Сборник «Актуальные вопросы бухгалтерского учета и налогообложения в кредитных организациях» (стр. 2 )

Списание безнадежной задолженности по ссудам и процентов по ней является обоснованным:

1) если размер безнадежной задолженности менее 0,5 процентов от величины собственных средств кредитной организиции, по ней предприняты определенные действия по ее взысканию, но предполагаемые издержки по проведению действий, обеспечивающих ее взыскание, превышают возможную к возврату сумму, то достаточными документами для списания являются:

- документы, подтверждающие факт неисполнения заемщиком обязательств перед кредиторами в течение периода не менее одного года до даты принятия решения о списании. При этом необходимо документально оформить профессиональное суждение о признании такого долга безнадежным в соответствии с внутрибанковским порядком;

2) если задолженность превышает 1 процент от величины собственных средств кредитной организации, для списания необходимы акты уполномоченных государственных органов. К таким актам пункт 8.5 Положения относит судебные акты, акты судебных приставов-исполнителей, акты органов государственной регистрации, а также иные акты, доказывающие невозможность взыскания безнадежной задолженности по ссуде.

Пунктом 8.6 Положения установлено, что списание безнадежной задолженности по ссуде за счет сформированного резерва осуществляется по решению уполномоченного органа (уполномоченных органов) или в порядке, им установленном. При этом, порядок решения о признании задолженности по ссудам безнадежной должен предусматривать условия, препятствующие возникновению конфликта интересов сотрудников кредитной организации, принимающих решение о выдаче ссуд и принимающих решение о списании безнадежной задолженности.

По информации, дополнительно полученной от специалистов Банка в ходе подготовки настоящего ответа, сумма требований по уплате процентов за пользование денежными средствами, удостоверенная приобретаемой закладной, незначительна.

Таким образом, в рассматриваемой ситуации Банк вправе в дальнейшем списать за счет сформированного резерва нереальную для взыскания ссудную задолженность на основании решения уполномоченного органа при подтверждении факта неисполнения заемщиком обязательств не менее одного года.

По второму вопросу.

Согласно пункту 1 статьи 350 ГК РФ реализация (продажа) заложенного недвижимого имущества, на которое в соответствии со статьей 349 ГК РФ обращено взыскание, осуществляется в порядке, установленном Законом , если иное не предусмотрено законом.

Имущество, заложенное по договору об ипотеке, на которое по решению суда обращено взыскание в соответствии с Законом , реализуется путем продажи с публичных торгов, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Законом (пункт 1 статьи 56 Закона ).

В соответствии со статьей 61 Закона сумма, вырученная от реализации имущества, заложенного по договору об ипотеке, после удержания из нее сумм, необходимых для покрытия расходов в связи с обращением взыскания на это имущество и его реализацией, распределяется между заявившими свои требования к взысканию залогодержателями, другими кредиторами и самим залогодателем. Распределение проводится органом, осуществляющим исполнение судебных решений, а если взыскание на заложенное имущество было обращено во внесудебном порядке - нотариусом, удостоверившим соглашение о таком порядке взыскания. При этом Закон указывает на необходимость соблюдения правил статьи 319 ГК РФ, пункта 1 статьи 334, пунктов 5 и 6 статьи 350 ГК РФ, а также статьи 46 Закона .

Статья 319 ГК РФ устанавливает очередность погашения требований по денежному обязательству. В соответствии с ней сумма произведенного платежа, недостаточная для исполнения денежного обязательства полностью, при отсутствии иного соглашения погашает прежде всего издержки кредитора по получению исполнения, затем – проценты, а в оставшейся части основную сумму долга. Указанная статья под процентами, погашаемыми ранее основной суммы долга, подразумевает проценты за пользование денежными средствами, подлежащие уплате по денежному обязательству, по основаниям, не связанным с его нарушением (в частности, проценты за пользование суммой займа, кредита, аванса, предварительной оплаты).

Согласно статье 819 ГК РФ по кредитному договору банк или иная кредитная организация (кредитор) обязуются предоставить денежные средства (кредит) заемщику в размере и на условиях, предусмотренных договором, а заемщик обязуется возвратить полученную денежную сумму и уплатить проценты на нее.

В силу статей ГК РФ обязательства должны исполняться в соответствии с условиями договора и требованиями закона и односторонний отказ от исполнения обязательств или их изменение не допустимы.

В тексте вопроса указано, что денежные средства поступили в погашение ссудной задолженности текущему кредитору от судебного пристава в сумме, недостаточной для погашения задолженности в полном объеме. При этом, текущий кредитор изменил порядок погашения задолженности и в первую очередь погасил требования по возврату суммы основного долга.

Исходя из вышеизложенного, если кредитным договором предусмотрена иная очередность погашения требований по денежному обязательству, чем установлена статьей 319 ГК РФ, то такой порядок и будет применен при недостаточности денежных средств необходимых для погашения ссудной задолженности.

Если очередность погашения требований, определенная договором, соответствует очередности, установленной в статье 319 ГК РФ, но при этом кредитору предоставлено право изменить такую очередность, то погашение основного долга, а затем процентов является правомерным. При этом изменение порядка погашения должно быть согласовано с заемщиком, поскольку, по сути, является изменением условий договора.

Таким образом, в рассматриваемой ситуации при согласовании очередности погашения в установленном кредитным договором порядке продавец закладной (будучи текущим кредитором) был вправе изменить порядок погашения задолженности.

По третьему вопросу.

Согласно пункту 1 статьи 382 ГК РФ право (требование), принадлежащее кредитору на основании обязательства, может быть передано им другому лицу по сделке (уступка требования) или перейти к другому лицу на основании закона. При этом, если иное не предусмотрено законом или договором, право первоначального кредитора переходит к новому кредитору в том объеме и на тех условиях, которые существовали к моменту перехода права. В частности, к новому кредитору переходят права, обеспечивающие исполнение обязательства, а также другие связанные с требованием права, в том числе право на неуплаченные проценты (статья 384 ГК РФ).

Поскольку закладная удостоверяет требования по уплате основного долга, процентов за пользование денежными средствами и иных платежей, вытекающих из кредитного договора, то при уступке прав требования исчисление процентов и иных платежей будет производиться, исходя из установленного им порядка.

В соответствии с пунктом 2.1.3 Приложения 12 к Положению по приобретенным правам требования по первичным договорам на размещение (предоставление) денежных средств операции по начислению и получению процентов совершаются в порядке, установленном Положением , и отражаются в учете в соответствии с Приложением 3 к Положению .

Согласно пункту 3.5 Положения проценты на привлеченные и размещенные денежные средства начисляются банком на остаток задолженности по основному долгу, учитываемой на соответствующем лицевом счете, на начало операционного дня. Таким образом, базы для начисления процентов, в ситуации, изложенной в тексте вопроса, не возникает.

Вместе с тем, если кредитным договором предусмотрено начисление неустойки на просроченные проценты (то есть «проценты на проценты»), то база для ее начисления имеется. Однако, в соответствии с пунктом 8.1 Приложения 3 к Положению : «штрафы, пени, неустойки подлежат отнесению на доходы в суммах, присужденных судом или признанных должником в день присуждения (вступления решения суда в законную силу) или признания».

Следовательно, в рассматриваемом случае основания для отражения неустойки в бухгалтерском учете у Банка отсутствуют, так как не соблюдаются критерии признания в доходах.

Аналогичным образом признаются и неустойки (пени, штрафы) в целях налогового учета. Так, в соответствии с пунктом 3 статьи 250 НК РФ внереализационными доходами штрафы, пени признаются в случае их признания должником или уплаты их должником на основании решения суда, вступившего в законную силу.

Документы и литература.

ГК РФ – Гражданский кодекс Российской Федерации (ч. I) от 01.01.2001 г. , (ч. II) от 01.01.2001 г. ; НК РФ – Налоговый кодекс Российской Федерации (ч. I) от 31.07.98г. и (ч. II) от 01.01.2001г. ; Закон – Федеральный закон Российской Федерации от 01.01.2001г. «Об ипотеке (залоге недвижимости)»; Положение № 000-П - Положение Банка России от 01.01.2001г. «О правилах ведения бухгалтерского учета в кредитных организациях, расположенных на территории Российской Федерации»; Положение – Положение Банка России от 01.01.2001г. «О порядке формирования кредитными организациями резерва на возможные потери по ссудам, по ссудной и приравненной к ней задолженности»; Положение – Положение Банка России от 26.06.98г. «О порядке начисления процентов по операциям, связанным с привлечением и размещением денежных средств банками, и отражения указанных операций по счетам бухгалтерского учета».

О налоговом учете сделок с эмиссионными ценными бумагами одного и того же эмитента, рассматриваемых для целей бухгалтерского учета в качестве самостоятельных договоров.

Описание ситуации.

Одновременно заключены два договора купли-продажи эмиссионных ценных бумаг одного и того же эмитента, выпуска и в том же количестве, при этом покупатель по первой сделке является продавцом по второй, а продавец по первой сделке является покупателем по второй. Срок между датами исполнения двух договоров купли-продажи составляет 6 (Шесть) месяцев.

В бухгалтерском учете эти два договора рассматриваются как две независимые сделки с отражением приобретенных ценных бумаг на счете  «Долговые обязательства, оцениваемые по справедливой стоимости через прибыль или убыток».

Вопрос.

Как следует отражать в налоговом учете эти операции:

1.  В соответствии со ст. 282 НК РФ как операции РЕПО?

2.  В соответствии со ст. 280 НК РФ как операции покупки и последующей реализации приобретенных ценных бумаг?

 Мнение консультантов.

В случае, если второй из указанных в тексте вопроса договор содержит положение обусловленности его исполнения исполнением первого договора, то рассматриваемые сделки учитываются в целях налогообложении прибыли как операция РЕПО.

В случае, если из условий второго договора не следует обусловленность его исполнения исполнением обязанностей по первому договору, то данные сделки рассматриваются как независимые и отражаются в налоговом учете по общим правилам в соответствии с нормами статьи 280 НК РФ.

Обоснование мнение консультантов.

Особенности определения налоговой базы в целях исчисления налога на прибыль по операциям с ценными бумагами устанавливаются:

- статьей 280 НК РФ по операциям реализации и иного выбытия, включая погашение;

- статьей 281 НК РФ по операциям с государственными и муниципальными ценными бумагами;

- статьей 282 НК РФ по операциям РЕПО.

Согласно пункту 1 статьи 282 НК РФ в целях налогообложения прибыли под операцией РЕПО понимаются две заключаемые одновременно сделки по реализации и последующему приобретению эмиссионных ценных бумаг того же выпуска в том же количестве, осуществляемые по ценам, установленным соответствующим договором (договорами), в которых:

- продавец ценных бумаг по первой[2] сделке является покупателем ценных бумаг по второй сделке;

- покупатель по первой сделке является продавцом по второй сделке;

- обязательства участников по второй сделке возникают при условии исполнения первой сделки[3];

- срок между датами исполнения первой и второй сделок, установленный договорами не превышает один год.

Статьей 282 НК РФ признание сделок операциями РЕПО не поставлено в зависимость от принятых методов их бухгалтерского учета.

Из текста вопроса следует, что:

- продавец ценных бумаг по первой[4] сделке является покупателем ценных бумаг по второй сделке;

- покупатель по первой сделке является продавцом по второй сделке;

- срок между датами исполнения первой и второй сделок, установленный договорами, не превышает одного года.

Однако, из текста вопроса не ясно, обуславливается ли исполнение второго договора исполнением условий первого.

Учитывая данный факт, Банку необходимо рассмотреть условия второго договора на предмет выявления такой зависимости. При этом следует учесть, что согласно статье 431 ГК РФ при толковании условий договора следует принимать во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений. Буквальное значение условия договора в случае его неясности устанавливается путем сопоставления с другими условиями и смыслом договора в целом. Если вышеприведенные правила не позволяют определить содержание договора, должна быть выяснена действительная общая воля сторон с учетом цели договора. Принимаются во внимание все соответствующие обстоятельства, включая предшествующие договору переговоры и переписку, практику, установившуюся во взаимных отношениях сторон, обычаи делового оборота, последующее поведение сторон.

Если в результате проведенного Банком анализа условий второго договора будет установлено, что обязательства по нему возникают только при условии исполнения обязательств по первому договору - рассматриваемые сделки подпадают под толкование операции РЕПО, установленное статьей 282 НК РФ.

В случае, когда исполнение второго договора не обусловлено исполнением первого, сделки являются независимыми и отражаются в налоговом учете в соответствии с нормами статьи 280 НК РФ.

Документы и литература.

НК РФ – Налоговый кодекс Российской Федерации (ч. I) от 31.07.98г. и (ч. II) от 01.01.2001г. .

Внебалансовый учет собственных векселей Банка, предоставленных в залог (заклад)

Описание ситуации.

Прошу дать разъяснения по следующему вопросу.

Банк принимает в залог (заклад) собственные выпущенные векселя по выданным же Банком кредитам. Векселя передаются на хранение Банку по Акту приема - передачи и хранятся в хранилище в течение срока действ. кредитного договора.

 Подлежат ли такие векселя учету на счете:

ДЕПО 98070 "Ценные бумаги, обремененные обязательствами";

91202 "Разные ценности и документы";

90803 "Ценные бумаги на хранении по договорам хранения";

91311 "Ценные бумаги, принятые в обеспечение по размещенным средствам"?

Следует ли учитывать векселя на одном внебалансовом счете или сразу на нескольких?

Как правильно учесть данную операцию?

 Мнение консультантов.

При приеме Банком документарных ценных бумаг в залог на основании акта приема-передачи без заключения с залогодателем договора хранения или иного договора, составной частью которого является договор хранения (заключенный с учетом Главы 47 ГК РФ), эта операция сопровождается зачислением заложенных ценных бумаг на счета ДЕПО по дебету счета 98000 «Ценные бумаги на хранении в депозитарии» в корреспонденции со счетом 98070 «Ценные бумаги, обремененные обязательствами» с одновременным отражением суммы принятого обеспечения на внебалансовом счете 91311.

В случае приема документарных ценных бумаг, служащих предметом залога на основании отдельно заключенного с залогодателем договора хранения или иного договора, составной частью которого является договор хранения, в депозитарном учете банка-залогодержателя они не подлежат отражению по счетам ДЕПО, а отражаются на внебалансовом счете 90803 с одновременным отражением суммы принятого обеспечения на на внебалансовом счете 91311.

Обоснование мнение консультантов.

В соответствии с заключенными договорами залогов по выданным кредитам банки могут принимать в качестве обеспечения исполнения обязательств должника собственные векселя.

Порядок их бухгалтерского учета определяется наличием и условиями заключенных договоров.

Из текста вопроса следует, что вексель принимается в залог на основании договора залога, в котором предусмотрено условие о передаче векселя Банку. При этом, передача векселя в соответствии с указанными условиями договора залога оформляется актом приема-передачи, который является первичным документом для отражения операции в бухгалтерском учете.

Договор о залоге, по условиям которого заложенное имущество (вещь) передается залогодержателю, согласно статье 49 Закона № 000-1 признается закладом.

Следовательно, в данном случае, по нашему мнению, имеет место заключение «смешанного» договора, то есть сочетающего условие о залоге и о передаче залога на хранение.

Если же в договоре залога отсутствует условие о передаче Банку векселя, выступающего в качестве обеспечения, то у Банка отсутствует заключенный договор хранения или иной договор, составной частью которого является договор хранения, заключенный с учетом норм Главы 47 ГК РФ.

Положением для учета принятых ценностей, в том числе и векселей, предназначены следующие счета:

1) Внебалансовый счет 90803 «Ценные бумаги на хранении по договорам хранения» «предназначен для учета ценных бумаг, принятых кредитной организацией на хранение на основании договоров хранения. Учет ведется по номинальной стоимости ценных бумаг. Счет активный.

По дебету счета проводятся суммы ценных бумаг:

принятых на хранение по договорам хранения, в корреспонденции со счетом N 99999» (пункт 9.9. Части II Положения ).

2) На внебалансовом счете 91202 «Разные ценности и документы» учитываются разные ценности и документы (по номинальной стоимости, если она известна, или в условной оценке 1 рубль за каждый документ, принятые ценности, если номинальная стоимость не указана), которые хранятся в хранилище ценностей (пункт 9.20. Части II Положения ).

3) Согласно пункту 11.1 Части II Положения ценные бумаги, переданные кредитной организации ее клиентами, в том числе - для хранения и (или) учета, подлежат учету на счетах ДЕПО на основании пункта 11.6 Части II Положения , которым установлено, что для учета ценных бумаг, сертификаты которых находятся в хранилищах депозитария, предназначен счет 98000 «Ценные бумаги на хранении в депозитарии».

В этом же пункте указано, что в качестве хранилищ депозитария можно рассматривать собственные хранилища депозитария, хранилища филиалов депозитария и арендованные хранилища.

4) Обеспечение в виде ценных бумаг, полученное по размещенным средствам, в соответствии с пунктом 9.21 Части II Положения подлежит отражению на внебалансовом счете 91311 «Ценные бумаги, принятые в обеспечение по размещенным средствам».

В связи с этим, по нашему мнению, принятые в залог собственные векселя Банка подлежат учету в зависимости от условий и порядка их принятия.

При приеме Банком документарных ценных бумаг в залог на основании акта приема-передачи без заключения с залогодателем договора хранения или иного договора, составной частью которого является договор хранения (заключенный с учетом Главы 47 ГК РФ) в депозитарном учете эта операция сопровождается зачислением заложенных ценных бумаг на счета ДЕПО, по дебету счета 98000 в корреспонденции со счетом 98070 «Ценные бумаги, обремененные обязательствами» с одновременным отражением суммы принятого обеспечения на внебалансовом счете 91311.

По нашему мнению, векселя, учтенные в депозитарном учете и переданные на хранение в хранилище ценностей, не учитываются на внебалансовом счете 91202.

В случае приема документарных ценных бумаг, служащих предметом залога, на основании отдельно заключенного с залогодателем договора хранения или иного договора, составной частью которого является договор хранения, в депозитарном учете банка-залогодержателя они не подлежат отражению по счетам ДЕПО, а отражаются на внебалансовом счете 90803 с одновременным отражением суммы принятого обеспечения на на внебалансовом счете 91311.

Приведенная позиция консультантов подтверждается мнением специалистов Управления по организации учета, отчетности и расчетов Московского ГТУ Банка России, изложенным в ответе[5] на вопрос одного из банков, а также точкой зрения других специалистов, приведенной в различных публикациях[6].

Документы и литература.

ГК РФ – Гражданский кодекс Российской Федерации (ч. I) от 01.01.2001 г. , (ч. II) от 01.01.2001 г. , (ч. III) от 01.01.2001 г. , (ч. IV) от 01.01.2001г. ; Закон № 000-1 – Закон Российской Федерации от 01.01.2001г. № 000 «О залоге»; Положение – Положение Банка России от 01.01.2001г. «О правилах ведения бухгалтерского учёта в кредитных организациях, расположенных на территории Российской Федерации».

О рисках признания места нахождения стационарного рабочего места - местом нахождения обособленного подразделения

Описание ситуации

Банк по месту нахождения Заемщика в регионе, в котором у банка нет обособленных подразделений -  оборудует рабочее место для специалиста банка, с которым заключается срочный трудовой договор на срок 3 месяца. В функции специалиста входит оформление получения и передачи оригиналов ПТС на транспортные средства, которые являются предметом залога по кредитному договору, заключенному между банком и Заемщиком.

Вопрос.

Просим разъяснить несет ли банк риски признания места нахождения стационарного рабочего места -  местом нахождения обособленного подразделения со всеми вытекающими последствиями - постановка на налоговый  учет, уплата налогов в бюджет по месту нахождения подразделения.

Мнение консультантов.

Если стационарное рабочее место оборудуется, то есть создается Банком, на тот же срок (3 месяца), что и срок трудового договора, то в целях налогового законодательства оно признается обособленным подразделением Банка со всеми вытекающими последствиями.

Обоснование мнения консультантов.

Согласно пункту 2 статьи 11 «Институты, понятия и термины, используемые в настоящем Кодексе» НК РФ:

«обособленное подразделение организации - любое территориально обособленное от нее подразделение, по месту нахождения которого оборудованы стационарные рабочие места. Признание обособленного подразделения организации таковым производится независимо от того, отражено или не отражено его создание в учредительных или иных организационно-распорядительных документах организации, и от полномочий, которыми наделяется указанное подразделение. При этом рабочее место считается стационарным, если оно создается на срок более одного месяца» (абзац 20).

«место нахождения обособленного подразделения российской организации - место осуществления этой организацией деятельности через свое обособленное подразделение» (абзац 18).

Понятие «рабочее место» приведено в статье 209 ТК РФ: «Рабочее место - место, где работник должен находиться или куда ему необходимо прибыть в связи с его работой и которое прямо или косвенно находится под контролем работодателя».

В данном определении присутствует несколько важных признаков рабочего места:

- имеет место трудовой договор (контракт), так как только в этом случае возникают отношения работника и работодателя;

- работник обязан находиться в этом месте в соответствии со своими служебными обязанностями;

- данное место находится под контролем работодателя.

Следовательно, из приведенного выше определения, по нашему мнению, следует, что оно распространяется на случаи, при которых возникают отношения работника и работодателя, являющихся сторонами трудового договора (контракта).

В определении «обособленное подразделение», приведенном в пункте 2 статьи 11 НК РФ, одним из критериев такого подразделения значится оборудование стационарных рабочих мест. При этом, следует учитывать, что употребление словосочетания «стационарных рабочих мест» поглощает понятие одного оборудованного стационарного рабочего места.

Наша позиция подтверждается мнением специалистов МНС РФ, изложенным в Письме МНС РФ от 01.01.2001г. № 09-3-02/1912 «О признании одного рабочего места обособленным подразделением»: «…в целях проведения налогового контроля налогоплательщики подлежат постановке на учет в налоговых органах по месту нахождения обособленных подразделений и в этих целях не имеет значения создание одного или нескольких рабочих мест, территориально отделенных от основной организации».

Аналогичная позиция занята и судебными органами (Постановление ФАС Московского округа от 01.01.2001г. № КА-А41/9052-02).

Иными словами, создание рабочих мест является определяющим критерием для признания подразделения обособленным. Отсутствие какого-либо признака «обособленного подразделения», перечисленного в пункте 2 статьи 11 НК РФ, не ведет к созданию организацией обособленного подразделения (см. пункт 2 Письма ФНС РФ от 01.01.2001г. № ШТ-6-09/1275@ «О направлении разъяснений»).

Таким образом, если стационарное рабочее место оборудуется, то есть создается Банком, на тот же срок (3 месяца), что и срок трудового договора, то в целях налогового законодательства оно признается обособленным подразделением Банка со всеми вытекающими последствиями.

О факте создания обособленного подразделения Банк должен сообщить в налоговый орган по месту своего нахождения (подпункт 3 пункта 2 статьи 23 НК РФ).

В соответствии с пунктом 1 статьи 83 НК РФ, если организация создает обособленное подразделение, то она обязана встать на учет в налоговой инспекции по месту его нахождения. При этом, становиться на учет, если организация уже состоит на учете в этом налоговом органе по иным основаниям, не нужно.

Согласно пункту 4 статьи 83 НК РФ при осуществлении деятельности в РФ через обособленное подразделение заявление о постановке на налоговый учет организации по месту нахождения обособленного подразделения подается в течение одного месяца после создания обособленного подразделения.

Считаем необходимым обратить внимание Банка на то, что НК РФ не содержит ответа на вопрос, какой день считать днем создания обособленного подразделения. Контролирующие органы официально этот также вопрос не разъясняют.

По мнению некоторых судов, месячный срок для постановки обособленного подразделения на учет нужно исчислять с момента создания стационарного рабочего места (Постановление ФАС Центрального округа от 01.01.2001г. /04).

По мнению консультантов, датой создания стационарного рабочего места можно признать наиболее позднюю дату из:

распоряжения о создании рабочего места (Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 01.01.2001г. /7); подписания договора аренды помещения, в котором будет располагаться рабочее место (Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 01.01.2001г. /2003А); приказа о принятии на работу сотрудника обособленного подразделения (Постановление Восточно-Сибирского округа от 01.01.2001г. /03-21-Ф02-1947/03-С1).

Документы и литература.

1.  НК РФ – Налоговый кодекс Российской Федерации (ч. I) от 31.07.98г. и (ч. II) от 01.01.2001г. ;

2.  ТК РФ – Трудовой кодекс Российской Федерации от 01.01.2001г. .

Об обязанности Банка по направлению информации об операции, подлежащей обязательному контролю по коду 4006, в случае пролонгации депозитного договора на основании допсоглашения к ДБС

Описание ситуации.

В соответствии с абзацем 5 подпункта 3 пункта 1 статьи 6 Федерального закона «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» зачисление денежных средств на счет (вклад) или списание денежных средств со счета (вклада) юридического лица в случае, если операции по указанному счету (вкладу) не производились с момента его открытия, подлежат обязательному контролю по коду вида операции 4006.

Согласно пункту 2 Информационного Письма Банка России № 14 от 01.01.2001г. одним из критериев отнесения операций по зачислению денежных средств на счет (вклад) или их списанию со счета (вклада) юридического лица к операциям, подлежащим обязательному контролю, является их совершение по банковским счетам (вкладам), открытым на основании договора банковского счета (вклада).

При пролонгации договора банковского вклада заключается дополнительное соглашение о продлении срока договора, в связи с чем вклад переносится на новый лицевой счет. Дополнительное соглашение вносит изменения в уже заключенный с банком договор банковского вклада, т. е. новый договор банковского вклада не заключается.

Вопрос.

Возникает ли у кредитной организации обязанность по направлению операции, подлежащей обязательному контролю по коду 4006 в случае пролонгации депозитного договора (вклада) на основании дополнительного соглашения к основному договору банковского счета (вклада).

Мнение аудитора.

У Банка в случае пролонгации депозитного договора (вклада) на основании дополнительного соглашения к основному договору банковского счета (вклада) не возникает обязанность направления сообщения, содержащего сведения об операциях, предусмотренных Законом , и формируемого кредитной организацией для представления в уполномоченный орган в соответствии с Правилами, установленными в Приложении 3 к Положению .

Обоснование мнения аудитора.

Как справедливо отмечено Банком в тексте вопроса, в соответствии с абзацем 5 подпункта 3 пункта 1 статьи 6 Закона операции «зачисления денежных средств на счет (вклад) или списание денежных средств со счета (вклада) юридического лица, период деятельности которого не превышает трех месяцев со дня его регистрации, либо зачисление денежных средств на счет (вклад) или списание денежных средств со счета (вклада) юридического лица в случае, если операции по указанному счету (вкладу) не производились с момента его открытия» подлежат обязательному контролю.

Из приведенной формулировки следует, что обязательный контроль осуществляется в отношении проводимых операций зачисления или списания денежных средств.

При пролонгации[7] депозитного договора (вклада) на основании дополнительного соглашения к основному договору банковского счета (вклада), по нашему мнению, операции по зачислению или списанию, как таковых по экономической сути, не производится, так как владельцем вклада в этот момент денежные средства не вносятся на вклад и не списываются с вклада.

Операция по переносу сумм вклада на новый лицевой счет выполняется в соответствии с действующими правилами учета в кредитных организациях, установленными Положением , то есть, практически, по смыслу носит технический характер.

Консультанты считают, что при решении вопроса о необходимости или отсутствии необходимости направления отчета в виде электронного сообщения, то есть, сообщения, содержащего сведения об операциях, предусмотренных Законом , и формируемого кредитной организацией для представления в уполномоченный орган в соответствии с Правилами, установленными в Приложении 3 к Положению , Банк должен руководствоваться характером и экономическим содержанием операций, отражаемых в бухгалтерском учете.

Позиция консультантов подтверждается мнением Департамента валютного регулирования и валютного контроля, изложенным в Письме Банка России от 01.01.2001г. № 12-1-5/8[8]: «В соответствии с позицией Департамента, изложенной в Информационном письме от 01.01.2001 N 4 "Обобщение практики применения Федерального закона "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма", пп. 3 п. 1 ст. 6 Федерального закона для целей отнесения операций по зачислению денежных средств на счет (вклад) или их списанию со счета (вклада) юридического лица к операциям, подлежащим обязательному контролю, в качестве одного из критериев указывает на их совершение по банковским счетам (вкладам) юридического лица (то есть счетам, открытым на основании договора банковского счета (вклада)).

Полагаем, что обязательному контролю подлежат не данные учета операций в балансе кредитной организации, а сами операции, совершенные по счетам, открытым на основании договора банковского счета (банковского вклада).

При этом, по мнению Департамента бухгалтерского учета и отчетности, номера балансовых счетов, применяемых кредитными организациями в соответствии с Положением Банка России от 01.01.2001 N 302-П "О правилах ведения бухгалтерского учета в кредитных организациях, расположенных на территории Российской Федерации" для бухгалтерского учета тех или иных операций, не могут быть использованы в качестве основного критерия при решении вопроса об отнесении совершенных кредитной организацией операций к операциям, подлежащим обязательному контролю, в соответствии с нормами, установленными Федеральным законом. При решении указанного вопроса в первую очередь следует руководствоваться характером и экономическим содержанием совершаемых операций, а также их размером и иными критериями отнесения совершаемых операций к операциям, подлежащим обязательному контролю, установленными Федеральным законом»

На наш взгляд, апеллировать к пункту 2 Информационного Письма Банка России № 14 в данном случае не совсем корректно, так как в указанном пункте дается ответ на вопрос «Подлежит ли обязательному контролю в соответствии с абзацем 5 подпункта 3 пункта 1 статьи 6 Федерального закона первая операция по транзитному валютному счету клиента - юридического лица, совершаемая на сумму, равную или превышающую рублей?». Однако, и в нем Банк России отмечает, что «В качестве одного из критериев для целей отнесения операций по зачислению денежных средств на счет (вклад) или их списанию со счета (вклада) юридического лица к операциям, подлежащим обязательному контролю, подпункт 3 пункта 1 статьи 6 Федерального закона указывает на их совершение по банковским счетам (вкладам) юридического лица (то есть счетам, открытым на основании договора банковского счета (вклада)).