Выпускная квалификационная работа (стр. 7 )

Наличие кворума для принятия решения о совершении крупной сделки предполагает участие в заседании совета директоров (голосование за решение) всех действующих членов совета. При этом каждый член совета директоров должен принять личное участие в голосовании (п.9 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 01.01.01 г. N 62 "Обзор практики разрешения споров, связанных с заключением хозяйственными обществами крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность"; далее - Информационное письмо N 62).67

Следовательно, чтобы решение совета директоров о совершении крупной сделки имело юридическую силу, необходимо единогласие всех действующих членов совета директоров.

При отсутствии единогласия совет директоров вправе (но не обязан) вынести этот вопрос на рассмотрение общего собрания. Реализуя данное право, директора могут рассмотреть один из следующих вопросов:

а) о созыве внеочередного общего собрания с повесткой дня о совершении крупной сделки;

б) о включении в повестку дня ближайшего собрания вопроса о совершении крупной сделки.

Названные решения принимаются в порядке, предусмотренном уставом. Как правило - большинством присутствующих на заседании членов совета директоров68.

2.Крупная сделка с акциями общества

К крупной сделке по размещению акций относятся сделки или несколько взаимосвязанных сделок по размещению обществом обыкновенных акций либо привилегированных акций, конвертируемых в обыкновенные акции, составляющих более 25% ранее размещенных обществом обыкновенных акций (п.1 ст.78 Закона "Об акционерных обществах").

Следует обратить внимание на две существующие в настоящее время диаметрально противоположные точки зрения, которые связаны с толкованием ст.78 Закона "Об акционерных обществах".

Первая дает расширительную трактовку: все сделки по размещению акций одного выпуска признаются взаимосвязанными независимо от того, кто приобретает ценные бумаги. Вторая - ограничительную: взаимосвязанность сделок определяется по субъекту, приобретающему акции (либо это одно лицо, покупающее указанное количество акций в результате нескольких сделок при размещении одного выпуска, либо это несколько связанных между собой лиц, приобретающих в совокупности названное количество акций).

Более правильной представляется вторая точка зрения. Взаимозависимость лиц, участвующих в сделке при размещении акции, определяется так же, как и при совершении крупных сделок с имуществом общества, порядок которых подробно описан выше. Определение взаимозависимости лиц, участвующих в крупной сделке, состоит в исследовании списка лиц, участвующих в крупной сделке, занимаемых ими должностей в обществе, количества принадлежащих им акций общества и количества приобретаемых акций по сделке или при размещении акций, выявлении соответствия лиц, участвующих в крупной сделке, признакам аффилированности между собой и определении общей стоимости приобретаемых акций при размещении.

Таким образом, можно сделать вывод: под взаимосвязанными при размещении соответствующих акций общества понимаются сделки, субъекты которых зависимы между собой, и в результате размещения акций одного выпуска совокупное количество размещаемых акций среди указанных лиц превышает 25% ранее размещенных обществом обыкновенных акций.

Рассмотрим случаи принятия единственным акционером общества решений об одобрении крупных сделок и/или сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, относящихся в соответствии с ФЗ «Об акционерных обществах» к компетенции общего собрания акционеров общества69.

В случае совершения обществом крупной сделки или сделки, в совершении которой имеется заинтересованность лиц, перечисленных в п. 1 ст.81 ФЗ «Об акционерных обществах», за исключением самого акционера, единственный акционер единолично принимает решение об одобрении указанных сделок. Такие решения оформляются письменно в соответствии с требованиями глав 10 и 11 ФЗ «Об акционерных обществах». Если крупная сделка одновременно является сделкой, в совершении которой имеется заинтересованность указанных выше лиц, то, в соответствии с п. 5 ст. 79 ФЗ «Об акционерных обществах», к порядку совершения такой сделки применяются только положения главы 11 указанного закона, т. е. положения о заинтересованности в совершении обществом сделки70.

Однако в рассматриваемом нами обществе может возникнуть ситуация, когда одобряемая крупная сделка одновременно является сделкой, в совершении которой имеется заинтересованность единственного акционера. Например, общество на развитие нового направления бизнеса получает крупный кредит в коммерческом банке, в котором единственный акционер общества владеет более 20 процентами акций. Однако, в соответствии с п. 2 ст. 81 ФЗ «Об акционерных обществах», положения главы 11 не применяются к сделкам, в совершении которых заинтересованы все акционеры общества. Означает ли это, что подобная сделка не требует одобрения единственного акционера общества в принципе, даже учитывая, что является крупной сделкой, совершаемой не в процессе обычной хозяйственной деятельности общества? Представляется, что с точки зрения здравого смысла единственный акционер общества должен быть своевременно проинформирован исполнительным органом общества или советом директоров (наблюдательным советом) общества о стратегических планах, связанных с развитием новых направлений, участием в каких-либо новых проектах и т. д. В ситуации, когда рассматриваемая нами сделка не одобряется соответствующим образом, т. к. закон, по сути, освобождает общество от процедуры принятия решения акционером, формально можно говорить о временной утрате контроля единственного акционера над обществом. Ведь поскольку по указанной сделке не принимается решение о ее одобрении, акционер может и не узнать своевременно о факте ее совершения, а значит, и не сможет оперативно повлиять на действия исполнительного органа. В то же время, подобная сделка может повлечь за собой убытки, не говоря уже о рисках, связанных с возможным наступлением банкротства общества71.

Очевидно, что здравомыслящий и лояльный единственному акционеру руководитель общества заручится поддержкой акционера при принятии решения о совершении указанной сделки. Такой поддержкой, как уже указывалось ранее, может быть любой письменный документ, в котором выражена воля акционера (согласие на совершение сделки). Даже в случае, когда одобрения сделки акционером формально с точки зрения закона не требуется, указанный выше документ не будет лишним для предусмотрительного руководителя общества и потенциального контрагента и придаст сторонам уверенности при заключении договора. В том случае, если события будут развиваться по негативному сценарию, описанному ранее, у акционера, в соответствии п.5 ст. 71 ФЗ «Об акционерных обществах», есть право обратиться в суд с иском к исполнительному органу общества о возмещении убытков, причиненных обществу его виновными действиями (бездействием), если иные основания и размер его ответственности не установлены федеральными законами. Однако данная мера будет носить уже не превентивный, а карательный характер, и ее реализация будет связана с временными и финансовыми затратами. Нас в рассматриваемой ситуации, прежде всего, интересует возможность влиять на действия исполнительного органа общества до их совершения72.

Исходя из вышеизложенного, предлагается следующий вариант решения обозначенной нами проблемы. Обязанность лиц, перечисленных в п. 1 ст. 81 ФЗ «Об акционерных обществах», информировать органы общества и аудитора об известных им совершаемых или предполагаемых сделках, в которых они могут быть признаны заинтересованными лицами, содержится в ст. 82 указанного закона.

Однако мы рассматриваем случай, когда акционер не знает о сделке, планируемой руководителем общества, т. к. исполнительный орган, пользуясь нормой п. 2 ст. 81 ФЗ «Об акционерных обществах», по каким-либо причинам не считает целесообразным информировать о ней акционера. Поэтому устранить возникающий пробел в осуществлении единственным акционером контроля над обществом представляется возможным путем внесения в устав общества, все голосующие акции которого принадлежат одному акционеру, положений, обязывающих исполнительный орган доводить до сведения акционера, совета директоров (наблюдательного совета) информацию о любых предполагаемых сделках, которые могут быть признаны крупными и/или сделками, в совершении которых имеется заинтересованность единственного акционера общества73.

Таким образом, даже в ситуации, когда для совершения указанных сделок формально не требуется оформления письменного согласия единственного акционера на их совершение как, например, в рассмотренном нами выше случае, но эти сделки могут повлечь за собой возникновение убытков для общества, акционер, совет директоров (наблюдательный совет) общества смогут повлиять на ситуацию, приняв необходимые меры, вплоть до принятия решения о досрочном прекращении полномочий исполнительного органа общества74.

Сделки с заинтересованностью обоснованно считаются одним из наиболее сложных вопросов корпоративного права, так как процедура их совершения сложна, а нормы закона, ее регулирующие, достаточно сложно сформулированы. Сделки с заинтересованностью члена совета директоров (наблюдательного совета) АО, лица, осуществляющего функции единоличного исполнительного органа общества, в том числе управляющей организации или управляющего, члена коллегиального исполнительного органа общества или акционера общества, имеющего совместно с его аффилированными лицами 20 и более процентов голосующих акций АО, а также лица, имеющего право давать обществу обязательные для него указания, совершаются акционерным обществом в соответствии с особым порядком.

Перечисленные лица признаются заинтересованными в случаях, если они, их супруги, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные и (или) их аффилированные лица:

- являются стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке;

- владеют (каждый в отдельности или в совокупности) 20 и более процентами акций (долей, паев) юридического лица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке;

- занимают должности в органах управления юридического лица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке, а также должности в органах управления управляющей организации такого юридического лица;