Понятие, предмет, метод и система Международного Частного Права (далее – МЧП) (стр. 5 )

Верно ли при этом утверждение, что ИНКОТЕРМС является международным обычаем, который сам по себе является решением коллизионной проблемы?

Асосков: нет, возьмем пример

FOB

США <----------------------------------------------------------------------------------------> РФ
договор поставки (port New York)

ИНКОТЕРМС (понятия) отличаются от того, как толкуются эти же понятия в национальном законодательстве.

Сначала придется установить, право какого государства будет применимым

Если право РФ, то будет применяться ИНКОТЕРМС.

Если США, то может и не будет, потому что базис поставки FOB (free on board?) может толковаться по другому.

Есть концепция, согласно которой обыкновение может быть применено также если есть так называемая подразумеваемая воля сторон, однако используется объективный критерий известности обыкновения и его исполнение, а не субъективный – согласие сторон и осведомлённость.

Но статья 6 ГК размывает грань между международным обычаем и обыкновением, так как суд определяет, применяется ли это правило в международной торговле и можно ли считать его обычаем. В этом случае все правила будут считаться обычаями вне зависимости от факта санкционирования государством. В случае же если стороны договорились исполнять определённые нормы, то уже не важно, имеют ли они распространение.

Lex mercatoria

19 и 20 века прошли под знаком международно-правовой унификации.

Конец 19 века – эйфория, что нормы будут унифицированы.

У способа унификации через МД много недостатков. Унифицировать всё не удалось.

С середины 19 века существует теория регулирования отношений с помощью документов, изданных международными организациями и специально предназначенными для регулирования таких отношений.

Сперва было сложно сказать, что это за документы, о них никак не могли договориться. Потом появились два документа, содержащие нечто вроде Общей части МЧП.

Белкова выделяет 4 фазы развития:

1.Средние Века – складывается система обычаев универсального характера – так наз. Lex mercatoria

2.17-18 века – происходит отмирание универсальных обычаев наряду с бурным развитием национальных законодательств. В результате – единообразие разрушается

3.К 19-20 векам приходит необходимость разработать международный договор для унификации.

Однако в такой форме унификации стали находить недостатки:

Сложно прийти к единогласию, а компромиссная норма редко представляет собой то, что нужно. Есть отрасли, в которых достигнуть согласования воль государств сложно, например, семейное право.

Длительность международной унификации (с момента начала разработки до принятия МД могут кануть десятилетия, потому что договор принимается достаточным числом участников).

Часто МД просто не вступает в силу из-за отсутствия должного количества ратификаций (Оттавская Конвенция 1988 года «О международном финансовом лизинге» до сих пор не вступила в силу, так как менее 10 ратификаций)

Неоднозначное толкование международного договора, так как нет единого судебного органа

Эффект цементирования права. Национальное законодательство не может преодолеть норму международного договора, даже если национальная норма принимается позже, и это может негативно сказаться в том случае, если норма МД уже не отвечает потребностям этой сферы отношений. Внести изменения в МД при этом очень сложно. А если в МД было несколько редакций – надо в каждом случае разбираться, какую редакцию какое государство ратифицировало. (особенно в области права интеллектуальной собственности)

Конец 20 века ознаменовался наступлением нового этапа в унификации права – неконвенционный.

Унификация осуществляется с помощью разработки международными правительственными организациями (далее - МПО) и международными неправительственными организациями (далее - МНПО) модельных законов, типовых договоров, деловых обыкновений, принципов, имеющих особую правовую природу. Они являются применимыми для торгового оборота, но не обязательными для государств-участников. Они дают рамочные понятия торгового оборота.

Доктрина появилась в середине 20 века и получила название Lex mercatoria.

В сфере международного торгового оборота правовое регулирование может осуществляться не международными договорами, которые не принадлежат ни к одной системе права, а сводом документов, разрабатываемых МПО и МНПО.

Применение Lex mercatoria чаще приносит положительные результаты.

Правда есть и минусы.

Невозможно чётко определить круг норм, входящих в Lex mercatoria

Нет системы права, которая помогла бы. Не было общей части обязательственного права.

Принципы международных коммерческих договоров УНИДРУА.

Принципы Европейского торгового права.

УНИДРУА дополнены в 2004 году. Эти принципы очень важны, так как нельзя сказать, что у Lex mercatoria есть существенные недостатки после их введения.

Принципы европейского торгового права;

Принципы УНИДРУА.

Они решили проблемы в использовании МЧП по отношению к торговле.

Lex mercatori – перешла из теории в практику.

Применяется в международном коммерческом арбитраже, особенно если стороны предусмотрели это в договоре. Нью - Йоркская конвенция: основанием отказа в исполнении решений международного коммерческого арбитража могут быть только процессуальные ошибки;

Неиспользование или неверное использование норм материального права не является основанием для отказа в исполнении решения МКА.

Римский договор 1980 г.: Государственные суды могут применить международные документы.

Ст. 1210 ГК. Применятся должно не только национальное право.

Международные документы являющимися источниками МЧП:

1. Гаагская конференция по МЧП (1893 г). - с 2001 г. участвует РФ, (ратифицировано постановлением правительства). С 1951 года действует Статут Гаагской Конференции, она стало регулярной, полноценной МО. Сейчас в ней – более 60 государств-участников, в том числе и РФ.

2001 год – издано специальное Постановление Правительства об участии РФ.

Гаагская конференция занимается:

- унификацией коллизионных норм

- международным гражданским процессом (гаагская конвенция в 1961г. ввела апостиль).

2. Международный институт унификации частного права (1926г) – УНИДРУА (Unidroit).

1926 год – действовал как вспомогательный орган Лиги Наций. В состав входило около 60 государств-участников. С 1988 году участником является и СССР (а следовательно и РФ как его приемник)

УНИДРУА занимается:

- унификацией материальных норм

- разработкой договоров, яркими примерами которых являются договор о международном финансовом лизинге, договор о международном факторинге.

3. ЮНСИТРАЛ - с 1966 года. Комиссия ООН по праву международной торговли. Инициатором создания была Венгрия. Сначала СССР активно участвовал. Занимается унификацией материально-правовых норм (например, Венская Конвенция 1980 года «О международной купле-продаже», акты в сфере международного регулирования отношений, связанных с ценными бумагами),

международным коммерческим арбитражом (Нью-Йоркская Конвенция о признании решений иностранных судов). Сам договор «О МКА» датируется 1958 годом. РФ практически списала типовой закон ЮНСИТРАЛ «О МКА»

4. Международная торговая палата – МТП. Образована в 1920 году. Создаёт свои национальные комитеты. С 2002 года действует и Российский комитет.

Занимается, в основном, кодификацией, обобщением обычаев международной торговли. Ею был разработан

- ИНКОТЕРМС,

- унифицированные правила по инкассо, документарному аккредитиву.

Понятие, строение и виды коллизионных норм.

Коллизионная норма – это норма, определяющая, право какого государства должно быть применено к какому-либо отношению, осложнённому иностранным элементом.

Она вырабатывает критерий, по которому можно найти интересующую нас правовую систему.

Пример: права и обязанности сторон определяются местом заключения договора. Если договор заключен в Париже, то мы смотрим в ФГК и определяем, какие права и обязанности возникают у сторон по данному договору.

Коллизионная норма состоит из 2 элементов: Объёма и Привязки

Объём – указывает на круг отношений, к которым норма применяется.

Привязка – критерий определения применимого права.

Например: п. 1 ст. 1223 ГК РФ: К обязательствам, возникающим вследствие неосновательного обогащения, применяется право страны, где обогащение имело место.

Объём – Обязательства, возникающие вследствие неосновательного обогащения

Привязка – «применяется право страны, где неосновательное обогащение имело место».

Классификация осуществляется по разным критериям.

1. По объёму:

- вопросы вещного права

- обязательств

- неосновательного обогащения,

- наследования и т п.

- обязательств, возникающих из причинения вреда

Эта классификация положена в основу учебного курса.

Термин «статут» - обозначает применимое право, которое регулирует этот круг отношений (например, вещный статут, обязательственный статут, статут наследования)

Пример: права и обязанности сторон определяются местом нахождения продавца. Продавец находится в Берлине. Обязательственный статут – это немецкое право. Статут – это правовая система, регулирующая тот или иной круг общественных отношений.

2. По привязке коллизионных норм:

- односторонние – те, которые прямо называют право страны, подлежащее применению, право своей страны или право суда.

П. 3 ст. 1195 ГК РФ «если иностранный гражданин имеет место жительства в РФ, то его личный закон подчиняется праву РФ»;

ст. 1200 ГК РФ – признание безвестно отсутствующим или умершим подчиняется российскому праву.

- двусторонние (многосторонние - multilettral) – формулируют общий абстрактный критерий определения, использование которого может привести как к применению права своей страны, так и праву иностранного государства. Прямо правовая система, в отличие от «односторонних норм», не называется.

Например, нормы о правах и обязанностях сторон, определяющихся местом заключения договора. Может применяться как право страны суда, так и иностранное право.

Наблюдается тенденция расширения применения двусторонних и сужения применения односторонних. Скажем, принятые в 19 веке ФГК и ГГУ содержат практически все односторонние нормы. Они были такими по доктринальным причинам. Национальное законодательство может определять только пределы действия своих национальных норм. Однако в дальнейшем в судебной практике фактически приобрели характер двусторонних (путём их толкования). Например, было - «недвижимость во Франции регулируется французским правом», а стало – «недвижимость регулируется правом по месту её нахождения».