Выпускная квалификационная работа (стр. 6 )

Председателя совета директоров целесообразно избирать на заседании этого органа из числа его членов, как это предусмотрено п. 1 ст. 67 Закона. Он выполняет координирующие функции в работе совета. Уставом следует предусмотреть, что на общих собраниях и заседаниях совета директоров председательствует генеральный директор, что допускает п. 2 ст. 67 Закона. Необходимо помнить, что Закон запрещает совмещение функций единоличного исполнительного органа и председателя совета директоров (п. 2 ст. 66 Закона).

Основные функции по текущему управлению делами общества берут на себя исполнительные органы при усилении роли генерального директора. Исполнительным органом может быть передана та часть полномочий общего собрания, делегирование которой допускается Законом. Лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа, по должности является председателем коллегиального исполнительного органа (п. 1 ст. 69 Закона). Следует помнить, что члены коллегиального исполнительного органа не могут составлять большинства в совете директоров (п. 2 ст. 66 Закона). В рассматриваемой схеме соответственно существуют ограничения на возможность вхождения в этот орган большого количества должностных лиц из исполнительной дирекции. Совет директоров в этой ситуации становится скорее наблюдательным советом61.

Исполнительный директор - это, по существу, наемный менеджер, назначаемый советом директоров с ежегодной пролонгацией его полномочий. Необходимость создания коллегиального исполнительного органа определяется в каждом случае индивидуально62.

Действующее законодательство (п. 2 ст. 103 ГК РФ и п. 1 ст. 64 Закона) устанавливают обязательное создание совета директоров в обществах с числом акционеров более пятидесяти. В обществах с меньшим количеством акционеров имеется возможность обойтись без этого органа управления. Однако рекомендуется все же сформировать его. В противном случае общество будет вынуждено необоснованно часто созывать внеочередные собрания акционеров, что связано с весьма существенными материальными затратами и организационными трудностями. В соответствии с п. 1 ст. 64 Закона в случае отсутствия в обществе совета директоров функции, отнесенные Законом к его компетенции, осуществляет общее собрание акционеров. Закон содержит запрет на передачу этих функций исполнительному органу (ст. 65 Закона).

Совет директоров может принять на себя функции исполнительной дирекции и заменить ее, в то время как исполнительная дирекция (правление) не может выполнять функции совета директоров, их берет на себя общее собрание. Скорее можно обойтись без коллегиального исполнительного органа, чем без совета директоров.63

В случае, если образование исполнительных органов возложено на общее собрание акционеров, то в уставе можно закрепить его право приостанавливать полномочия, как единоличного исполнительного органа, так и управляющей организации или управляющего. Одновременно с этим совет директоров должен принять решение об образовании временного единоличного исполнительного органа и о проведении внеочередного общего собрания акционеров. На собрании акционерам предстоит решить судьбу единоличного исполнительного органа или управляющей организации (управляющего): либо досрочно прекратить их полномочия и образовывать новый единоличный исполнительный орган, либо передавать его полномочия управляющей организации или управляющему. Эти же вопросы ждут акционеров в случае, если единоличный исполнительный орган общества или управляющая организация (управляющий) не могут исполнять свои обязанности64.

Указанные решения принимаются большинством в три четверти голосов членов совета директоров (наблюдательного совета) общества. В соответствии со статьей 69 Федерального закона «Об акционерных обществах» отношения между обществом и директором (генеральным директором) или членами правления, дирекции строятся в соответствии с законодательством Российской Федерации о труде.

Основным правом акционера является возможность принимать участие в управлении обществом. Объем прав зависит от того, какими акциями обладает акционер.

В акционерном обществе возможно существование двух категорий акций - обыкновенных и привилегированных.

Владельцы обыкновенных акций общества могут участвовать в общем собрании акционеров с правом голоса по всем вопросам его компетенции, а также имеют право на получение дивидендов, а в случае ликвидации общества - право на получение части его имущества.

В отличие от них владельцы привилегированных акций не имеют права на управление обществом - по общему правилу они не голосуют на общем собрании акционеров, но при этом вправе рассчитывать на фиксированный размер дивиденда, определенный в уставе. В случае если общество не принимает решение о выплате дивидендов или ограничивает их выплату по привилегированным акциям, их владельцы приобретают право участия в общем собрании акционеров с правом голоса по всем вопросам его компетенции. Это право существует до выплаты дивидендов в полном объеме. В любом случае владельцы привилегированных акций имеют право голоса на собраниях при решении вопросов о ликвидации и реорганизации общества.

Обязанность выплачивать дивиденды у общества возникает только после принятия решения об их выплате. До этого у общества существует лишь право на выплату дивидендов.

Основной обязанностью акционеров общества является оплата принадлежащих им акций. Порядок оплаты акций установлен статьей 34 Закона об акционерных обществах.

Акционер может продать, подарить, завещать акции, т. е. уступить их новому акционеру в установленном законом порядке. Другой немаловажной обязанностью акционера является соблюдение законодательства, устава общества, иных внутренних документов общества. Из данного требования вытекает и другая обязанность акционеров - соблюдение корпоративных правил поведения.

Защита прав и интересов акционера может осуществляться в судебном и внесудебном порядке.

В судебном порядке рассматриваются споры по искам о признании недействительными решений собрания акционеров, правления и иных органов акционерного общества, нарушающих права акционеров, предусмотренные законодательством.

Все требования акционера, переданные на рассмотрение суда, предметом которых является оспаривание решений или действий органов управления акционерного общества, подлежат рассмотрению в исковом порядке. Соответственно, подлежит построению и дальнейшему закреплению в законодательстве модель, предусматривающая именно исковой порядок разрешения таких споров. Рассмотрение дел об оспаривании актов, принятых органами управления акционерного общества в порядке производства по делам об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) органов государственной власти, местного управления, иных органов, должностных лиц (глава 24 АПК РФ) неприемлемо65.

Исследователи исковой формы защиты прав акционеров обращают внимание на проблему несоответствия норм материального и процессуального права в части регулирования института защиты прав других лиц на примере защиты прав акционеров федеральным органом исполнительной власти по  рынку ценных бумаг. В связи с этим, высказано предложение закрепить в АПК РФ положение о том, что федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг вправе в случаях, предусмотренных федеральным законом обращаться в суд с заявлением в целях защиты прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг, в частности акционеров, поскольку таким обращением достигается цель защиты публичного интереса, выражающаяся в гарантированности со стороны государства прав и законных интересов таких лиц.

Кроме этого, критике подвергается отсутствие в АПК РФ такой формы участия государственных органов в арбитражном процессе, как дача заключения по делу. В связи с этим предлагается закрепить в АПК РФ возможность участия федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг в деле об оспаривании решения общего собрания акционеров в целях дачи заключения по делу.

Данная норма будет способствовать наиболее правильному разрешению дела по существу, защите прав и законных интересов всех акционеров общества.

2.2.Особенности совершения крупных сделок и сделок с заинтересованностью в акционерном обществе

Большинство действующих в нашей стране крупных и средних предприятий, созданных главным образом в период массовой приватизации, имеют организационно - правовую форму акционерных обществ.

Основными правовыми документами в этой области в настоящее время являются Гражданский кодекс РФ, Федеральный закон от 01.01.01 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах", Федеральный закон от 5 марта 1999 г. N 46-ФЗ "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг", а также документы ФКЦБ66.

Одной из особенностей деятельности предприятий данной организационно - правовой формы являются установленные законом в целях защиты прав акционеров ограничения на совершение ряда гражданско - правовых сделок. К таким сделкам относятся крупные сделки и сделки с заинтересованностью.

К крупным сделкам в соответствии с гл. Х Закона "Об акционерных обществах" относятся сделки с имуществом и размещение акций.

1.Крупные сделки с имуществом общества

К крупной сделке с имуществом общества относится сделка или несколько взаимосвязанных сделок по приобретению или отчуждению либо с возможностью отчуждения обществом прямо или косвенно имущества, стоимость которого составляет более 25% балансовой стоимости активов общества на дату принятия решения о заключении таких сделок (п.1 ст.78 Закона "Об акционерных обществах").

Порядок принятия решения о совершении крупной сделки с имуществом

Законом "Об акционерных обществах" предусмотрено два варианта принятия решения о совершении крупной сделки, которые различаются в зависимости от стоимости сделки или нескольких взаимосвязанных сделок. Приведенная ниже таблица наглядно отображает различие вариантов при принятии решения по сделке или по нескольким взаимосвязанным сделкам, направленным на приобретение или отчуждение имущества общества. Решение о совершении крупной сделки принимается советом директоров общества единогласно, при этом не учитываются голоса выбывших членов. Выбывшими являются члены совета директоров, полномочия которых прекращены досрочно решением общего собрания акционеров (пп.4 п.1 ст.48 Закона "Об акционерных обществах"), и умершие.