«Актуальные вопросы бухгалтерского учета и налогообложения в организациях» (стр. 3 )

Как справедливо отмечено в Вашем вопросе аналогичного мнения придерживаются и официальные органы.

Минфин РФ в Письме от 02.08.10 № /330 отметил следующее:

«Согласно п. 1 ст. 172 Налогового кодекса Российской Федерации вычеты сумм налога, предъявленных продавцами налогоплательщику при приобретении основных средств, производятся в полном объеме после принятия на учет данных основных средств.

В связи с этим суммы налога на добавленную стоимость, предъявленные продавцом по основным средствам и указанные им в счете-фактуре, поступившим до принятия на учет приобретенных основных средств, подлежат вычету после принятия этих основных средств на учет в качестве основных средств».

Данная позиция приведена также в Письме Минфина РФ от 21.09.07 № /20.

В Постановление ФАС Поволжского округа от 30.09.10 по делу № А/2009 было высказано следующее мнение:

«…Согласно абзацу 3 пункту 1 статьи 172 НК РФ вычеты сумм налога, предъявленных продавцами налогоплательщику при приобретении основных средств, производятся в полном объеме после принятия на учет данных основных средств…

Ввиду неиспользования Обществом указанного помещения оно было поставлено им на баланс с отражением на счете 08 "Вложения во необоротные активы", учитывающим обобщение информации о затратах организации в объекты, которые впоследствии будут приняты к бухгалтерскому учету в качестве основных средств.

Согласно акту приема-передачи здания (сооружения) от 01.01.2001, названное ранее здание введено в эксплуатацию и поставлено на учет в качестве основного средства с отражением на счете 01 "Основные средства".

С учетом изложенного суды обеих инстанций пришли к правильному выводу о том, что Обществом налоговый вычет в сумме 1 ,36 руб. по счету-фактуре, выставленному ОАО "ОХМЗ "Гиредмета", правомерно применен после принятия на учет объекта недвижимости в качестве основного средства в марте 2007 года».

Однако в большинстве случаев судебные органы придерживаются мнения, что право на вычет не зависит от счета бухгалтерского учета, на который приняты приобретенные объекты основных средств[18].

Постановление ФАС ЗСО от 01.04.09 /2009(3825-А75-49) по делу /2008:

«Налоговый орган в кассационной жалобе указывает, что только после принятия основных средств на учет и отражения их на счете 01 "Основные средства" у Общества возникает право на налоговый вычет по НДС…

Из материалов дела усматривается, что приобретенные подъемники в сентябре 2005 года отражены Обществом на счете 08.4 "Приобретение объектов основных средств". Финансово-хозяйственная операция учтена Обществом в бухгалтерском учете в сентябре 2005 года на основе первичных документов по правилам, установленным Инструкцией по применению плана счетов бухгалтерского учета финансово - хозяйственной деятельности организаций, утвержденной приказом Министерства финансов Российской Федерации от 01.01.2001 N 94н.

Удовлетворяя требования Общества в указанной части, суды пришли к правильному выводу о том, что налоговым законодательством не установлена зависимость права на налоговый вычет от счета бухгалтерского учета, на который приняты основные средства, а поскольку Обществом доказано выполнение всех предусмотренных законом условий, необходимых для применения налоговых вычетов, доначисление Инспекцией спорной суммы НДС за сентябрь 2005 года противоречит нормам налогового законодательства…».

Постановление ФАС ВВО от 24.05.07 по делу //23:

«Вычеты сумм налога, предъявленных продавцами налогоплательщику при приобретении либо уплаченных при ввозе на таможенную территорию Российской Федерации основных средств и (или) нематериальных активов, указанных в пунктах 2 и 4 статьи 171 настоящего Кодекса, производятся в полном объеме после принятия на учет данных основных средств и (или) нематериальных активов.

Из содержания приведенных норм следует, что основными факторами, определяющими право налогоплательщика на вычет сумм налога на добавленную стоимость по приобретенным товарам (работам, услугам), в том числе по основным средствам, являются их использование для осуществления операций, признаваемых объектами налогообложения, фактическое наличие, учет и оплата. При этом Кодекс не ставит право налогоплательщика на применение налогового вычета в зависимость от того, на каком именно счете учтены приобретенные товары…».

Постановление ФАС ВСО от 12.08.08 № А/07-Ф02-3777/08 по делу № А/07:

«…Из оспариваемого решения инспекции следует, что единственным основанием для отказа в применении налоговых вычетов по данному эпизоду инспекция указала на непринятие объектов на учет в качестве основных средств, поскольку к учету объекты приняты не на 01 счет «Основные средства», а на 08 счет, который предназначен для обобщения информации о затратах организации в объекты, которые впоследствии будут приняты к бухгалтерскому учету в качестве основных средств (Приказ Минфина Российской Федерации от 01.01.2001 N 94н "Об утверждении плана счетов бухгалтерского учета финансово-хозяйственной деятельности организаций и инструкции по его применению").

Суды пришли к обоснованному выводу о незаконности доводов инспекции относительно того, что право на применение налоговых вычетов возникает у налогоплательщика только в момент принятия приобретенных объектов к учету по счету 01 «Основные средства».

В статье 171 Налогового кодекса Российской Федерации, определяющей порядок применения налоговых вычетов в отношении товаров (работ, услуг), не оговорен особый порядок вычета сумм налога для основных средств. Глава 21 Кодекса не уточняет, какой момент считается моментом принятия на учет основного средства для целей обложения налогом на добавленную стоимость. Налоговый кодекс Российской Федерации не ставит в зависимость право налогоплательщика на применение налогового вычета от того обстоятельства, на каком счете должны быть учтены приобретенные товары, в частности, в статье 172 Налогового кодекса Российской Федерации не определено, что принятием товаров на учет является их отражение единственно на счете 01 «Основные средства».

Общество на основании соответствующих первичных документов (товарных накладных, счетов-фактур, актов приема-передачи объектов) в регистрах бухгалтерского учета хозяйственные операции по приобретению основных средств фактически отразило по счету 08 «Вложения во внеоборотные активы». Таким образом, факты приобретения основного средства, его оплаты и принятия к учету с отражением по соответствующему счету бухгалтерского учета свидетельствуют о соблюдении обществом условий предъявления к вычету уплаченных сумм налога на добавленную стоимость…».

По нашему мнению, такая логика судебных инстанций может быть применима в том случае, если объект основных средств полностью удовлетворяет критериям, установленным пунктом 4 ПБУ 6/01 для признания его в качестве основного средства в бухгалтерском учете, но по каким-то причинам числящегося на счете 08 «Внеоборотные активы» в нарушение методологии ведениях бухгалтерского учета.

В общем же случае логика судов, по нашему мнению, является не совсем объективной в виду следующего.

Если приобретенные объект учитывается на счете 08 «Внеоборотные активы» и в течение длительного времени не отражается на счете 01 «Основные средства», соответственно, данный объект не удовлетворяет критериям, для признания его в качестве объекта основных средств в бухгалтерском учете[19]. Соответственно, к нему не может быть применима норма абзаца 3 пункта 1 статьи 172 НК РФ, дающая право на вычет по приобретенному основному средству с момента его постановки на учет.

По нашему мнению, данные рассуждения также применимы в отношении нематериальных активов – до того момента, пока объект не отражен на счете 04 «Нематериальные активы» данный объект не удовлетворяет критериям для его признания в качестве НМА в бухгалтерском учете в соответствии с нормами пункта 3 ПБУ 14/2007, и права на вычет в соответствии с абзацем 3 пункта 1 статьи 172 НК РФ у Организации не возникает.

Однако, учитывая многочисленную арбитражную практику, с большой долей вероятности Организация сможет отстоять свою позицию в судебном порядке в случае, если заявит вычет по НДС в отношении объектов, подлежащих отражению в составе основных средств, в момент их постановки на счете 08 «Внеоборотные активы».

Нюанс, который надо учитывать - не введение в эксплуатацию в отдельных случаях может затянуться на срок более 3-х лет

Еще раз отметим, что данная ситуация, по нашему мнению, может возникнуть в следующих случаях:

- либо объект не удовлетворяет критериям для признания его в качестве основного средства или НМА в бухгалтерском учете, тогда права на вычет по НДС у Организации не возникает;

- либо Организацией нарушена методология отражения объектов основных средств или НМА в бухгалтерском учете.

Департамент общего аудита о порядке учета затрат на международную регистрацию товарного знака по Мадридскому соглашению

В 2009 году наша компания зарегистрировала товарный знак по Мадридской процедуре с получением сертификата регистрации (07.04.09 – для русскоязычной версии товарного знака, 19.04.09 – для англоязычной версии). По факту получения документов от поверенного объекты НМА были введены в эксплуатацию с последующим равномерным списанием на расходы их стоимости.

Однако для предоставления правовой охраны в конкретной стране Компания предоставляла документы для экспертизы в эти страны, при этом услуги по рассмотрению решения о предоставлении правовой охраны в некоторых странах оплачивались дополнительно. Результатом явилось либо положительное решение (предоставление правовой охраны в конкретной стране), либо отрицательное (отказ в предоставлении). Некоторые страны продолжают проводить экспертизу товарного знака и решение по ним еще не вынесено.

Как правильно отразить затраты на предоставление правовой охраны товарных знаков в конкретной стране в бухгалтерском и налоговом учетах при условии необходимости получения правовой охраны в разных странах дальнего и ближнего зарубежья уже после выдачи Свидетельства на товарный знак федеральной службой по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам?

Бухгалтерский учет

Как следует из представленных документов, Ваша организация получила свидетельства о регистрации товарного знака в Федеральной службе по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам в апреле 2009 г. для русскоязычной и англоязычной версии товарного знака соответственно.

В соответствии с пунктом 3 ПБУ 14/2007[20] для принятия к бухгалтерскому учету объекта в качестве нематериального актива необходимо единовременное выполнение следующих условий:

а) объект способен приносить организации экономические выгоды в будущем, в частности, объект предназначен для использования в производстве продукции, при выполнении работ или оказании услуг, для управленческих нужд организации либо для использования в деятельности, направленной на достижение целей создания некоммерческой организации (в том числе в предпринимательской деятельности, осуществляемой в соответствии с законодательством Российской Федерации);

б) организация имеет право на получение экономических выгод, которые данный объект способен приносить в будущем (в том числе организация имеет надлежаще оформленные документы, подтверждающие существование самого актива и права данной организации на результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации - патенты, свидетельства, другие охранные документы, договор об отчуждении исключительного права на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации, документы, подтверждающие переход исключительного права без договора и т. п.), а также имеются ограничения доступа иных лиц к таким экономическим выгодам (далее - контроль над объектом);

в) возможность выделения или отделения (идентификации) объекта от других активов;

г) объект предназначен для использования в течение длительного времени, т. е. срока полезного использования, продолжительностью свыше 12 месяцев или обычного операционного цикла, если он превышает 12 месяцев;

д) организацией не предполагается продажа объекта в течение 12 месяцев или обычного операционного цикла, если он превышает 12 месяцев;

е) фактическая (первоначальная) стоимость объекта может быть достоверно определена;

ж) отсутствие у объекта материально-вещественной формы.

При выполнении условий, установленных в пункте 3 ПБУ 14/2007, к нематериальным активам относятся, например, произведения науки, литературы и искусства; программы для электронных вычислительных машин; изобретения; полезные модели; селекционные достижения; секреты производства (ноу-хау); товарные знаки и знаки обслуживания.

Соответственно, зарегистрировав товарный знак на территории РФ, у Вашей организации были все основания для принятия его в состав нематериальных активов.

Далее, как следует из вопроса, Ваша организация планирует осуществить международную регистрацию товарного знака в рамках Мадридского соглашения.

В соответствии со статьей 1 Мадридского соглашения о международной регистрации знаков от 01.01.2001 страны, к которым применяется настоящее Соглашение, образуют Специальный союз по международной регистрации знаков.

Граждане каждой Договаривающейся страны могут обеспечить во всех других странах - участницах настоящего Соглашения охрану своих знаков, применяемых для товаров или услуг и зарегистрированных в стране происхождения, путем подачи заявок на указанные знаки в Международное бюро интеллектуальной собственности (далее именуемое «Международное бюро»), упомянутое в Конвенции, учреждающей Всемирную организацию интеллектуальной собственности (далее именуемую «Организация»), при посредстве ведомства указанной страны происхождения.

Международное бюро немедленно регистрирует знаки, на которые поданы заявки в соответствии со статьей 1 Мадридского соглашения. Датой регистрации при этом считается дата подачи заявки на международную регистрацию в стране происхождения при условии, что Международное бюро получило заявку в течение двух месяцев, считая с даты этой подачи. Если заявка не была получена в этот срок, Международное бюро регистрирует заявку по дате ее получения. Международное бюро незамедлительно сообщает об этой регистрации заинтересованным ведомствам (подпункт 4 статьи 3 Мадридского соглашения).

С даты регистрации в каждой заинтересованной договаривающейся стране знаку предоставляется такая же охрана, как если бы он был заявлен там непосредственно (статья 4 Мадридского соглашения).

Согласно статье 5 Мадридского соглашения при этом в странах, где законодательство это предусматривает, ведомства, уведомленные Международным бюро о регистрации знака или заявлении о расширении охраны в соответствии со статьей 3ter, имеют право заявить, что охрана не может быть предоставлена этому знаку на их территории.

Международное бюро незамедлительно пересылает ведомству страны происхождения и владельцу знака или его поверенному, если о последнем упомянутое ведомство сообщило Бюро, один из экземпляров такого уведомления об отказе. Заинтересованное лицо имеет те же возможности для подачи возражения, как если бы знак был заявлен им непосредственно в стране, где было отказано в охране.

Из изложенного, по нашему мнению, следует, что международная регистрация представляет собой правовое свидетельство охраны товарного знака Вашей организации в странах – участницах Мадридского соглашения. Иными словами, в данном случае имеет место лишь расширение территории, на которой осуществляется охрана товарного знака.

При этом документальным подтверждением такой регистрации будет являться свидетельство о международной регистрации, выданное Международным Бюро. Соответственно, в данном случае, по нашему мнению, речь идет не о регистрации товарного знака в отдельно взятой стране, а о международной регистрации товарного знака в странах - участницах мадридского соглашения. При этом пошлины, уплачиваемые в конкретных странах будут относиться к получению международной регистрации товарного знака.

Как было отмечено выше, нематериальным активом является сам объект интеллектуальной деятельности, то есть товарный знак.

Новый товарный знак Вашей организацией не создается. В данном случае имеет место лишь расширение зоны контроля за использованием данного товарного знака.

Кроме того, одним из условий для признания объекта в качестве нематериального актива является условие о возможности выделения (отделения) данного объекта от других активов. В данном случае, на наш взгляд, отделить товарный знак, охрана на который осуществляется на территории РФ от того же самого товарного знака, охрана которого будет осуществляться в других государствах – участниках Мадридской конвенции достаточно проблематично.

Также отмечаем, что согласно положениям статьи 6 Мадридского соглашения по истечении срока в пять лет, считая с даты международной регистрации, эта регистрация становится независимой от национального знака, предварительно зарегистрированного в стране происхождения, с учетом следующего положения.

В случае исключения знака из национального реестра, осуществляемого по просьбе заявителя или ex officio, ведомство страны происхождения потребует от Международного бюро исключить знак из Международного реестра; Бюро осуществит эту операцию. В случае возбуждения судебного дела упомянутое ведомство пересылает Международному бюро ex officio или по требованию истца копию искового заявления или любого другого документа, подтверждающего этот иск, а также окончательное решение суда; Бюро делает отметку об этом в Международном реестре.

Иными словами, регистрация в РФ и международная регистрация взаимосвязаны между собой, и исключение товарного знака из национального реестра влечет его исключение из международного реестра.

Учитывая вышеизложенное, считаем, что при получении международного свидетельства на товарный знак нового нематериального актива у Вашей организации не возникает.

При этом следует учитывать, что согласно пункту 16 ПБУ 14/2007 фактическая (первоначальная) стоимость нематериального актива, по которой он принят к бухгалтерскому учету, не подлежит изменению, кроме случаев, установленных законодательством Российской Федерации и ПБУ 14/2007. Изменение фактической (первоначальной) стоимости нематериального актива, по которой он принят к бухгалтерскому учету, допускается в случаях переоценки и обесценения нематериальных активов.

В данном случае речь не идет ни о переоценке нематериального актива, ни о его обесценении.

Соответственно, изменение первоначальной стоимости нематериального актива не происходит.

По нашему мнению, расходы на международную регистрацию товарного знака подлежат учету в составе расходов по обычным видам деятельности.

Аналогичный вывод содержится в письме Минфина РФ от 02.08.05 № /1/124.

При этом следует учитывать, что согласно пункту 65 Приказа Минфина РФ от 29.07.98 № 34н[21] затраты, произведенные организацией в отчетном периоде, но относящиеся к следующим отчетным периодам, отражаются в бухгалтерском балансе отдельной статьей как расходы будущих периодов и подлежат списанию в порядке, устанавливаемом организацией (равномерно, пропорционально объему продукции и др.) в течение периода, к которому они относятся.

В данном случае Ваша организация уплачивает пошлины за международную регистрацию. Считаем, что такие пошлины подлежат отнесению на счет 97 «Расходы будущих периодов» и равномерно списываются в течение срока действия международной регистрации.

В случае, если какие-то государства предоставят в Международное бюро отказ от предоставления охраны данному товарному знаку в конкретной стране, расходы по оплате пошлины в конкретной стране могут быть учтены единовременно.

Налоговый учет

В соответствии с пунктом 3 статьи 257 НК РФ нематериальными активами признаются приобретенные и (или) созданные налогоплательщиком результаты интеллектуальной деятельности и иные объекты интеллектуальной собственности (исключительные права на них), используемые в производстве продукции (выполнении работ, оказании услуг) или для управленческих нужд организации в течение длительного времени (продолжительностью свыше 12 месяцев).

Для признания нематериального актива необходимо наличие способности приносить налогоплательщику экономические выгоды (доход), а также наличие надлежаще оформленных документов, подтверждающих существование самого нематериального актива и (или) исключительного права у налогоплательщика на результаты интеллектуальной деятельности (в том числе патенты, свидетельства, другие охранные документы, договор уступки (приобретения) патента, товарного знака).

К нематериальным активам, в частности, относится исключительное право на товарный знак, знак обслуживания, наименование места происхождения товаров и фирменное наименование.

Соответственно, при получении регистрации товарного знака на территории РФ Ваша организация правомерно учла его в составе нематериальных активов.

Как было отмечено выше, при осуществлении международной регистрации сам товарный знак не изменяется. Изменяется лишь территория его правовой охраны.

Соответственно, поскольку под нематериальным активом понимается результат интеллектуальной деятельности, то есть сам товарный знак, то изменение его правовой охраны, то есть расширение зоны действия исключительных прав не приведет к созданию нового нематериального актива.

При этом поскольку последующее изменение стоимости нематериального актива действующим налоговым законодательством не предусмотрено, считаем, что Ваша организация вправе учесть затраты на международную регистрацию в составе расходов, связанных с производством и реализацией.

При этом следует учитывать, что согласно пункту 1 статьи 272 НК РФ расходы, принимаемые для целей налогообложения с учетом положений настоящей главы, признаются таковыми в том отчетном (налоговом) периоде, к которому они относятся, независимо от времени фактической выплаты денежных средств и (или) иной формы их оплаты и определяются с учетом положений статей настоящего Кодекса.

Расходы признаются в том отчетном (налоговом) периоде, в котором эти расходы возникают исходя из условий сделок. В случае, если сделка не содержит таких условий и связь между доходами и расходами не может быть определена четко или определяется косвенным путем, расходы распределяются налогоплательщиком самостоятельно.

Поскольку понесенные расходы по уплате пошлин за международную регистрацию будут относиться к периоду действия соответствующего свидетельства, считаем, что Вашей организации необходимо учитывать расходы на международную регистрацию равномерно в течение срока действия такой регистрации.

Обращаем Ваше внимание, что Минфин РФ в письме от 02.08.05 № /1/124 сделал вывод о том, что затраты на международную регистрацию товарного знака образуют новый нематериальный актив.

Мы с такой позицией не согласны по причинам, изложенным выше.

При этом следует учитывать, что если принять позицию налогового орагана и предположить, что затраты на получение международной регистрации формируют стоимость нематериального актива, указанная стоимость будет учитываться в составе расходов для целей налогообложения прибыли также равномерно[22] в течение срока действия международной регистрации.

Соответственно, существенного искажения налогооблагаемой базы по налогу на прибыль в случае учета затрат на регистрацию товарного знака равномерно в качестве расходов по обычным видам деятельности произойти не должно.

В случае, если какие-то государства предоставят в Международное бюро отказ от предоставления охраны данному товарному знаку в конкретной стране, расходы по оплате пошлины в конкретной стране могут быть учтены единовременно

Департамент общего аудита об имущественном вычете сотруднику, получаемом у налогового агента

Можем ли мы предоставить имущественный налоговый вычет нашему сотруднику (по купленной им квартире) с 01.01.2010 года, если уведомление в налоговой инспекции им получено в октябре 2010 года (документы на квартиру датированы июлем 2010 года).

В соответствии с пунктом 3 статьи 220 НК РФ имущественный налоговый вычет, предусмотренный подпунктом 2 пункта 1 статьи 220 НК РФ, может быть предоставлен налогоплательщику до окончания налогового периода при его обращении к работодателю при условии подтверждения права налогоплательщика на имущественный налоговый вычет налоговым органом по форме, утверждаемой федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным по контролю и надзору в области налогов и сборов.

Налогоплательщик имеет право на получение имущественного налогового вычета у одного налогового агента по своему выбору. Налоговый агент обязан предоставить имущественный налоговый вычет при получении от налогоплательщика подтверждения права на имущественный налоговый вычет, выданного налоговым органом.

Из изложенного, по нашему мнению, следует, что налоговый агент представляет имущественный вычет только после получения от налогоплательщика подтверждения права на имущественный вычет, выданного налоговым органом.

При этом обязанности произвести перерасчет налоговых обязательств с начала года в случае получения такого подтверждения не с начала налогового периода действующее законодательство не содержит.

Учитывая вышеизложенное, считаем, что налоговый вычет предоставляется налогоплательщику с момента предоставления подтверждения из налогового органа без перерасчета с начала налогового периода.

Аналогичный вывод содержится в письме Минфина РФ от 17.11.10 № /7-269:

«Федеральным законом от 01.01.2001 N 229-ФЗ «О внесении изменений в часть первую и часть вторую Налогового кодекса Российской Федерации и некоторые другие законодательные акты Российской Федерации, а также о признании утратившими силу отдельных законодательных актов (положений законодательных актов) Российской Федерации в связи с урегулированием задолженности по уплате налогов, сборов, пеней и штрафов и некоторых иных вопросов налогового администрирования» ст. 220 Кодекса была дополнена п. 4, согласно которому, в случае если после представления налогоплательщиком в установленном порядке заявления налоговому агенту о получении имущественного налогового вычета, предусмотренного пп. 2 п. 1 ст. 220 Кодекса, налоговый агент неправомерно удержал налог без учета данного имущественного налогового вычета, сумма излишне удержанного после получения заявления налога подлежит возврату налогоплательщику в порядке, установленном ст. 231 Кодекса.

Таким образом, при предоставлении налоговым агентом имущественного налогового вычета излишне удержанным является налог, неправомерно удержанный после представления налогоплательщиком в установленном порядке заявления налоговому агенту о получении имущественного налогового вычета.

В связи с этим суммы налога, удержанные налоговым агентом в установленном порядке до получения им обращения налогоплательщика о предоставлении имущественного налогового вычета и соответствующего подтверждения налогового органа, не являются излишне удержанными и, соответственно, под действие ст. 231 Кодекса не подпадают.

В случае обращения к работодателю за предоставлением имущественного налогового вычета не с первого месяца налогового периода вычет предоставляется начиная с месяца, в котором налогоплательщик обратился за его предоставлением.

Если по итогам налогового периода сумма дохода налогоплательщика, полученного у работодателя, оказалась меньше суммы имущественного налогового вычета, определенной в соответствии с пп. 2 п. 1 ст. 220 Кодекса, налогоплательщик имеет право на получение у работодателя имущественного налогового вычета в последующие налоговые периоды.»

Аналогичный вывод содержится в письме Минфина РФ от 17.11.10 № /7-675, в письме Минфина РФ от 28.10.10 № /7-648, УФНС РФ по г. Москве от 03.06.10 № 20-14/4/058784@, письмах ФНС РФ от 31.03.09 № ШС-22-3/238, от 15.04.09 № ШС-22-3/291@.

Вместе с тем ранее позиция налогового ведомства была иная.

Так в письмах Минфина РФ от 01.01.2001 № /35, от 01.01.2001 № /103, УФНС России по г. Москве -14/3/043349 фискальными органами сделан вывод, что при получении уведомления налоговый агент обязан пересчитать налоговые обязательства налогоплательщика с начала налогового периода.

При этом отмечаем, что перерасчет суммы налога с начала налогового периода может повлечь для организации налоговый риск, что налоговый орган будет рассматривать факт перерасчета налоговых обязательств налогоплательщика до момента получения уведомления неправомерным с применением ответственности по статье 123 НК РФ.

Вместе с тем, применение имущественного вычета с момента представления подтверждения не может повлечь для Вашей организации каких-либо налоговых рисков. При этом налогоплательщик не теряет права получить имущественный вычет по окончании налогового периода за все месяцы до предоставления налоговому агенту подтверждения, представив в налоговый орган соответствующую декларацию.

Департамент общего аудита о порядке налогообложения штрафов за просрочку уплаты процентов по кредитному договору, выплачиваемых резиденту республики Казахстан

Организация – резидент РФ выплачивает кредитору – нерезиденту РФ (резидент Республики Казахстан) штрафы за просрочку уплаты процентов по кредитному договору. Согласно соглашению об устранении двойного налогообложения и договоренности сторон при выплате процентов по кредитному договору организация-резидент РФ удерживает налог с доходов нерезидента. Обязана ли организация – резидент  удержать налог на доходы нерезидента с сумм штрафа за просрочку уплаты?

Согласно пункту 1 статьи 246 НК РФ налогоплательщиками налога на прибыль признаются, в том числе, иностранные организации, осуществляющие свою деятельность в Российской Федерации через постоянные представительства и (или) получающие доходы от источников в Российской Федерации.

При осуществлении деятельности в РФ через постоянное представительство иностранная организация самостоятельно исчисляет и уплачивает налог на прибыль на территории РФ.

При получении доходов от источников в РФ исчисление, удержание и уплату налога в бюджет производит налоговый агент.

При отсутствии в вопросе иного, при ответе мы исходим из того, что иностранная организация не осуществляет на территории РФ деятельность через постоянное представительство.

Перечень доходов, относящихся к доходам иностранной организации от источников в РФ, подлежащим налогообложению налогом, удерживаемым налоговым агентом приведен в статье 309 НК РФ.

Согласно подпункту 9 пункта 1 статьи 309 НК РФ к доходам, облагаемым у источника выплаты дохода, относятся штрафы и пени за нарушение российскими лицами, государственными органами и (или) исполнительными органами местного самоуправления договорных обязательств.

Следовательно, учитывая вышесказанное, Ваша организация является налоговым агентом по налогу на прибыль.

Следует учитывать, что согласно пункту 2 статьи 310 НК РФ исчисление и удержание суммы налога с доходов, выплачиваемых иностранным организациям, производятся налоговым агентом за исключением случаев выплаты доходов, которые в соответствии с международными договорами (соглашениями) не облагаются налогом в РФ[23], при условии предъявления иностранной организацией налоговому агенту подтверждения, предусмотренного пунктом 1 статьи 312 НК РФ (подпункт 4 пункта 2 статьи 310 НК РФ).

Согласно предоставленным разъяснениям кредитор является резидентом Республики Казахстан.

В настоящее время между Российской Федерацией и республикой Казахстан действует конвенция об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы и имущество от 18.10.96 (далее по тексту – Конвенция).

В соответствии с пунктом 5 статьи 11 Конвенции термин «проценты» при использовании в настоящей статье означает доход от долговых требований любого вида, обеспеченных или не обеспеченных залогом, дающих или не дающих право на участие в прибыли должников и, в частности, доход от правительственных ценных бумаг и доход от облигаций или долговых обязательств, включая премии и выигрыши по этим ценным бумагам
, облигациям или долговым обязательствам. Штрафы за несвоевременные выплаты не рассматриваются в качестве процентов для целей настоящей статьи.

Учитывая вышесказанное, по нашему мнению, штраф за просрочку оплаты необходимо рассматривать в качестве других доходов.

Согласно 1 статьи 21 Конвенции виды доходов резидента договаривающегося государства независимо от источника их возникновения, не упомянутые в иных статьях Конвенции, подлежат налогообложению только в этом государстве (Казахстане).

Таким образом, доход в виде штрафа подлежит налогообложению только в Казахстане. Это положение позволяет не уплачивать налог на территории РФ налоговому резиденту Казахстана при получении дохода в виде пеней.

Вместе с тем, для того, чтобы Ваша организация имела право не выполнять обязанности налогового агента по налогу на прибыль, Кредитор должен предоставить подтверждение о своем постоянном местонахождении в Казахстане.

В соответствии с пунктом 1 статьи 312 НК РФ при применении положений международных договоров РФ иностранная организация должна предоставить налоговому агенту, выплачивающему доход, подтверждение того, что эта иностранная организация имеет постоянное местонахождение в том государстве, с которым РФ имеет международный договор (соглашение), регулирующий вопросы налогообложения. Указанное подтверждение должно быть заверено компетентным органом соответствующего иностранного государства. В случае, если данное подтверждение составлено на иностранном языке, налоговому агенту предоставляется также перевод на русский язык.

Аналогичное мнение высказано в письме Минфина РФ от 23.04.10 № .

Департамент общего аудита о порядке налогообложения сумм оплаты роялти по договору с иностранной компанией

При покупке лицензии на программный продукт у иностранной компании (Швейцария), ставка  НДС - 0%, т. е мы, как налоговый агент НДС не платим? А по прибыли мы не несем никаких обязательств? Должны ли мы запросить документа о постановке на учет? И если да, то какие?

Согласно пункту 1 статьи 1233 ГК РФ неисключительные права на программное обеспечение, т. е. право пользования программой, могут быть предоставлены только на основании лицензионного договора. При этом заключение лицензионного договора не влечет за собой переход исключительного права к лицензиату.

В соответствии с пунктом 1 статьи 1235 ГК РФ по лицензионному договору одна сторона - обладатель исключительного права на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (лицензиар) предоставляет или обязуется предоставить другой стороне (лицензиату) право использования такого результата или такого средства в предусмотренных договором пределах.