Дипломная работа «Гражданско-правовой статус адвоката» (стр. 3 )

В целом соглашаясь с этой точкой зрения, справедливости ради следует отметить, что у нее есть противники, которые полагают, что никакого противоречия здесь нет. Помощником адвоката может быть и лицо, не имеющее законченного высшего юридического об­разования. Однако его работа в качестве помощника адвоката начи­нает учитываться для исчисления стажа работы по юридической специальности, необходимого для приобретения статуса адвоката, лишь с момента получения высшего юридического образования. Автор считает, что сам факт наличия полемики по поводу толкования данных формулировок Закона свидетельствует о необходимости его корректировки.

Устанавливая правила исчисления стажа по юридической спе­циальности, необходимого для приобретения статуса адвоката, за­конодатель ничего не говорит о включении в этот стаж работы в ка­честве стажера адвоката (ст. 28 Закона). Представляется, что это сделано намеренно. Как следует из пункта 1 ст. 9 Закона, прохож­дение стажировки в адвокатском образовании в течение установ­ленных сроков является альтернативой наличию стажа работы по юридической специальности.

"Категория стажера как таковая имеет лишь методическое зна­чение, стажер – это лицо, готовящееся к сдаче квалификационного экзамена на присвоение статуса адвоката".[22] Лицо, принятое стаже­ром адвоката, может иметь стаж работы по юридической специаль­ности, а может не иметь. При этом срок стажировки установлен от одного года до двух лет.

Закон в данном случае предоставляет стажерам адвокатов пре­имущество перед другими претендентами на присвоение статуса ад­воката. "Это связано с тем, что во время стажировки (как правило, в течение одного года) стажер имеет возможность непосредственно со­прикасаться с адвокатской деятельностью, выполнять отдельные поручения адвоката-куратора, что позволяет ему приобрести опре­деленные навыки, используемые им затем в ходе самостоятельной работы после присвоения статуса адвоката".[23]

Следует отметить, что в перечень работ, которые не включают­ся в трудовой стаж по юридической специальности, необходимый для приобретения статуса адвоката, не вошла работа в качестве ча­стного детектива, хотя согласно требованиям Закона РФ от 11 мар­та 1992 года № 000-1 "О частной детективной и охранной деятельно­сти" одним из условий получения лицензии на работу в качестве ча­стного детектива является наличие юридического образования или прохождение специальной подготовки для работы в качестве част­ного сыщика, либо стаж работы в оперативных или следственных подразделениях не менее трех лет. В связи с этим в правопримени­тельной практике возникали споры по вопросу включения стажа работы в качестве частного детектива в стаж работы по юридиче­ской специальности, необходимый для приобретения статуса адво­ката.

Представляется, что этот спор может быть решен следующим образом. Наличие высшего юридического образования является достаточным, но не необходимым условием для работы в качестве частного детектива, а значит, эта работа не может быть отнесена к работам, требующим высшего юридического образования, и рабо­той по юридической специальности не является. В связи с этим стаж работы в качестве частного детектива не может быть включен в стаж работы по юридической специальности, необходимый для приобретения статуса адвоката.

Закон указывает лиц, которые в любом случае не могут претен­довать на приобретение статуса адвоката. Это лица, признанные су­дом недееспособными или ограниченно дееспособными, а также имеющие непогашенную или неснятую судимость за совершение умышленного преступления. В силу статьи 86 УК РФ лицо, осуж­денное за совершение преступления, считается судимым со дня вступления приговора суда в законную силу до момента погашения или снятия судимости. При этом лицо, освобожденное от наказа­ния, считается несудимым.

В Законе не уделено должного внимания и возрастному цензу лица, претендующего на приобретение статуса адвоката. Исходя из Закона в его действующей редакции, приобрести статус адвоката может любое физическое, дееспособное лицо, т. е. верхний возраст­ной предел лица, желающего стать адвокатом, не установлен, ниж­ний предел – наступление гражданской дееспособности.

Часть 1 ст. 21 ГК РФ устанавливает, что гражданская дееспо­собность наступает в 18 лет. Часть 1 ст. 27 ГК РФ указывает на то, что несовершеннолетний, достигший шестнадцати лет, может быть объявлен полностью дее­способным, если он работает по трудовому договору, в том числе по контракту, или с согласия родителей занимается предприниматель­ской деятельностью. Часть 2 ст. 21 ГК РФ указывает на то, что гражданин, не дос­тигший восемнадцатилетнего возраста, приобретает дееспособность в полном объеме со времени вступления в брак. При этом следует отметить, что в силу статьи 13 СК РФ брачный возраст несовер­шеннолетних может быть различным образом установлен законами субъектов Российской Федерации.[24]

Из вышеприведенного возникает резонный вопрос: так каков нижний возрастной предел для приобретения статуса адвоката? Автор считает, по аналогии с законами "О статусе судей в Российской Федерации", "О государственной и муниципальной службе" сле­дует и для лиц, претендующих на приобретение статуса адвоката, установить нижний возрастной предел. Данное обстоятельство объ­ясняется:

·  различным моментом возникновения полной дееспособности у граждан и необходимостью в связи с этим соблюсти закреплен­ный Конституцией РФ принцип равенства всех перед законом;

·  необходимость установления нижнего возрастного предела, например возраста не менее 22 лет, объясняется также тем, что к этому возрасту гражданин приобретает определенный жизненный опыт, который ему необходим в первую очередь для эффективной помощи клиенту, зачастую находящемуся в тяжелой жизненной си­туации, придания ему солидности для общения с органами следст­вия и судебными органами при отстаивании правовой позиции кли­ента. Все это будет способствовать повышению статуса адвоката в обществе и станет дополнительной гарантией получения его клиен­том квалифицированной юридической помощи.

Анализ Закона позволяет выделить следующие этапы процеду­ры приобретения статуса адвоката:

·  во-первых, претендент должен быть допущен к сдаче квалифи­кационного экзамена и успешно его сдать;

·  во-вторых, квалификационная комиссия адвокатской палаты субъекта Российской Федерации должна принять решение о при­своении претенденту статуса адвоката;

·  в-третьих, в порядке, установленном адвокатской палатой, пре­тендент должен принести присягу и с момента принятия присяги приобретает статус адвоката и становится членом адвокатской па­латы.

Претендент на получение статуса адвоката одновременно с заяв­лением о присвоении ему статуса адвоката представляет в квалифи­кационную комиссию копию документа, удостоверяющего его лич­ность, анкету с биографическими сведениями, копии документов, подтверждающих стаж работы по юридической специальности и высшее юридическое образование или наличие ученой степени по юридической специальности.

После завершения проверки достоверности документов и сведе­ний, представленных претендентом, которую квалификационная комиссия может в случае необходимости проводить в течение двух месяцев, она принимает решение о допуске претендента к экзамену или об отказе в допуске претендента к квалификационному экзамену (только в случае, если обнаружится недостоверность представ­ленных претендентом сведений и документов).

Прием квалификационного экзамена осуществляется квалифи­кационной комиссией в порядке, установленном Положением о по­рядке сдачи квалификационного экзамена и оценки знаний претен­дентов, утвержденным решением Совета Федеральной палаты ад­вокатов от 01.01.01 года с последующими изменениями от 01.01.01 года и от 01.01.01 года. С целью соблюдения единст­ва требований к уровню квалификации претендентов на присвоение статуса адвокатов Совет Федеральной палаты адвокатов утвержда­ет единый перечень вопросов, предлагаемых претендентам для сда­чи квалификационного экзамена.[25] Квалификационный экзамен со­стоит из письменных ответов на вопросы (тестирование) и устного собеседования. Претендент, не сдавший квалификационного экза­мена, допускается к его повторной сдаче не ранее чем через год. По результатам сдачи претендентом квалификационного экзамена ква­лификационная комиссия принимает решение о присвоении ему статуса адвоката либо об отказе в таковом. Такое решение должно быть принято не позднее чем через три месяца после подачи претен­дентом заявления.

Следует отметить, что Закон не устанавливает каких-либо сро­ков действия результатов квалификационного экзамена, в связи с чем возникает закономерный вопрос: следует ли сдавать квалифи­кационный экзамен лицу, ранее работавшему адвокатом и вновь претендующему на приобретение статуса адвоката, или же такое лицо освобождается от сдачи экзамена. Полагаем, что отсутствие в рассматриваемом Законе ограничения срока действия результатов сданного квалификационного экзамена исключает возможность требовать повторной его сдачи. Между тем представляется целесо­образным включение в Закон положения, которое бы однозначно устанавливало срок действительности положительных результатов сдачи квалификационного экзамена.

Решение об отказе в присвоении статуса адвоката выносится в случае несдачи претендентом квалификационного экзамена, а так­же в случае, когда уже после его сдачи обнаружатся обстоятель­ства, препятствовавшие допуску к квалификационному экзамену. Такое решение может быть обжаловано в суд.

Следует иметь в виду, что решение о присвоении статуса адво­ката вступает в силу не с момента его вынесения квалификацион­ной комиссией, а с момента принесения претендентом присяги адво­ката в порядке, установленном адвокатской палатой. Только с этого момента претендент получает статус адвоката, становится членом соответствующей адвокатской палаты субъекта Российской Феде­рации и приобретает право осуществлять адвокатскую деятель­ность.

В статье 13 Закона дается текст присяги адвоката следующего содержания: "Торжественно клянусь честно и добросовестно ис­полнять обязанности адвоката, защищать права, свободы и интере­сы доверителей, руководствуясь Конституцией Российской Феде­рации, законом и Кодексом профессиональной этики адвоката". Следует обратить внимание и на то, что в первоначально обсуждае­мом тексте присяги адвоката содержалась также клятва государст­ву и обществу. Однако этот вариант присяги не получил одобрения, как в корне подрывающий независимость адвоката, обязанного подчиняться лишь закону и интересам доверителя.

Статус адвоката присваивается претенденту на неопределенный срок и не ограничивается возрастом адвоката (в отличие от государ­ственных и муниципальных должностей).

Единственным документом, удостоверяющим статус адвоката, является удостоверение, выдаваемое территориальным органом фе­дерального органа исполнительной власти в области юстиции по форме, утвержденной приказом Министерства юстиции РФ от 8 ав­густа 2002 года № 000, в редакции приказа от 4 марта 2005 года "Об ут­верждении формы удостоверения адвоката". В удостоверении ука­зываются фамилия, имя, отчество адвоката, его регистрационный номер в региональном реестре. В удостоверении должна быть фото­графия адвоката, заверенная печатью территориального органа юс­тиции.

Учет лиц, обладающих статусом адвоката, ведется на регио­нальном уровне путем включения сведений о них в реестр адвока­тов субъекта Российской Федерации (далее – региональный ре­естр). Порядок ведения региональных реестров определен прика­зом Министерства юстиции РФ от 01.01.01 года № 000 "Об утверждении порядка ведения реестров адвокатов субъектами Рос­сийской Федерации".

Никакие полномочия органов юстиции в части ведения реестра не наделяют их административными полномочиями по отношению к адвокатам, адвокатским образованиям и адвокатским палатам. Следует признать совершенно недопустимой практику некоторых территориальных органов юстиции, сделавших вывод о возможно­сти ведения реестра по своему усмотрению. Так, например, "при составлении реестра адвокатов г. Москвы удостоверение № 1 было выдано депутату Государственной Думы РФ, что не только являет­ся грубейшим нарушением вышеназванного приказа Министерства юстиции РФ и самого Закона, но и ставит под сомнение соблюде­ние норм Федерального закона, регулирующего статус депутата Го­сударственной Думы РФ".

Основанием для внесения территориальным органом юстиции сведений в территориальный реестр адвокатов, а также для их из­менения являются соответствующие уведомления квалификацион­ной комиссии или совета адвокатской палаты субъекта Российской федерации, а в случае, предусмотренном пунктом 5 ст. 17 Зако­на, – решение суда о прекращении статуса адвоката, принятое по заявлению территориального органа юстиции. Полнота и достовер­ность сведений об адвокате, содержащихся в территориальном рее­стре, обеспечивается также тем, что адвокат может одновременно являться членом адвокатской палаты только одного субъекта Рос­сийской Федерации и сведения о нем вносятся только в один регио­нальный реестр (п. 4 ст. 15 Закона).

Пункт 1 ст. 15 Закона определяет два вида сроков, связанных с включением лица в реестр адвокатов:

·  семидневный срок, в течение которого квалификационная ко­миссия должна уведомить орган юстиции о присвоении статуса ад­воката;

·  месячный срок, в течение которого орган юстиции должен включить сведения об адвокате в реестр и выдать ему удостовере­ние.

Невнесение сведений об адвокате в региональный реестр либо невыдача адвокату удостоверения в установленные Законом сроки могут быть обжалованы в суд.

Адвокат, принявший решение об изменении членства в адвокат­ской палате одного субъекта Российской Федерации на членство в адвокатской палате другого субъекта Российской Федерации, уве­домляет об этом заказным письмо совет адвокатской палаты субъ­екта Российской Федерации. Об указанном решении адвоката совет уведомляет территориальный орган юстиции в десятидневный срок со дня получения уведомления адвоката. В случае наличия у адво­ката задолженности по отчислениям перед адвокатской палатой со­вет вправе не направлять указанное уведомление до полного пога­шения адвокатом суммы задолженности.

Территориальный орган юстиции исключает сведения об адво­кате из регионального реестра не позднее чем через месяц со дня получения уведомления совета. При этом адвокат обязан сдать свое Удостоверение в территориальный орган юстиции. Взамен сданного адвокатом удостоверения территориальный орган юстиции выдает адвокату документ, подтверждающий статус адвоката. В данном документе указываются дата внесения сведений об адвокате в ре­гиональный реестр и дата исключения сведений об адвокате из ре­гионального реестра. Адвокат в месячный срок со дня исключения сведений о нем из регионального реестра заказным письмом обязан уведомить об этом совет адвокатской палаты субъекта Российской Федерации, членом которой он намерен стать.

Совет адвокатской палаты соответствующего субъекта Россий­ской Федерации в месячный срок со дня получения от адвоката указанного уведомления проверяет сведения об адвокате и выносит решение о его приеме в члены адвокатской палаты, о чем в десяти­дневный срок уведомляет адвоката.

Территориальный орган юстиции в месячный срок со дня полу­чения уведомления от совета вносит сведения об адвокате в регио­нальный реестр и выдает адвокату новое удостоверение.

Адвокат со дня присвоения статуса адвоката, либо внесения све­дений об адвокате в региональный реестр после изменения им член­ства в адвокатской палате, либо возобновления статуса адвоката обязан уведомить совет адвокатской палаты об избранной им форме адвокатского образования в трехмесячный срок со дня наступления указанных обстоятельств.

Порядок изменения адвокатом членства в адвокатской палате одного субъекта Российской Федерации на членство в адвокатской палате другого субъекта Российской Федерации определяется Со­ветом Федеральной палаты адвокатов.

Временный порядок изменения членства в адвокатской палате утвержден решением Совета Федеральной палаты адвокатов от 6 ап­реля 2005 года Согласно данному Порядку поводом для изменения членства в адвокатской палате является избрание адвокатом места жительства в другом субъекте Российской Федерации и регистра­ция адвоката по месту жительства или регистрация адвоката по месту пребывания на срок не менее одного года.

Не допускается работа адвоката в адвокатском образовании (филиале адвокатского образования) на территории субъекта Рос­сийской Федерации, в реестре которого отсутствуют сведения об адвокате как члене адвокатской палаты этого субъекта Российской Федерации.

Адвокат, принявший решение об изменении членства, обязан проинформировать совет адвокатской палаты об отсутствии обяза­тельств перед доверителями и по всем вопросам, связанным с завер­шением адвокатской деятельности. Адвокат, осуществлявший адво­катскую деятельность в адвокатском кабинете, обязан прекратить его деятельность, а совет адвокатской палаты обязан исключить ад­вокатский кабинет из реестра адвокатских образований.

Законом, частью 1 ст. 12, четко определен момент получения претендентом статуса адвоката – "решение квалификационной ко­миссии о присвоении претенденту статуса адвоката вступает в силу со дня принятия претендентом присяги адвоката", т. е. претендент именно с этого момента приобретает правовое положение, позво­ляющее ему осуществлять адвокатскую деятельность.

Однако одного лишь приобретения статуса адвоката и выдачи удостоверения, подтверждающего наличие этого статуса, еще не­достаточно для того, чтобы адвокат был допущен к защите прав, свобод и интересов доверителей в арбитражном, уголовном, граж­данском и административном судопроизводствах.

Частью 4 ст. 49 УПК РФ установлено, что адвокат допускается к участию в уголовном деле в качестве защитника по предъявлении удостоверения адвоката и ордера. Частью 3 данной статьи установ­лены моменты допуска участия адвоката в деле:

1) с момента вынесения постановления о привлечении лица в качестве обвиняемого;

2) с момента возбуждения уголовного дела в отношении кон­кретного лица;

3) с момента фактического задержания лица, подозреваемого в совершении преступления, в случаях:

а) предусмотренных статьями 91 и 92 УПК РФ;

б) применения к нему в соответствии со статьей 100 УПК РФ меры пресечения в виде заключения под стражу;

4) с момента объявления лицу, подозреваемому в совершении преступления, постановления о назначении судебно-психиатрической экспертизы;

5) с момента начала осуществления иных мер процессуального принуждения или иных процессуальных действий, затрагивающих права и свободы лица, подозреваемого в совершении преступления.

В силу части 4 ст. 25.5 КоАП РФ защитник допускается к уча­стию в деле с момента составления протокола об административном правонарушении либо с момента административного задержания. Полномочия адвоката удостоверяются ордером, выданным соответ­ствующим адвокатским образованием (ч. 3 ст. 25.5 КоАП РФ).

В силу части 5 ст. 53 ГПК РФ право адвоката на выступление в суде в качестве представителя удостоверяется ордером, выданным соответствующим адвокатским образованием.

В силу части 2 ст. 6 Закона в случаях, предусмотренных Феде­ральным законом, адвокат должен иметь ордер на исполнение поручения, выдаваемый соответствующим адвокатским образовани­ем. В иных случаях адвокат представляет доверителя на основании доверенности.

Анализ положения пункта 3 ст. 61, статьи 62 АПК РФ в их взаимосвязи с положениями пункта 2 ст. 6 Закона позволяет прий­ти к выводу о том, что полномочия адвоката на ведение дела в ар­битражном суде удостоверяются соответствующей доверенностью, выданной ему клиентом, чьи интересы он представляет. При этом обязательной выдачи ордера в данном случае не предусмотрено.

Таким образом, исходя из требования вышеприведенных зако­нов, можно сделать вывод, что адвокат может реализовать свое пра­вовое положение с целью осуществления адвокатской деятельности по защите прав, свобод, интересов своих доверителей в случаях, прямо предусмотренных в Федеральном законе, только при нали­чии ордера, выданного соответствующим адвокатским образовани­ем, а в других случаях, например при ведении дела в арбитражном суде, при наличии соответствующей доверенности, выданной дове­рителем.

Исходя из требований Закона и правоприменительной практи­ки, с момента приобретения статуса адвоката (принятия претенден­том присяги) и до выдачи ордера адвокату на осуществление защи­ты прав, свобод и интересов доверителей, предполагается соверше­ние ряда действий: включение в территориальный реестр адвокатов субъекта Российской Федерации, получение удостоверения адвока­та, выдаваемое органом юстиции субъекта Российской Федерации, выбор формы адвокатского образования, выдача ордера на пред­ставление интересов доверителя соответствующим адвокатским об­разованием или выдача доверенности доверителем на представле­ние его интересов.

Закон, в отличие от ранее действовавшего законодательства об адвокатуре, значительно расширяет правовые и организационные возможности членов адвокатского сообщества по оказанию квали­фицированной юридической помощи своим доверителям, закреп­ляя принцип многообразия организации форм адвокатской дея­тельности.

Законодатель дает закрытый перечень организационно-право­вых форм адвокатской деятельности – адвокатский кабинет, кол­легия адвокатов, адвокатское бюро, юридическая консультация, не допуская создания иных, не предусмотренных Законом форм адво­катских образований.

Статус адвоката, приобретенный физическим лицом, делает его самостоятельным субъектом в налоговых и пенсионных правоотно­шениях.

Одним из элементов статуса адвоката являются установленные Законом ограничения осуществляемой им деятельности. Так, в си­лу части 1 ст. 2 Закона адвокат не вправе вступать в трудовые отно­шения в качестве работника, за исключением научной, преподава­тельской и иной творческой деятельности, а также занимать госу­дарственные должности Российской Федерации, государственные должности субъектов Российской Федерации, должности государственной службы и муниципальные должности. Подобного рода за­прет существует и для государственных служащих, и это вполне оправданно, поскольку государство в полном объеме берет на себя заботу по материальному и социальному обеспечению граждан, со­стоящих на государственной службе. Что же касается адвоката, то, во-первых, их статус таков, что они не только не являются госслу­жащими, но, по всей видимости, никогда и не будут таковыми, во-вторых, они не пользуются такими гарантиями своей деятельности, какие установлены для госслужащих.

Весьма полезной новеллой является введенный статьей 16 Зако­на институт приостановления статуса адвоката. В соответствии с ранее действовавшим Положением об адвокатуре РСФСР 1980 года адвокат, не способный исполнять свои профессиональные обязан­ности по причинам, которые не могли быть поставлены ему в вину (например, в связи с длительной болезнью), сталкивался с необхо­димостью прекращения своего статуса путем отчисления из колле­гии адвокатов. После отпадения обстоятельств, послуживших осно­ванием для отчисления из коллегии, такие лица вынуждены были приобретать статус адвоката вновь в общем порядке. При этом га­рантии повторного приема в ту же коллегию адвокатов были уста­новлены только для тех из них, которые выбыли из коллегии на выборные должности или были призваны на срочную военную службу (ст. 12 Положения об адвокатуре РСФСР).

В соответствии с новым Законом статус адвоката для таких лиц в аналогичной ситуации не прекращается, а лишь приостанавлива­ется, а после отпадения обстоятельств, ставших основанием для его приостановления, подлежит возобновлению без повторной сдачи квалификационного экзамена.

Закон предусматривает исчерпывающий перечень оснований для приостановления статуса адвоката. К ним относятся:

а) избрание в орган государственной власти или орган местного самоуправления на период работы на постоянной основе;

б) неспособность адвоката более шести месяцев исполнять свои профессиональные обязанности;

в) призыв адвоката на военную службу;

г) признание адвоката безвестно отсутствующим в установ­ленном федеральным законом порядке.

Кроме того, пункт 2 ст. 16 Закона устанавливает, что в случае принятия судом решения о применении к адвокату принудитель­ных мер медицинского характера суд может рассмотреть вопрос о приостановлении статуса адвоката. Решение о приостановлении статуса адвоката принимается советом соответствующей адвокат­ской палаты субъекта Российской Федерации.

После прекращения действия оснований для приостановления статуса адвоката статус адвоката возобновляется по решению сове­та, принявшего решение о приостановлении статуса адвоката, на основании личного заявления адвоката. В пятидневный срок со дня принятия решения о приостановлении или возобновлении статуса адвоката совет адвокатской палаты обязан уведомить об этом тер­риториальный орган юстиции, который в 10-дневный срок со дня получения такого уведомления вносит данные сведения в регио­нальный реестр.

Лицо, статус адвоката которого приостановлен, не вправе осу­ществлять адвокатскую деятельность, а также занимать выборные должности в органах адвокатской палаты или Федеральной палаты адвокатов. Нарушение указанных положений влечет за собой пре­кращение статуса адвоката.

Давая в целом положительную оценку введенного института приостановления статуса адвоката, нельзя не отметить ряд недос­татков соответствующих норм Закона. Так, например, формули­ровка такого основания приостановления статуса адвоката, как его неспособность более шести месяцев исполнять свои профессиональ­ные обязанности, на наш взгляд, носит слишком общий характер. Следовало бы уточнить ее указанием на конкретные причины на­ступления такой неспособности, ограничив их перечень лишь теми, которые носят уважительный характер. Непонятно, кто и в каких случаях вправе ставить вопрос о приостановлении статуса адвоката по данному основанию (совет палаты, сам адвокат, его партнеры и т. д.). Без указанных уточнений данная формулировка допускает произвольное толкование и как следствие – возможность злоупот­реблений (например, с целью отстранить от практики "неугодного" адвоката и т. д.).

Недостаточно полно урегулирован Законом и вопрос о том, ка­ковы последствия приостановления статуса адвоката. Закон прямо указывает лишь на одно из них – приостановление действия в от - 145 ношении данного адвоката гарантий, предусмотренных Законом, за исключением гарантий, предусмотренных пунктом 2 ст. 18 Закона.

Неочевидным представляется и ответ на вопрос о том, обязан ли он в этот период нести расходы на общие нужды адвокатской па­латы, на содержание коллегии адвокатов или адвокатского бюро и т. д. Вправе ли он заниматься другой оплачиваемой деятельностью за исключением научной, преподавательской и иной творческой деятельности.

Указав на то, что решение совета адвокатской палаты об отказе в возобновлении статуса адвоката может быть обжаловано в суде, законодатель тем самым допустил возможность такого отказа, од­нако не назвал необходимых для него оснований. Такой подход также чреват возможностью злоупотреблений и способен во многом нивелировать положительные стороны института приостановления статуса адвоката.

1.3.  МЕЖДУНАРОДНО-ПРАВОВЫЕ СТАНДАРТЫ АДВОКАТСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ

Понятие "международно-правовые стандарты адвокатской дея­тельности" включает нормы и правила, признаваемые мировым со­обществом, относящиеся к организации и осуществлению деятель­ности по оказанию адвокатской помощи, т. е. нормы и правила, признаваемые достаточно представительным большинством госу­дарств.[26] Эти нормы и правила находят отражение в различного рода официальных документах, принятых адвокатскими сообществами государств и их объединениями, а также в законах, кодексах, по­становлениях международных и национальных судов, межгосудар­ственных договорах и конвенциях.

Необходимо учитывать, что включенные в российскую право­вую систему в связи с принятием в 2002 года Закона об адвокатской деятельности и адвокатуре общепризнанные международно-право­вые стандарты адвокатской деятельности являются элементами ме­ждународно-правовой системы и должны пониматься и толковаться в соответствии с требованиями международного права во взаимо­действии с другими международными нормами. Согласно статье 15 Конституции РФ "общепризнанные принципы и нормы междуна­родного права и международные договоры Российской Федерации являются составной частью ее правовой системы". Это означает, что право на профессиональную юридическую помощь и поддержку является неотъемлемым элементом правового статуса физиче­ских и юридических лиц, которое гарантируется не только нацио­нальным, но и международным правом.

Международно-правовые стандарты адвокатской деятельности являются одним из самых эффективных способов защиты прав всех участников правоотношений. Это выражается, во-первых, в закре­плении связей международного и внутринационального процесса защиты этих прав и, во-вторых, в урегулировании различных форм взаимодействия национальных и международных процессов защиты прав личности.

К основным международно-правовым стандартам адвокатской деятельности можно отнести две группы стандартов: профессио­нальные стандарты и организационно-правовые стандарты.

К профессиональным стандартам адвокатской деятельности относятся стандарты независимости, профессиональной этики, об­разования и повышения профессиональной квалификации, кон­фликта интересов, несовместимых занятий, гонорарной практики, конфиденциальности, профессионального страхования, взаимоот­ношений с судом, допуска к адвокатской профессии и адвокатской деятельности, участие адвоката в международных судах.

К организационно-правовым стандартам адвокатской деятель­ности относятся законы, нормативные правовые акты и документы, межгосударственные договоры и соглашения, закрепляющие про­фессиональные стандарты адвокатской деятельности в националь­ном законодательстве и правовой системе, т. е.:

·  определяющие правовой статус и место адвоката в обществен­ной жизни как представителя свободной и независимой про­фессии и организацию адвокатской деятельности в рамках национального законодательства;

·  устанавливающие процессуальный статус адвоката в различ­ных видах национального судопроизводства и взаимоотноше­ния с органами власти и местного самоуправления при осуще­ствлении своих профессиональных обязанностей, принципы и правила участия адвоката в международных судах и пред­ставительстве интересов клиента в органах государственной власти, судах и правоохранительных органах иностранных государств, организацию профессионального страхования ад­вокатов, правила допуска к адвокатской профессии, систему адвокатского самоуправления, профессиональной подготовки и повышения профессионального уровня оказания адвокатом юридических услуг.

Перечисленные выше, а также другие стандарты адвокатской деятельности содержатся, в частности, в Общем кодексе правил для адвокатов стран Европейского сообщества, принятом 28 октяб­ря 1988 года Советом коллегии адвокатов и юридических обществ Ев­ропейского союза в Страсбурге (Франция), в Стандартах независи­мости юридической профессии Международной ассоциации юри­стов, принятых на конференции МАЮ в 1990 года в Нью-Йорке (США), в Основных принципах роли юристов, принятых VIII Кон­грессом ООН по предотвращению преступности и перевоспитанию правонарушителей в 1990 году, в Генеральных принципах этики адво­катов, принятых в 1995 году Правлением Международной ассоциации юристов, в Минимальных стандартных правилах, касающихся от­правления правосудия в отношении несовершеннолетних (Пекин­ские правила), принятых на VII Конгрессе ООН в Милане в 1985 году, в Рекомендациях Комитета министров Совета Европы о свободе осуществления профессии адвоката, принятых Комитетом министров 25 октября 2000 года в Страсбурге, в Конвенции о защите прав человека и основных свобод, принятой в Риме 4 ноября 1950 года, и в других документах.

Правовой статус адвоката и место в общественной жизни госу­дарства определяется прежде всего тем, что надлежащая защита прав человека и основополагающих свобод требует, чтобы все лица имели эффективный доступ к юридическим услугам. Государство обязано обеспечить всех, независимо от того, какие права человека требуют защиты – экономические, социальные, культурные, граж­данские, политические, – эффективными средствами правовой за­щиты в национальных судах и эффективными средствами юридиче­ской помощи и оказания юридических услуг, предоставляемыми представителями независимой юридической профессии – адвока­тами. Этот принцип закреплен в важнейших документах, и в част­ности во Всеобщей декларации прав человека, в Международном соглашении по гражданским и политическим правам, Конвенции о защите прав человека и основных свобод. Статья 13 Конвенции о защите прав человека и основных свобод, действующая в России с 5 мая 1998 года, так и называется – "Право на эффективное средст­во правовой защиты". Особые гарантии государство должно обеспечить в вопросах уголовного права. Об этом, в частности, говорит­ся в Основных принципах роли юристов, принятых в 1990 году Вось­мым Конгрессом ООН по предотвращению преступности и перевоспитанию правонарушителей. Каждое государство должно обеспечить всех лиц, подвергшихся уголовному преследованию, информацией об их праве на получение помощи адвоката, на выбор адвоката при аресте или задержании либо при предъявлении обви­нения в совершении преступления, а также о праве на предоставле­ние адвоката с опытом и квалификацией, соответствующими приро­де преступления, и в том числе бесплатно, если эти лица не имеют достаточных средств для оплаты таких услуг. Каждое государство должно обеспечить всем арестованным или задержанным лицам, независимо от того, было ли им предъявлено обвинение в соверше­нии преступления, доступ к адвокатской помощи не позднее чем 48 часов со времени ареста или задержания. Всем арестованным, за­держанным или заключенным под стражу лицам должны предос­тавляться возможности, время и средства для консультирования с адвокатом без цензуры и в условиях соблюдения конфиденциаль­ности. Такие консультации могут предоставляться в поле зрения, но не слуха сотрудников правоохранительных органов.

Профессиональные стандарты адвокатской деятельности. Во всех демократических государствах независимость адвокат­ской профессии является гарантией для осуществления защиты прав человека. Стандарты независимости адвокатской профессии должны учитываться и уважаться всеми государствами при разра­ботке национального законодательства и в практике его примене­ния, а также приниматься во внимание всеми юристами, судьями, представителями исполнительной и законодательной власти, обще­ством в целом. В демократическом обществе, где признается верхо­венство закона, адвокат играет особую роль – он должен служить интересам правосудия и людям, права и свободы которых он при­зван защищать и отстаивать. Именно в этом состоит основное пред­назначение адвоката и его правовой статус в демократическом об­ществе. В этой связи уместно привести слова присяги, которую принимают французские адвокаты: "Становясь адвокатом, я обязу­юсь исполнять свои обязанности в соответствии со своим высоким предназначением, действуя ответственно, честно, независимо и гу­манно".[27]

Независимость является наиболее характерной и основной сто­роной деятельности адвоката, так как адвокат должен быть свобо­ден от любого давления извне, особенно со стороны правоохрани­тельных органов и государства в целом. Практически все норматив­ные акты и документы, регулирующие деятельность адвокатов в демократических государствах, признают независимость адвоката как абсолютный принцип и стандарт адвокатской деятельности. В качестве примера можно привести статью 1.3 из Внутренних правил Парижской коллегии адвокатов: "Профессия адвоката являет­ся свободной и независимой профессией, основным принципом ко­торой является верховенство закона. Сущность профессии, которая считается "свободной", – это высокое достоинство, ответствен­ность, умеренность, вежливость, незаинтересованность, тактич­ность – т. е. те самые принципы, соблюдение которых является фундаментальной обязанностью адвоката"; или статью 8 Основно­го устава адвокатов Испании: "Профессия адвоката – это профес­сия свободная и независимая". В Типовых правилах профессио­нального поведения, принятых Американской ассоциацией юрис­тов, так говорится о профессиональной независимости адвокатов: