Но не любую норму можно превратить в двустороннюю. Государство считает необходимым применять свое собственное право и при возникновении некоторых отношений применять только его.
«Формулы прикрепления» - привязки к праву по какому-то критерию. Привязки двусторонних коллизионных норм позволяют прикрепить отношения к тому или иному правопорядку (понятие оседлости правоотношения)
Если говорить о привязках двусторонних коллизионных норм, то можно выделить типичные коллизионные привязки (типовые формы прикрепления). Для них приняты латинские обозначения:
1) lex personalis – личный закон физического лица, решает вопросы личного статуса физического лица. Включает в себя:
- дееспособность физического лица
- личные неимущественные отношения
- вопросы брачно-семейных отношений
- вопросы наследования
Два возможных варианта привязки:
Lex patriae – привязка к гражданству лица
Lex domiciae – привязка к его месту жительства.
Привязки часто используются в сочетании.
2) lex societatis – личный закон юридического лица
Включает в себя вопросы организационно-правовой формы, создания, реорганизации, ликвидации (ст. 1202 ГК РФ)
Варианты привязок:
- право места учреждения юридического лица – право инкорпорации
- право места нахождения основного органа управления юридического лица – право нахождения администрации
- право места осуществления основной деятельности юридического лица
- «критерий контроля» - то есть в соответствии с национальностью участников.
3) lex rei sitae – закон места нахождения вещи. Определяет содержание права собственности, иных вещных прав, основания их возникновения и прекращения.
4) Lex loci actus – закон места совершения акта
- lex loci contractus (закон места совершения сделок). Привязка устарела, но именно по этой привязке определяются вопросы формы сделки, вопросы доверенности.
- lex loci solutionis (закон места исполнения договора) – у нас, например, применяется к договору строительного подряда, простого товарищества, трудового договора. Германия – Савиньи: закон места исполнения должен быть решающим.
- lex loci celebrationis (закон места совершения брака). Определяет форму заключения брака (светская, религиозная) В СССР определяла и условия действительности брака
- lex loci delicti comissi – закон места причинения вреда - либо совершения действий, либо наступления вредоносных последствий. Используется для обязательств, возникающих из причинения вреда.
5) lex venditoris (дословно, право продавца, закон страны продавца)
Более сложная формула: право местонахождения стороны, которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для содержания договора.
Для каждого договора можно определить характерное исполнение.
Для купли-продажи – это исполнение продавца.
Для аренды – арендодателя.
Для подряда – подрядчика.
Если стороны сами не выбрали применимое право, то будет применяться такая привязка.
Для мены – непонятно.
п. 2 ст. 1211 ГК РФ – сторона осуществляющая исполнение, решающее значение для договора (как правило, сторона, которая представляет встречный, неденежный эквивалент, например в договоре купли-продажи такой стороной является продавец). пп. 3-19 Венской Конвенции содержат разновидности договорных типов. Именно она сейчас определяет применимое право.
Все формулы прикрепления не исчерпываются. В торговом мореплавании право флага судна.
Для регулирования ряда отношений, вместо придумывания новой нормы, отсылают к другой коллизионной норме, регулирующей смежные отношения (например, отсылка к основному отношению – lex causae). Пример – исковая давность по обязательству – отсылка к обязательственному статуту – ст. 1208 ГК РФ
3. По возможности отступления от коллизионной нормы
- Императивные (нельзя изменить соглашением сторон)
- Диспозитивные
Большинство императивных норм.
До конца 19 века считалось, что нельзя дозволить сторонам выбор права, применимого к отношениям. Ведь вопросы выбора применимого права – это важные вопросы государственной политики.
В 20 веке признали возможность выбора сторонами применимого права, «принцип автономии воли» (lex voluntaris) стал расширяться вширь и вглубь.
Сначала – только для гражданско-правовых договоров.
ВШИРЬ: Он применялся уже в большем количестве отношений
- брачный договор и соглашение об уплате алиментов, если супруги не имеют общего гражданства и места жительства;
- деликтное обязательство;
- неосновательное обогащение;
- возникновение и прекращение права собственности и других вещных прав.
В деликтных и кондикционных обязательствах возможности связаны – можно договориться о праве стороны суда. Деликвент и потерпевший могут договориться о применении права либо одного из них, либо другого.
ВГЛУБЬ – ст. 1210 ГК РФ.
Снимаются ограничения по возможности выбора права.
Например, раньше стороны могли выбрать не любое право, а выбрать между правом места заключения договора и правом места исполнения договора.
А теперь можно выбрать любое право, даже не связанное со сторонами никак.
США – некоторые ограничения сохраняются.
1971 год – Второй свод законов по МЧП (The second restatement of the conflict of laws)
Понятно, почему закондатель разрешает применять право другой стороны. Компромисс – это применение права страны, которая устраивает обе стороны, нейтральное право.
Практически повсеместно признано, что не стоит в ГП ограничивать стороны в выборе правовой системы. Сейчас стороны стремятся выбрать нейтральное право.
Вообще, есть пределы применения права. Почему мы ещё говорим о расширении, по каким причинам?
П. 3 ст. 1210 ГК РФ - Также стороны могут выбрать право и после заключения договора, причём оно будет действовать с обратной силой.
Допускается возможность подчинения различных частей договора различным правовым системам – это расщепление – depecage (фр.)
Разрешено сторонам выбирать и ненациональные источники права – например, принципы УНИДРУА.
Почему такие сложности в МЧП?
Применение принципа «автономии воли» в МЧП сильно отличается от того же принципа во внутреннем праве.
Пример: заключен договор международной купли-продажи. Стороны: Англия – покупатель, Россия – продавец.
По принципу «автономии воли» во внутреннем праве: вопросы, урегулированные диспозитивными нормами – к ним применяется английское право, а с императивными – нужно применять национальное право.
«Автономия воли» в МЧП означает, что стороны, выбирая применимое право, исключают тем самым применение как диспозитивных, так и императивных норм той правовой системы, которая применялась бы, если бы соглашения не было – это отличие от автономии воли в национальном гражданском праве.
Однако при этом сверхимперативные нормы сохраняют своё действие (однако их очень узкий круг).
4. По источнику закрепления.
Коллизионные нормы делятся на: национальные и унифицированные.
Национальные нормы закрепляются в законодательстве отдельных государств, унифицированные – в МД.
К последним относятся: нормы Римского договора 1980 года «О праве, применимом к договорным обязательствам», распространяющейся на страны ЕС; нормы Конвенции Мехико 1994 года «О праве, применимом к международным контрактам», распространяющейся на страны Америки; нормы Минской Конвенция 1996 года «О правовой помощи по гражданским, семейным и уголовным делам», распространяющейся на страны СНГ.
Преимущества коллизионных норм: предопределённость выбора права.
Недостаток: жёсткость нормы.
Жёсткие коллизионные нормы неудобны, потому что обстоятельства дела могут свидетельствовать от том, что удобнее применить нормы другого государства.
Преимущество – это их предсказуемость, удобство.
Так, например, из условий сделки, ситуации может быть сделан вывод, что более связана с договором другая сторона.
Жёсткие нормы подверглись критике со стороны США.
В США: дело Babcock Vs. Jackson
Cсемейная пара из Нью-Йорка пригласила свою приятельницу (тоже американку) поехать в Канаду. Во время поездки на территории Канады произошла авария. В результате встал вопрос о возможности возмещения вреда. По Канадскому законодательству штата Онтарио, в иске следовало бы отказать, так как за извоз не взималась плата, а значит и ответственность за вред не несёт. По американскому законодательству иск был бы признан в связи с виновностью Jacksona. В соответствии с коллизионной нормой должно было применяться канадское право, однако учитывая, что все трое – американские граждане, выехали из Америки и туда же вернулись, суд счёл возможным применить американское право.
Если бы применили императивные нормы, это привело бы к несправедливому результату.
В американских учебниках – очень сатирически выскзывались по поводу жёсткости коллизионных норм.
Приводили такую шараду – о договоре купли продажи шляпы. В зависимости от того, кто предлагает купить шляпу.
В разных правовых системах по-разному понимается место совершения сделки.
«Теория почтового ящика» - откуда отправлен акцепт.
У нас – где акцепт принят.
И получалось, что невозможно определить место совершения сделки.
Выработались определенные основы.
Деликтные обязательства (пришло из американского права): если место жительства и гражданство совпадают (как в том примере с Бэбкоп против Джэксон), то применяется право этого государства.
Семионитас в книге «МЧП на рубеже столетий: прогресс или регресс»
Звеков: Раньше у коллизионной нормы была простая структура: 1 объём, 1 привязка.
П.1 ст. 1205 ГК – вещные права – по праву страны нахождения имущества.
Жёсткие коллизионные нормы подвергались критике. В результате складывались механизмы сглаживания недостатков.
1.путём усложнения структуры коллизионной нормы (например, несколько норм применяются в отношении наследования)
2.альтернативные коллизионные привязки. Законодатель даёт несколько привязок без установления их старшинства (иерархии), это даёт возможность суду или др. субъектам выбрать. Например, при возмещении вреда, причинённого товаром – на выбор потерпевшего.
3.кумулятивные привязки. п. 2 ст. 156 СК – условия для вступления в брак, для каждого определяются по праву их государств, плюс должны быть соблюдены требования СК, то есть права РФ. – для того, чтобы избежать «хромающих отношений», то есть отношений, которые признаются не во всех государствах.
Сейчас: может быть несколько привязок, или несколько коллизионных норм регулируют одинаковые правоотношения.
- несколько альтернативных коллизионных привязок
ст. 1221 ГК РФ - 3 варианта возможных привязок
В зависимости от обстоятельств конкретного дела есть возможность выбора: либо суд, либо участник спорного правоотношения.
- Коллизионные нормы с кумулятивными привязками – п. 2 ст. 156 СК: Условия заключения брака определяются правом государства, гражданин которого вступает в брак с учётом ст. 14 (негативные условия заключения брака).
Органы ЗАГСа должны проверит для французской гражданки и для немецкого гражданина, заключающих брак на территории РФ сначала по немецкому и французскому праву, потом по российскому праву – ст. 14 СК.
Объем коллизионных норм.
Савиньи: для каждого института должна быть одна коллизионная норма.
Тенденция: отдельные коллизионные нормы для одного и того же института или подотрасли материального права.
Общая коллизионная норма и специальная коллизионная норма.
Ст. 1206 ГК
П. 1 – общее правило
П. 2 – изъятие
Если часть института подчинена первой коллизионной норме, а другая часть – другой?
Отдельная коллизионная норма для наследования движимого имущества, а наследование недвижимого имущества – по месту нахождения вещи, в то время как наследование движимого имущества – по месту нахождения наследника.
Звеков: объединение или ассоциация коллизионных норм.
Дмитриева: цепочки коллизионных норм.
Схема иерархии в 3-ей части ГК для обязательств:
1.принцип автономии воли – стороны могут сами выбрать применимое право
2.генеральная коллизионная норма – право страны, с которой наиболее тесно связан (право стороны, чьё исполнение имеет решающее значение).
3.19 частных коллизионных привязок, в которых указано, кого считать характерным исполнителем.
4.исключения из этой генеральной привязки.
Появляются нормы с так называемыми опровержимыми презумпциями (escape clauses).
Нормы с гибкими коллизионными привязками.
В законодательстве стран складывается ситуация:
- надо применять право продавца.
Но с точки зрения суда надо выбрать другое право, если налицо более тесная связь с другим правопорядком.
|
Из за большого объема этот материал размещен на нескольких страницах:
1 2 3 4 5 6 |
