (лица­ми) требования о его созыве.

Чтобы общее собрание было правомочным (имело кворум), нужно, чтобы в нем приняли участие акционеры, обладающие в совокупности более чем половиной голосов размещенных голо­сующих акций (п.1 ст. 58 Закона об АО).

Акционер может обжаловать в суд решение общего собра­ния: если оно принято с нарушением закона, иных правовых актов Российской Федерации или устава общества, нарушает права и законные интересы акционера, при условии, что данный акционер не принимал участия в собрании или голосовал против принятия данного решения. Соответствующее заявление может быть подано в суд в течение шести месяцев со дня, когда акционер узнал или должен был узнать о принятом решении.

Однако если суд установит, что оспариваемое решение принято с нарушением компетен­ции общего собрания акционеров, или при отсутствии кворума, предусмотренного Законом, либо с иным существенным нарушением законодательства, суд должен исходить из того, что такое решение не имеет юридической силы (в целом или в соответствующей части) независимо от того, было оно оспо­рено кем-либо из акционеров или нет, и разрешить спор, руководствуясь нормами закона – даже если прошло более шести месяцев.

В то же время суд вправе с учетом всех обстоятельств дела оставить в силе обжалуемое решение общего собрания акционеров (при наличии отмеченных выше трех условий), если голосование данного акционера не могло повлиять на резуль­таты голосования, допущенные нарушения не являются существенными и решение не повлекло при­чинения убытков данному акционеру (чтобы исключить «бабушкины» процессы, когда, используя мелких и мельчайших акционеров заинтересованные лица добивались бы паралича деятельности компании).

Совет директоров (наблюдательный совет) избирается общим собранием. Председатель Совета избирается самим Советом.

Закон об АО относит к компетенции совета директоров вопросы общего руководства деятельностью об­щества (за исключением тех, решение которых входит в компетенцию общего собрания акционеров); определение приоритетных направлений деятельности общества; созыв и подготовку общих собра­ний акционеров, начиная с формирования повестки дня, определения даты его проведения и т. д.

Совет директоров может принимать решения о размещении обществом облигаций и иных эмиссионных бумаг в случаях, предусмотренных Законом; им же решаются вопросы создания филиалов и открытия представительств общества; об использовании резервного и иных фондов, образуемых обществом, и ряд других.

Роль совета директоров проявляется и в том, что решения по некоторым вопросам, отнесенным к компетенции общего собрания акционеров, могут приниматься только с учетом рекомендаций совета: например, в отношении определения размера и порядка выплаты дивидендов, об оплате услуг аудитора и другие.

Члены совета директоров избираются общим собранием на срок до следующего годового общего собрания акционеров. Однако это правило действует, если собрание состоится в сроки, установленные п. 1 ст. 47 Закона об АО, — не позднее чем через шесть месяцев после окончания финансового года. По истечении этого перио­да, то есть с 1 июля соответствующего года (при непроведении годового собрания в установленный срок), полномочия совета прекращаются, за исключением тех, которые связаны с подготовкой, созы­вом и проведением общего собрания (п. 1 ст. 66).

Членом совета директоров может быть только физическое лицо. Это означает, что у акционера — юридического лица есть возможность быть представленным в совете только конкретным физическим лицом, избранным в установленном Законом порядке. Членами совета могут быть и не акционеры общества.

Кворум для проведения заседания совета директоров определяется уставом общества, но, как ус­тановлено в п. 2 ст. 68 Закона, он не должен быть менее половины от числа избранных членов сове­та, а решения принимаются простым или квалифицированным большинством голосов членов совета, участвующих в заседании (норма диспозитивная).

Исполнительные органы общества могут быть единоличными (директор, генеральный директор) – ст. 69 и коллегиальными (правление, дирекция) – ст. 70 Закона об АО. Они осуществляют руководство текущей деятельностью общества и их полномочия определяются Законом об АО и внутренними (локальными) актами общества (Положением), утверждаемыми общим собранием.

Крупные сделки. Закон об АО предусматривает меры контроля за заключением органами АО крупных сделок, а также сделок, в совер­шении которых могут быть заинтересованы лица, участвующие в управлении обществом или иным образом имеющие возможность оказывать влияние на принимаемые им решения. Осуществление контроля возлагается на совет директоров и общее собрание акционеров общества.

Определение крупных сделок дано в ст. 78 Закона об АО. Крупной сделкой считается сделка (в том числе заем, кредит, залог, поручительство) или несколько взаимо­связанных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения общест­вом имущества, стоимость которого составляет 25 и более процентов балансо­вой стоимости активов общества, за исключением сделок, совершаемых в процессе обычной хозяйственной дея­тельности общества, а также сделок, связанных с размещением посредством подписки (реализацией) обыкно­венных акций общества, и сделок, связанных с размещением эмиссионных ценных бумаг, конверти­руемых в обыкновенные акции общества.

К таким сделкам может относиться и договор об уступке права требования (цессии) на сумму, достигающую или превышающую 25 процентов балансовой стоимости активов общества. Возможны случаи, когда крупной сделкой будет признано соглашение о переводе на общество долга другой организации, в результате чего общество может понести эконо­мические потери и др.

Сделки, которые совершаются обществом в процессе обычной хозяйственной деятельности, не относятся к крупным независимо от стоимости приобретаемого или отчуждаемого по сделке имущества.

При определенных условиях сделкой, совершаемой обществом в процессе обычной хозяйственной деятельности, может быть признан кредитный договор.

Так, по одному спору арбитражный суд рассмотрел иск о признании недействительным заключенного обществом с банком договора на получение кредита, сумма которо­го превышала 25 процентов балансовой стоимости активов общества. Генеральный директор обще­ства подписал его при отсутствии решения совета директоров, необходимого для заключения сделок на такую сумму.

Арбитражный суд, рассматривая дело, установил, что общество, получившее кредит, является торговой организацией. Кредит был взят для оплаты очередной партии товаров, закуплен­ных обществом, и погашался по мере реализации их через розницу.

Такого рода операции осуществ­лялись обществом постоянно в процессе хозяйственной деятельности. В связи с этим суд признал, что к данному договору не должны применяться правила о заключении крупных сделок, поскольку он относится к обычной хозяйственной деятельности общества.

В силу ст. 79 Закона об АО для заключения сделки на сумму от 25 до 50 процентов балансовой стоимости активов необ­ходимо единогласное решение (одобрение) совета директоров. Если сумма сделки превыша­ет указанный размер, она может заключаться лишь с одобрения общего собрания акционеров большинством в три четверти голосов акционеров – владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров (п. 3 ст. 79 Закона об АО).

Решение общего собрания необходимо и в том случае, если совет директоров не достигнет единогласия об одобрении сделки на сумму от 25 до 50 процентов балансовой стоимости активов и этот вопрос будет передан на рассмотрение общего собрания.

Крупная сделка, совершенная с нарушением тре­бований ст. 79 Закона об АО, может быть признана недействительной по иску общества или акционера, то есть относится к оспоримым.

Из этой нормы следуют по крайней мере два вывода.

Первый: если крупная сделка, заключенная при отсутствии решения (одобрения) соответствующего органа общества, не будет оспорена и при­знана недействительной судом, она имеет юридическую силу.

Второй: срок исковой давности для признания такой сделки недействительной – сокращенный - один год (ст. 181 ГК РФ).

К числу крупных сделок относится и приобретение 30 и более процентов обыкновенных акций общества.

Условия приобре­тения одним лицом или группой взаимосвязанных лиц крупных пакетов акций общества (30 и более процентов) и последствия их нарушения определены в ст. 80 Закона об АО и направлены на защиту интересов прочих акционеров общества. Действие ст. 80 распространяется лишь на крупные акцио­нерные общества, насчитывающие свыше 1000 акционеров — владельцев обыкновенных акций.

Условия эти следующие.

1. Лицо, имеющее намерение самостоятельно или совместно со своими аффилированными (т. е. зависимыми) лица­ми приобрести 30 и более процентов размещенных обыкновенных акций общества (с учетом количе­ства уже принадлежащих ему акций), обязано не ранее чем за 90 дней и не позднее чем за 30 дней до даты их приобретения направить обществу письменное уведомление о своем намерении.

Это правило распространяется и на последующие приобретения каждых 5 процентов акций (свыше 30 процентов).

2. После приобретения указанного количества акций их собственник должен в течение 30 дней с даты их приобрете­ния предложить всем акционерам общества продать ему принадлежащие им обыкновенные акции и эмис­сионные ценные бумаги, конвертируемые в акции, по рыночной цене, но не ниже их средневзвешен­ной цены за последние шесть месяцев, предшествующих дате их приобретения.

3. Акционеры, получившие предложение о приобретении у них акций, вправе принять его в тече­ние 30 дней с момента получения. В случае согласия акционера с предложением акции должны быть приобретены у него и оплачены не позднее 15 дней с даты выражения согласия.

4. При нарушении требований данной статьи приобретателем крупного пакета акций (30 и более процентов) он вправе голосовать на общем собрании акционеров лишь по тем акциям, количество которых приобретено с соблюдением установленных требований.

Таким образом, ст. 80 Закона об АО позволяет акционерам, владеющим небольшим количеством акций, выйти из общества, где реальные возможности управления сосредоточиваются в руках одного лица (группы лиц), продав принадлежащие им акции на приемлемых условиях (по рыночной стоимо­сти).

Установленный порядок не препятствует концентрации капитала в одних руках (и даже способ­ствует этому).

Уставом общества или решением общего собрания акционеров может быть предусмотрено осво­бождение приобретателя крупного пакета акций от обязанности выкупать акции у других акционеров.

Сделки, в совершении которых имеется заинтересованность.

Решения совета директоров или общего собрания требуется и для одобрения сделки, в совершении которой имеется заинтересованность лиц, управляющих обществом или имеющих возможность иным образом влиять на решения общества – в соответствии со ст. 83 Закона об АО.

Понятие "заинтересованность" носит, как правило, личностный характер. Имеется в виду матери­альный интерес, определенного физического или юридического лица, которое, используя свое положение, может принять решение о заключении сделки на выгодных для себя (но невыгодных для общества) условиях.

Такие лица признаются заинтересованными в совершении обществом сделки в случаях, если они, их супруги, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные и (или) их аффилированные лица:

• являются стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке;

• владеют (каждый в отдельности или в совокупности) 20 и более процентами акций (долей, па­ев) юридического лица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представи­телем в сделке;

• занимают должности в органах управления юридического лица, являющегося стороной, выго­доприобретателем, посредником или представителем в сделке, а также должности в органах управ­ления управляющей организации такого юридического лица.

Сделки, в совершении которых имеется заинтересованность, относятся к оспори­мым. Иск о признании такой сдел­ки недействительной может быть предъявлен обществом или акционером.

Правовое положение акционеров. Участники акционерного общества (владельцы акций) имеют права:

на участие (голосование) в общем (лишь владельцы привилегированных акций общества по общему правилу не имеют права голоса на общем собрании (за некоторыми исключениями);

право на получение дивидендов, если есть соответствующее решение о их выплате;

право знакомиться с документацией общества;

право на ликвидационную квоту и ряд других прав, которые они могут защищать в судебном порядке.

При этом все акции одной категории или типа (обык­новенные, привилегированные и т. п.) должны иметь одинаковую первоначальную номинальную стоимость и в силу этого предоставлять своим вла­дельцам одинаковый объем прав.

Сосредоточение у одного акционера нескольких акций или их определенного количества (например, контрольного пакета, составляющего большинство обыкновенных (голосующих) акций данного общества) позволяет аккумулировать соответствующий объем прав (право голоса, право на дивиденд и т. д.).

Это повышает роль данного акционера в управлении делами общества, прежде всего он имеет возможность влиять на принятие выгодных ему решений на общем собрании. Голосование по общему правилу происходит по принципу: одна акция - один голос.

Чем больше пакет акций у акционера, тем больше прав он приобретает по отношению к АО.

Акционеры имеют единственную обязанность: оплатить приобретен­ные ими акции общества (если оплата осуществляется в рассрочку Акционер, пол­ностью оплативший приобретенные акции (либо получивший их в порядке правопреемства), потом уже ни при каких условиях не может быть исключен из акционерного общества. Таким образом, в от­личие от обществ с ограниченной ответственностью акционер­ные общества представляют собой классическое объединение капиталов.

Акционера никто не может принудить к отчуждению своих акций, что до сих пор встречается на практике, когда работника, увольняющегося из АО, заставляют продать этому АО имеющиеся у него акции, приобретенные, как правило, при приватизации (акционировании) государственного предприятия. Трудовые отношения - сами по себе, а отношения собственности – отдельно.

Как уже отмечалось, выход акционера из АО осуществляется путем продажи или иного отчуждения им акций и, по общему правилу, акционер не имеет права требовать от АО выкупа его акций.

Однако из этого правила есть исключения:

1) акционер имеет право на ликвидационную квоту - при ликвидации АО, если после расчетов с кредиторами останется то или иное имущество;

2) акционер может требовать от АО принудительного выкупа его акций (ст. 75 Закона об АО), если он голосовал против (или вообще не голосовал) по принципиальным вопросам: о реорганизации АО или о совершении крупной сделки, о внесении изменений в устав АО, которые ограничивают права акционеров.

Выкуп акций обществом осуществляется по цене, определяемой Советом директоров, но не ниже рыночной стоимости, определяемой независимым оценщиком. Затем эти акции погашаются (при реорганизации общества) или реализуются обществом не позднее одного года после выкупа (в противном случае следует уменьшать уставный капитал).

Из правила о том, что акционеры не несут ответственности по долгам АО, есть некоторые исключения и касаются они отнюдь не рядовых акционеров, а тех, кто может влиять на деятельность общества:

1) ответственность таких лиц перед кредиторами АО, если их действия повлекли банкротство АО (субсидиарная ответственность) - ст. 53 ГК РФ, ст. 3 Закона об АО;

2) ответственность руководства перед обществом за причиненные по их вине убытки (ст. 56 ГК РФ, ст. 71 Закона об АО);

3) акционеры, не полностью оплатившие свои акции, несут солидарную ответственность по обязательствам общества в пределах неоплаченной части стоимости принадлежащих им акций (ст. 2 Закона об АО).

Кроме акционеров, Закон об АО упоминает номинальных держателей акций. Это могут быть и депозитарий (хранитель), и брокер, т. е. юридические и физические лица, которые не являются собственниками акций, но получили право на управление ими и на представление акционеров в АО.

Закон об АО в ряде статей использует термин "аффилированные лица" без раскрытия его содержания. Этот термин заимствован из англо-американского права и обозначает лиц, находящихся в состоянии той или иной зависимости друг от друга, когда одно из них может влиять на ведение хозяйственной деятельности другим. Понятие аффилированного лица раскрывается подробно в законодательстве о конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках. Применительно к АО аффилированные лица - это физические или юридические лица, участвующие в уставном капитале АО или и без такого участия способные определять его действия.

Основной обязанностью аффилированных лиц является предоставление (и опубликование) информации об этом компетентным государственным органам и самому АО.

Реорганизация и ликвидация акционерных обществ - в целом производится по общим правилам, предусмотренным для реорга­низации и ликвидации юридических лиц, в том числе как в добро­вольном, так и в принудительном порядке.

Особенности реор­ганизации акционерных обществ связаны с необходимостью опре­деления судьбы размещенных ими акций в связи с прекращением деятельности выпустившего (эмитировавшего) их юридического лица при слиянии, присоединении и разделении либо уменьше­нии его имущества при выделении. Поэтому при слиянии и присо­единении двух или нескольких акционерных обществ между ними необходимо заключение соответствующего гражданско-правового договора, который, в частности, определяет порядок конверта­ции (обмена) акций каждого общества в акции нового или другого общества, а при разделении и выделении принимается решение общего собрания реорганизуемого таким образом общества, в том числе о порядке конвертации его акций в акции создаваемых обществ

Акционерное общество может преобразоваться в общество с ограниченной или с дополнительной ответственностью либо в производственный кооператив (но не в товарищество!), а также в некоммерческую организацию в соответствии с законом – п.2 ст. 104 ГК РФ.

Тема 11. ПРОИЗВОДСТВЕННЫЕ КООПЕРАТИВЫ КАК ЮРИДИЧЕСКИЕ ЛИЦА И СУБЪЕКТЫ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСТВА

1.  Понятие и специфические особенности производственного кооператива как юридического лица. Место производственных кооперативов в общей системе юридических лиц.

2.  Образование производственных кооперативов. Устав кооператива, его содержание и порядок утверждения.

3.  Членство в кооперативе. Права. Обязанности. Ответственность членов кооператива. Выход и исключение из кооператива. Переход пая.

4.  Имущество кооператива. Фонды и паи. Распределение прибыли.

5.  Управление в производственном кооперативе. Система органов. Их компетенция.

6.  Реорганизация и ликвидация производственных кооперативов.

Производственный кооператив, так же, как товарищество и хозяйственное общество, является коммерческой организацией, но основанной на началах членства. Причем в отличие от хозяйственных товариществ и обществ кооперативы основаны не только и не столько на объединении имущества их участниками, сколько на их совместном личном трудовом участии в деятельности созданного ими кооператива.

Производственным кооперативом (артелью) признается добровольное объединение не являющихся предпринимателями граждан для совместной производственной или иной хозяйственной деятельности, основанной на их личном трудовом (или ином) участии и объединении определенных имущественных (паевых) взносов, при их личной ограниченной и дополнительной ответственности по обязательствам этой коммерческой организации (пп. 1 и 2 ст. 107 ГК). Правовой статус кооперативов, кроме ГК, регулируются двумя федеральными законами: "О производственных кооперативах - от 8 мая 1996г. (СЗ РФ. 1996. № 20) - с последующими изменениями и «О сельскохозяйственной кооперации» - от 8 декабря 1995г. – с последующими изменениями.

Производственный кооператив, или артель, основан на началах имущественного равенства его участников: у каждого один голос и доходы у каждого - по труду. Кооперативы создаются для совместной производственной или иной деятельности (производство, переработка, сбыт сельскохозяйственной и иной продукции, выполнение работ, торговля, бытовое обслуживание, оказание иных услуг).

ПК является коммерческой организацией, поэтому на него распространяются правила об универсальной правоспособности, об ответственности независимо от наличия вины.

Поскольку в современном имущественном обороте кооперативы, осно­ванные исключительно на личном труде их участников, неизбежно были бы оттеснены более мощными в экономическом отношении хозяйственными обществами (объединениями капиталов), российское законодательство в ограниченных размерах допускает участие в них членов не только личным трудом, но и исключительно имущественными вкладами ("иное участие").

Подобное участие возможно и для граждан, и для юридических лиц, приме­нительно к которым вообще нельзя говорить об их "личном трудовом участии" в деятельности кооператива. Такие "финансовые участники" долж­ны способствовать укреплению имущественной базы кооператива (получая взамен доход на вложенный в кооператив капитал), но не могут быть обяза­ны к личному трудовому участию в его деятельности.

В этой роли выступают не только предприниматели и иные состоятель­ные лица, но и, например, пенсионеры и другие нетрудоспособные гражда­не. Важно лишь, чтобы "финансовые участники" не преобладали среди других членов кооператива, фактически превращая его тем самым в хозяй­ственное товарищество или в общество. Поэтому их число не может превы­шать 25 % от числа обычных членов кооператива (п. 2 ст. 7 Закона о производственных кооперативах).

В кооперативе может состоять любое количество участников. Однако по своей экономико-правовой природе он не может быть "компанией одного лица". Поэтому закон предусматривает обязательный минимум учредителей и участников производственного кооператива — не менее пяти членов (п. 3 ст. 108 ГК, ст. 4 Закона о производственных кооперативах, п. 5 ст. 3 Закона о сельскохозяйственной кооперации). Для потребительских, кредитных кооперативов предусмотрено иное минимальное количество членов. Необходимость личного трудового участия в делах кооператива по общему правилу исключает для его участ­ника возможность одновременного членства в двух или нескольких произ­водственных кооперативах.

Закон не предусматривает специального оформ­ления членства в кооперативе, за исключением случаев, предусмотренных в законе. Так, для членов сельхозкооператива, согласно п. 6 ст. 15 Закона о сельскохозяйственной кооперации, членство должно оформляться выдачей "членской книжки".

Кооператив создается на основании устава, являющегося его единствен­ным учредительным документом. В уставе кооператива помимо общих сведений, необходимых для учредительных документов любого юридичес­кого лица, должны быть также указаны условия о размере и порядке внесе­ния паевых взносов членами кооператива; о характере и порядке их трудо­вого участия в его деятельности; о размере и условиях субсидиарной ответ­ственности его членов по долгам кооператива и некоторые другие (пп. 1 и 2 ст. 108 ГК, ст. 5 Закона о производственных кооперативах).

Структура управления кооперативом определяется его корпоративной природой (отношениями членства его участников). Поэтому в качестве высшего (волеобразующего) органа управления здесь выступает общее собрание (в сельскохозяйственных производственных кооперативах, имею­щих более 300 членов, оно может проводиться в форме собрания уполномо­ченных). В соответствии с принципом кооперативной демократии, учиты­вающим совместный трудовой характер деятельности всех членов коопера­тива, его общее собрание действительно является его высшим органом. В отличие от общего собрания акционерного или другого хозяйственного общества, общее собрание кооператива вправе рассматривать и принимать решения по любым вопросам деятельности кооператива (п. 1 ст. 15 Закона о производственных кооперативах), в том числе входящим в компетенцию его исполнительных органов.

Вместе с тем общее собрание имеет исключительную компетенцию, установленную законом (п. 2 ст. 110 ГК). Вопросы, отнесенные к исключительной компе­тенции общего собрания, не могут быть переданы на решение исполнитель­ных органов даже по его собственному решению. Исключительная компе­тенция общего собрания может быть лишь расширена уставом конкретного кооператива. К ней отнесены следующие вопросы:

изменение устава коопе­ратива; образование и прекращение полномочий других его органов и ревизионной комиссии (ревизора); прием и исключение членов кооператива;

утверждение его годовых отчетов и бухгалтерских балансов, а также рас­пределение прибыли и убытков;

решения о реорганизации (причем единогласно!) и ликвидации кооператива и некоторые другие.

В крупных кооперативах (с числом членов более 50) могут создаваться также наблюдательные советы как постоянно действующие органы контро­ля их членов за деятельностью исполнительных органов. В этих случаях наблюдательный совет тоже получает исключительную компетенцию, определенную уставом конкретного кооператива.